Справа № 340/2846/21
Суддя: Дурасова Ю.В.
Дата ухвалення: 2022-02-02 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

02 лютого 2022 року м. Дніпросправа № 340/2846/21

Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого - судді Дурасової Ю.В. (доповідач),

суддів: Божко Л.А., Лукманової О.М.,

секретар судового засідання Шелепова Ю.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпрі апеляційну скаргу ОСОБА_1

на рішення Кіровоградського окружного адміністративного суду від 05.08.2021 року (головуючий суддя Кармазина Т.М.)

в адміністративній справі №340/2846/21 за позовом ОСОБА_1 до відповідача Головного управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області про визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити певні дії,-,-

ВСТАНОВИВ:

Позивач, ОСОБА_1 , звернувся 07.06.2021 до Кіровоградського окружного адміністративного суду з позовом, в якому просив:

- визнати протиправними дії Головного управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області щодо зменшення позивачу відсоткового значення розміру з 79 % до 74% сум грошового забезпечення при проведенні перерахунку пенсії з 01 січня 2008 року;

- зобов`язати Головне управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області здійснювати виплату пенсії за вислугу років позивачу виходячи з відсоткового значення розміру пенсії 79 % відповідних сум грошового забезпечення та здійснити з 01 січня 2008 року перерахунок пенсії за вислугу років виходячи з відсоткового значення розміру пенсії 79% відповідних сум грошового забезпечення із виплатою заборгованості, яка виникне у зв`язку з перерахунком, з урахуванням виплачених сум.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилався на те, що він перебуває на обліку у відповідача та отримує з 1994 року пенсію за вислугою років на підставі Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб". Також зазначає, що його вислуга на день звільнення складає 28 років та пенсію за вислугу років йому призначено в розмірі 74% відповідних сум грошового забезпечення та 5%, як учаснику ліквідації наслідків аварії на ЧАЕС під час проходження служби (категорія 2), а всього з 01.04.1994 року пенсія виплачувалася в розмірі 79% (74+5) від грошового забезпечення. Вказує, що в травні 2001 року він звернувся до відповідача з приводу зменшення йому розміру грошового забезпечення з 79% до 70%. ГУ ПФУ в області йому повідомило, оскільки на момент проведення перерахунку пенсій, а саме на січень 2008 року діяла редакція ст.13 Закону із змінами, внесеними 29.04.2006 року, органи Пенсійного фонду не мали правових підстав для застосування інших норм законодавства, які втратили чинність. Перерахунок здійснювався з урахуванням розміру грошового забезпечення, встановленого з 01.01.2008 для відповідних категорій осіб, та чинної на цю дату редакції Закону, тому з 01.01.2008 пенсія перерахована виходячи з розміру 74% від грошового забезпечення. Проте, позивача вважає, що рішення Головного управління щодо перерахунку йому пенсії виходячи із розміру 74% від грошового забезпечення, замість 79%, являється протиправним та порушує його право на соціальний захист.

Рішенням Кіровоградського окружного адміністративного суду від 05.08.2021 року в задоволенні позову - відмовити.

Свою позицію суд першої інстанції обґрунтував тим, що з 01.01.2008 року у зв`язку зі зміною грошового забезпечення військовослужбовців, відповідно до постанови КМУ від 07.11.2007 року №1294 на підставі довідки про грошове забезпечення, наданої УМВС в Кіровоградській області, позивачу було проведено перерахунок пенсії і розмір пенсії було збільшено. При цьому, в редакції Закону №2262-XII чинній на 01.01.2008 року, особам, які під час проходження служби брали участь у ліквідації наслідків аварії на ЧАЕС і віднесені до 2 категорії, не передбачено збільшення відсоткового значення, що враховується для обчислення пенсії на 5%. Оскільки на момент здійснення перерахунку пенсії, а саме з 1 січня 2008 року, стаття 13 Закону № 2262-ХІІ не передбачала 5-процентне збільшення пенсії для військовослужбовців, які брали участь у ліквідації наслідків Чорнобильської катастрофи під час проходження служби і віднесені до категорії 2, а інша норма, яка б встановлювала таку доплату, в чинному законодавстві України відсутня, то правових підстав для нарахування наведеної 5-процентної доплати для зазначених військовослужбовців немає. Вищезгадані зміни в законодавстві не призвели до зниження розміру пенсії, а навпаки - привели до її збільшення, що нівелює засторогу можливого порушення прав позивача.

Не погодився з висновками суду першої інстанції позивач подав апеляційну скаргу. Просить рішення суду першої інстанції скасувати та позовні вимоги задовольнити. В апеляційній скарзі посилається на доводи, що були викладені в позові.

Відповідачем подано відзив на апеляційну скаргу, згідно якого зазначено, що позовні вимоги про здійснення перерахунку пенсії з 01.01.2008 заявлено із порушенням норм статті 122 КАС України, а тому позовні вимоги в частині зобов`язання Головного управління провести перерахунок пенсії позивача за період з 01.01.2008 по 06.12.2020 повинні бути залишені без розгляду. Також зазначає, що з 29.04.2006 року відповідно до Закону України від 04.04.2006 №3591-ІV «Про внесення змін до деяких законів України з питань пенсійного забезпечення та соціального захисту військовослужбовців» було внесено зміни до ст.13 Закону №2262-ХІІ, яким виключено положення щодо збільшення розміру пенсії на 5% - особам, віднесеним до 2-ї та 3-ї категорії учасників ЧАЕС. Тому перерахунок здійснювався з урахуванням розміру грошового забезпечення, встановленого на 01.01.2008 для відповідних категорій осіб, та чинної на цю дату редакції Закону та пенсія позивачу перерахована виходячи з розміру 74 % грошового забезпечення. Також зазначено, що з квітня 2021 року Головне управління позбавлене функції фінансування виплати пенсій, допомоги на поховання та інших виплат. Фінансування зазначених виплат здійснюється централізовано - Пенсійним фондом України. Просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін.

В судове засідання учасники справи не з`явилися, про час і місце судового засідання повідомлені належним чином.

Позивачем та відповідачем подані заяви про розгляд справи без їх участі.

Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів апеляційної інстанції зазначає про наступне.

Судом першої інстанції встановлено, що позивач проходив службу в органах внутрішніх справ, з якої у 1994 році був звільнений. Вислуга років для призначення пенсії склала 28 років (а.с.33-34).

З 01.04.1994 року позивачу призначено пенсію за вислугу років на підставі статті 13 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" у розмірі 74 % відповідних сум грошового забезпечення та + 5%, як учаснику ліквідації наслідків аварії на ЧАЕС під час проходження служби (категорія 2) (а.с.33).

З 2007 року позивач перебуває на обліку в ГУ ПФУ в Кіровоградській області та отримує пенсію за вислугу років, призначеної відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" (а.с.35).

Відповідачем у 2008, 2013 та 2018 роках на підставі довідок УМВС України в Кіровоградській області, здійснено перерахунок пенсії позивача, виходячи із 74% відповідних сум грошового забезпечення (а.с.15, 36-39).

Позивач у 17.05.2021 року звернувся до ГУ ПФУ в Кіровоградській області із заявою в якій просив провести перерахунок його пенсії з урахуванням 79% відповідних сум грошового забезпечення. (а.с.12)

На цю заяву відповідач надав позивачу відповідь №2902-3015/К-03/8-1100/21 від 24.05.2021 року, у якій повідомив, що з 01.04.1994 пенсія виплачувалася в розмірі 79% від грошового забезпечення. З 29.04.2006 року відповідно до Закону України від 04.04.2006 №3591-ІV «Про внесення змін до деяких законів України з питань пенсійного забезпечення та соціального захисту військовослужбовців» внесено зміни до ст.13 Закону №2262-ХІІ, яким виключено положення щодо збільшення розміру пенсії на 5% - особам, віднесеним до 2-ї та 3-ї категорії учасників ЧАЕС. Тому перерахунок здійснювався з урахуванням розміру грошового забезпечення, встановленого з 01.01.2008 для відповідних категорій осіб, та чинної на цю дату редакції Закону та пенсія позивачу перерахована виходячи з розміру 74 % грошового забезпечення. Також зазначили, що звуження змісту та обсягу існуючих прав і свобод не відбулося, оскільки розмір пенсії по відношенню до грудня 2007 року збільшився на 1355,41 грн. (а.с.13)

Позивач вважає протиправними дії відповідача як суб`єкта владних повноважень при перерахунку пенсії позивача.

Суд першої інстанції відмовив у задоволенні позову.

Досліджуючи правильність прийняття судом першої інстанції рішення, колегія суддів апеляційної інстанції вважає за необхідне дослідити ряд норм законодавства, що регулюють дані правовідносини та обставини справи.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що до даних правовідносин суд першої інстанції правильно застосовував норми Конституції України, Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" від 09.04.1992 р. №2262-ХІІ.

Так, стаття 19 Конституції України передбачає, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Отже, суб`єкти владних повноважень (до яких відноситься відповідач) мають діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Таким чином межі дій відповідача чітко визначені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч.1 ст.46 Конституції України громадяни мають право на соціальний захист, що включає право на забезпечення їх у разі повної, часткової або тимчасової втрати працездатності, втрати годувальника, безробіття з незалежних від них обставин, а також у старості та в інших випадках, передбачених законом.

Вирішуючи питання щодо дотримання позивачем строку звернення до суду суд першої інстанції врахував, що відповідно до ч.ч.1, 2 ст.122 КАС України позов може бути подано в межах строку звернення до адміністративного суду, встановленого цим Кодексом або іншими законами.

Для звернення до адміністративного суду за захистом прав, свобод та інтересів особи встановлюється шестимісячний строк, який, якщо не встановлено інше, обчислюється з дня, коли особа дізналася або повинна була дізнатися про порушення своїх прав, свобод чи інтересів.

У постанові від 24.12.2020 р. у справі №510/1286/16-а (провадження №11-345апп19) Велика Палата Верховного Суду вказала, що визначаючи початок перебігу строку звернення до адміністративного суд, важливо встановити той момент, коли особа дізналася або могла дізнатися про порушення її прав. У спорах, що виникають з органами ПФУ, особа може дізнатися, що її права порушені, зокрема, при отриманні від органу ПФУ відповіді на надісланий запит щодо розміру пенсії, нормативно-правових документів, на підставі яких був здійснений саме такий розрахунок. Отже, в цьому випадку початок перебігу строку звернення до адміністративного суду слід пов`язувати з датою отримання листа-відповіді, листа-роз`яснення від органу ПФУ на запит особи про правильність/помилковість нарахування розміру пенсії, своєчасність/несвоєчасність її перерахунку.

Суд першої інстанції встановив, що оскільки на заяву позивача від 17.05.2021 року про перерахунок пенсії, відповідь відповідачем надано листом від 24.05.2021, а позовна заява подана до суду 07.06.2021, то суд першої інстанції дійшов висновку, що позов подано з дотриманням строку встановленого ч.2 ст.122 КАС України.

Натомість, колегія суддів апеляційної інстанції не погоджується з зазначеним висновком, оскільки судом першої інстанції не надано оцінку тому факту, що позовні вимоги позивача стосуються перерахунку пенсії починаючи з 01.01.2008 року, однак позивач звернувся до суду лише 07.06.2021 року.

При цьому, в заяві про поновлення строку звернення до адміністративного суду позивач зазначає такі причини пропуску строку звернення до суду: «…я не знаю особистостей пенсійного законодавства, тому не міг знати, що мої права порушуються. Про порушення своїх прав дізнався лише 17.05.2021».

На думку колегії суддів апеляційної інстанції зазначене обґрунтування не дає підстав для поновлення строку звернення до адміністративного суду, оскільки позивач не був позбавлений можливості звернутися до відповідача з відповідною заявою з 2008 року, та не був позбавлений права звернутися до суду для захисту своїх прав.

Отже, позовні вимоги про здійснення перерахунку пенсії з 01.01.2008 заявлено із порушенням норм статті 122 КАС України, а тому позовні вимоги в частині зобов`язання Головного управління провести перерахунок пенсії позивача за період з 01.01.2008 по 06.12.2020 (включно) слід залишити без розгляду.

Натомість, суд першої інстанції на норми процесуального закону щодо строку звернення до адміністративного суду не звернув увагу, чим припустився порушення частини 2 статті 122 КАС України, згідно якої передбачено 6-ти місячний строк звернення до адміністративного суду.

Наслідком пропуску строку звернення до адміністративного суду є залишення позову без розгляду (ст. 123 КАС України).

Отже, колегія суддів апеляційної інстанції вбачає підставим для скасування рішення суду першої інстанції в частині позовних вимог за період з 01.01.2008 по 06.12.2020 (включно), та в цій частині позовні вимоги слід залишити без розгляду.

Щодо позовних вимог, починаючи з 07.06.2021 року, колегія суддів апеляційної інстанції зазначає наступне.

З 29.04.2006 року відповідно до Закону України від 04.04.2006 №3591-ІV «Про внесення змін до деяких законів України з питань пенсійного забезпечення та соціального захисту військовослужбовців» було внесено зміни до ст.13 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" від 09.04.1992 р. №2262-ХІІ, якими виключено положення щодо збільшення розміру пенсії на 5% - особам, віднесеним до 2-ї та 3-ї категорії учасників ЧАЕС.

Позивач є особою, що віднесена до категорії 2.

Як наслідок, перерахунок пенсії особам, що віднесені до 2-ї та 3-ї категорії учасників ЧАЕС відповідачем здійснювався з урахуванням розміру грошового забезпечення, встановленого на 01.01.2008 для відповідних категорій осіб (т.т. з урахуванням виключення положення щодо збільшення розміру пенсії на 5% - особам, віднесеним до 2-ї та 3-ї категорії учасників ЧАЕС).

Таким чином, колегія суддів апеляційної інстанції вбачає, що відповідач діяв у відповідності до вимог законодавства України, перерахувавши пенсію позивачу виходячи з розміру 74 % грошового забезпечення.

Отже, надаючи оцінку рішення суду першої інстанції за період, починаючи з 07.06.2021 року, колегія суддів апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції про відмову у задоволенні позовних вимог.

Крім того, відповідно до частини 3 статті 51, частини 2 статті 55 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" (№2262-XII) перерахунок пенсій у зв`язку із зміною розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на такий перерахунок згідно з цим Законом, або у зв`язку із введенням для зазначених категорій осіб нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством, не проведений з вини органів Пенсійного фонду України та/або державних органів, які видають довідки для перерахунку пенсії, провадиться з дати виникнення права на нього без обмеження строком, а нараховані суми пенсії, не отримані пенсіонером з вини органу Пенсійного фонду України, виплачуються за минулий час без обмеження будь-яким строком з нарахуванням компенсації втрати частини доходів.

Законом України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" (№2262-ХІІ) визначені умови, норми і порядок пенсійного забезпечення громадян України із числа осіб, які перебували на військовій службі, службі в органах внутрішніх справ, Національній поліції, Службі судової охорони, осіб начальницького і рядового складу Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, державній пожежній охороні, Державній службі спеціального зв`язку та захисту інформації України, органах і підрозділах цивільного захисту, податковій міліції чи Державній кримінально-виконавчій службі України, та деяких інших осіб, які мають право на пенсію за цим Законом.

Законодавство про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, базується на Конституції України і складається з цього Закону, Закону України "Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування" та інших нормативно-правових актів України, прийнятих відповідно до цих законів (ч.ч.1, 3 ст.11 ЗУ №2262-ХІІ).

Зміна умов і норм пенсійного забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, здійснюється виключно шляхом внесення змін до цього Закону та Закону України "Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування".

Пенсії особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, та членам їх сімей обчислюються з розміру грошового забезпечення, враховуючи відповідні оклади за посадою, військовим (спеціальним) званням, процентну надбавку за вислугу років, щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії в розмірах, установлених законодавством, з якого було сплачено єдиний внесок на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, а до 1 січня 2011 року - страхові внески на загальнообов`язкове державне пенсійне страхування, у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України (ч.ч.3, 18 ст.43 ЗУ №2262-ХІІ).

У разі якщо на момент призначення або виплати пенсії відбулася зміна розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення та/або були введені для зазначених категорій осіб нові щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії у розмірах, встановлених законодавством, пенсія призначається з урахуванням таких змін та/або нововведень, а призначена пенсія підлягає невідкладному перерахунку.

При настанні обставин, які тягнуть за собою зміну розміру пенсій, призначених військовослужбовцям строкової служби та їх сім`ям, перерахунок цих пенсій провадиться відповідно до строків, встановлених частиною четвертою статті 45 Закону України "Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування" (ст. 51 ЗУ №2262-ХІІ).

Перерахунок пенсій, призначених особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, та членам їх сімей, провадиться з першого числа місяця, що йде за місяцем, в якому настали обставини, що тягнуть за собою зміну розміру пенсії. Якщо при цьому пенсіонер набув права на підвищення пенсії, різницю в пенсії за минулий час може бути виплачено йому не більш як за 12 місяців.

Перерахунок пенсій у зв`язку із зміною розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на такий перерахунок згідно з цим Законом, або у зв`язку із введенням для зазначених категорій осіб нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством, не проведений з вини органів Пенсійного фонду України та/або державних органів, які видають довідки для перерахунку пенсії, провадиться з дати виникнення права на нього без обмеження строком.

Відповідно до частин 1, 2, 3 ст.63 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" (№2262-ХІІ) перерахунок раніше призначених пенсій військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, та членам їх сімей у зв`язку із введенням в дію цього Закону провадиться за документами, що є у пенсійній справі, а також додатковими документами, поданими пенсіонерами на час перерахунку.

Якщо пенсіонер згодом подасть додаткові документи, які дають право на подальше підвищення пенсії, то пенсія перераховується за нормами цього Закону. При цьому перерахунок провадиться за минулий час, але не більш як за 12 місяців з дня подання додаткових документів і не раніше, ніж з дня введення в дію цього Закону.

Перерахунок пенсій особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ України (міліції), які мають право на пенсійне забезпечення або одержують пенсію на умовах цього Закону, здійснюється з урахуванням видів грошового забезпечення, щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством для поліцейських.

З огляду на ч.4 ст.63 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" (№2262-ХІІ) усі призначені за цим Законом пенсії підлягають перерахунку у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, на умовах, у порядку та розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України. У разі якщо внаслідок перерахунку пенсій, передбаченого цією частиною, розміри пенсій звільненим із служби військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, є нижчими, зберігаються розміри раніше призначених пенсій.

Таким чином, підвищення грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за Законом №2262-ХІІ є підставою для перерахунку пенсії.

Водночас, слід враховувати, що підставою для перерахунку пенсії є як зміна розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення, так і введення для зазначених категорій осіб нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) і премій у розмірах, встановлених законодавством. При цьому умови, порядок та розміри перерахунку пенсій передбачаються Кабінетом Міністрів України.

Згідно з Порядком проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №45 від 13 лютого 2008 року, пенсії, призначені відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" (далі - Закон), у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію згідно із Законом, перераховуються на умовах та в розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України.

Перерахунок пенсії здійснюється на момент виникнення такого права і проводиться у строки, передбачені частинами 2 і 3 статті 51 Закону. Якщо внаслідок перерахунку розмір зменшується, пенсія виплачується в раніше встановленому розмірі.

Згідно з ч.18 ст.43 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" (№2262-XII) у разі якщо на момент призначення або виплати пенсії відбулася зміна розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення та/або були введені для зазначених категорій осіб нові щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії у розмірах, встановлених законодавством, пенсія призначається з урахуванням таких змін та/або нововведень, а призначена пенсія підлягає невідкладному перерахунку.

Слід зазначити, що стаття 13 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" (№2262-XII) визначає розміри пенсій, які призначаються за вислугу років.

Відповідно до вказаної статті (в редакції, яка була чинною на час призначення позивачу пенсії) пенсії за вислугу років призначаються в таких розмірах:

а) особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, які мають вислугу 20 років і більше (пункт "а" статті 12): за вислугу 20 років - 50 процентів, а звільненим у відставку за віком або за станом здоров`я - 55 процентів відповідних сум грошового забезпечення (стаття 43); за кожний рік вислуги понад 20 років - 3 проценти відповідних сум грошового забезпечення;

б) особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, які мають загальний трудовий стаж 25 календарних років і більше, з яких не менше 12 років і 6 місяців становить військова служба або служба в органах внутрішніх справ (пункт "б" статті 12): за загальний трудовий стаж 25 років - 50 процентів і за кожний рік стажу понад 25 років - один процент відповідних сум грошового забезпечення (стаття 43);

в) особам, зазначеним у пунктах "а" і "б" цієї статті, які брали участь у ліквідації наслідків Чорнобильської катастрофи під час проходження служби і віднесені до категорії 1, розмір пенсії за вислугу років збільшується на 10 процентів, а віднесеним до категорій 2, 3 і 4 - на 5 процентів відповідних сум грошового забезпечення.

Загальний розмір пенсії, обчислений відповідно до цієї статті, не повинен перевищувати 75 процентів відповідних сум грошового забезпечення, а особам, які брали участь у ліквідації наслідків Чорнобильської катастрофи під час проходження служби і віднесені до категорії 1, - 85 процентів, до категорій 2 та 3 - 80 процентів.

Натомість, Законом України "Про внесення змін до деяких законів України з питань пенсійного забезпечення та соціального захисту військовослужбовців" №3591-IV від 04.04.2006 року, який набрав чинності 29.04.2006 року, пунктом 9 було внесено зміни до статті 13 Закону №2262-XII, зокрема пункт "в" частини першої викладено в такій редакції:

«особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, які звільняються з військової служби на умовах Закону України "Про державні гарантії соціального захисту військовослужбовців, які звільняються зі служби у зв`язку з реформуванням Збройних Сил України, та членів їхніх сімей" (пункт "в" статті 12):

- за вислугу 15 років - 40 % відповідних сум грошового забезпечення із збільшенням цього розміру на 2 % за кожний повний рік вислуги понад 15 років, але не більше ніж 50 % відповідних сум грошового забезпечення (стаття 43)».

Тобто цими змінами виключено можливість збільшення основної пенсії на 5% відповідних сум грошового забезпечення для осіб, віднесених до учасників ліквідації наслідків Чорнобильської катастрофи категорії 2.

Постановою Кабінету Міністрів України від 7 листопада 2007 року №1294 " Про упорядкування структури та умов грошового забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу" визначено нові види грошового забезпечення для перерахунку пенсії.

Постановою Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 року № 45 затверджено Порядок проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб".

Пунктом 5 Порядку № 5 передбачено, що додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, скасовані чи такі, що не виплачуються на момент виникнення права на перерахунок пенсії за відповідною посадою (посадами), для перерахунку пенсії не враховуються.

Матеріалами справи підтверджується, що з 01.01.2008 року у зв`язку зі зміною грошового забезпечення військовослужбовців, відповідно до постанови КМУ від 07.11.2007 року №1294 на підставі довідки про грошове забезпечення, наданої УМВС в Кіровоградській області, позивачу було проведено перерахунок пенсії і розмір пенсії було збільшено.

При цьому, в редакції Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" (№2262-XII) чинній на 01.01.2008 року, особам, які під час проходження служби брали участь у ліквідації наслідків аварії на ЧАЕС і віднесені до 2 категорії, не передбачено збільшення відсоткового значення, що враховується для обчислення пенсії на 5%.

На думку колегії суддів апеляційної інстанції суд першої інстанції обґрунтовано врахував правову позицію Верховного Суду, викладену у постанові від 21.03.2019 року по справі №275/383/17 «оскільки на момент здійснення перерахунку пенсії, а саме з 1 січня 2008 року, стаття 13 Закону №2262-ХІІ не передбачала 5% збільшення пенсії для військовослужбовців, які брали участь у ліквідації наслідків Чорнобильської катастрофи під час проходження служби і віднесені до категорії 2, а інша норма, яка б встановлювала таку доплату, в чинному законодавстві України відсутня, то правових підстав для нарахування наведеної 5-процентної доплати для зазначених військовослужбовців немає. Вищезгадані зміни в законодавстві не призвели до зниження розміру пенсії, а навпаки - привели до її збільшення, що нівелює засторогу можливого порушення прав позивача.»

Подібний правовий висновок у спорах цієї ж категорії міститься, зокрема, у постанові Верховного Суду України від 08 липня 2014 року (справа № 21-277а14).

Щодо посилання позивача на правовий висновок, викладений у рішенні Верховного Суду від 04.02.2019 у зразковій справі №240/5401/18, то колегія суддів апеляційної інстанції зазначає, що цей висновок сформульований щодо інших правовідносин, а саме щодо зміни відсоткового значення розміру основної пенсії, яке обчислювалося при її призначенні відповідно до наявної у позивача вислуги років та при здійсненні її перерахунку з 1 січня 2018 року на підставі Постанови КМУ №103 у зв`язку з підвищенням сум грошового забезпечення, що визначені станом на 1 березня 2018 року відповідно до Постанови КМУ №704.

Згідно з частиною 1 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України, кожна сторона повинна, довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Частиною 2 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України визначено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

На думку колегії суддів апеляційної інстанції матеріали справи дають підстави для висновку, шо позивачем не доведені обставини, на яких ґрунтуються його позовні вимоги, за період, починаючи з 07.06.2021 року.

При цьому, відповідачем, доведено обставини, на яких ґрунтуються заперечення проти позовних вимог, доведено правомірність дій/рішень відповідача.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції про відмову у задоволенні позову за період, починаючи з 07.06.2021 року.

При цьому, позовні вимоги за період з 01.01.2008 по 06.12.2020 (включно) колегія суддів апеляційної інстанції залишає без розгляду у зв`язку з пропуском строку звернення до адміністративного суду та скасовує рішення суду першої інстанції в цій частині.

В силу ч. 5 ст. 328 КАС України рішення суду апеляційної інстанції не підлягає оскарженню в касаційному порядку, крім випадків, передбачених в підпунктах: «а», «б», «в», «г» пункту 2 ч. 5 статті 328 КАС України.

Керуючись статтями 122, 123, 241-245, 250, 311, 316, 321, 322, 327, 328, 329 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.

Рішення Кіровоградського окружного адміністративного суду від 05.08.2021 року скасувати в частині вимог за період з 01.01.2008 по 06.12.2020 (включно) та в цій частині позовні вимоги залишити без розгляду.

В іншій частині рішення суду першої інстанції - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття 02.02.2022 та в силу ст. 328 КАС України постанова може бути оскаржена до Верховного Суду протягом 30 днів згідно ст. 329 КАС України з дня її прийняття шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції.

Вступну та резолютивну частини постанови проголошено 02.02.2022.

В повному обсязі постанова виготовлена 07.02.2022.

Головуючий - суддя Ю. В. Дурасова

суддя Л.А. Божко

суддя О.М. Лукманова