Справа № 140/3112/21
Суддя: Качмар Володимир Ярославович
Дата ухвалення: 2021-12-20 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 грудня 2021 рокуСправа № 140/3112/21 пров. № А/857/14720/21
Восьмий апеляційний адміністративний суд в складі колегії:

судді-доповідача Качмара В.Я.,

суддів Большакової О.О., Затолочного В.С.,

розглянувши у порядку письмового провадження в м.Львові справу за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ) про визнання відмови протиправною та зобов`язання вчинити дії, провадження в якій відкрито за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Волинського окружного адміністративного суду від 15 червня 2021 року (суддя Каленюк Ж.В., м.Луцьк), -

ВСТАНОВИВ :

У березні 2021 року ОСОБА_1 звернувся до суду із позовом до ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ) (далі Прикордонний загін, в/ч НОМЕР_1 відповідно), в якому, з урахуванням уточненої позовної заяви (а.с.12-15) просив:

визнати бездіяльність посадових осіб Прикордонного загону протиправною щодо відмови у роз`ясненні та доступі до результатів професійно-психологічного відбору позивача для проходження військової служби за контрактом на посадах Державної прикордонної служби України (далі ДПСУ);

зобов`язати компетентних посадових осіб відповідача роз`яснити та надати позивачу доступ до вивчення і копіювання результатів професійно-психологічного відбору щодо проходження військової служби за контрактом на посадах ДПСУ.

Рішенням Волинського окружного адміністративного суду від 15 червня 2021 року у задоволенні позову відмовлено.

Не погодившись із ухваленим рішенням, його оскаржив позивач, який із покликанням на неправильне застосування норм матеріального права та порушенням норм процесуального права, просить скасувати рішення суду, та прийняти нове рішення про зобов`язання відповідача надати позивачу доступ до усіх матеріалів процедури професійно-психологічного відбору, що стосується його особисто та копіювання таких; зобов`язати посадових осіб Прикордонного загону надати роз`яснення висновків по кожному завданню виконаному позивачем особисто під час процедури професійно-психологічного відбору.

В апеляційній скарзі із покликанням на окремі обставини справи вказує, що він проходив процедуру професійно-психологічного відбору для проходження військової служби за контрактом на посадах ДПСУ, проте йому відмовлено з незрозумілих причин та в загальному проінформовано про непроходження професійно-психологічного відбору, без надання йому результатів такого професійно-психологічного відбору. Вважає, що має право на роз`яснення та надання результатів професійно-психологічного відбору для ознайомлення та копіювання.

Відповідач у відзиві на апеляційну скаргу заперечує вимоги такої, вважає рішення суду першої інстанції законним та обґрунтованим, просить залишити його без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Позивач у відповіді на відзив підтримує доводи, що наведені ним в апеляційній скарзі.

У відповідності до частини першої статті 311 Кодексу адміністративного судочинства (далі КАС), суд апеляційної інстанції вважає за можливе розглянути справу в порядку письмового провадження, так як апеляційну скаргу подано на рішення суду першої інстанції, що ухвалене в порядку письмового провадження (без повідомлення сторін) за наявними у справі матеріалами.

Переглянувши справу за наявними у ній матеріалами, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції приходить до переконання, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Відмовляючи у задоволенні позову, суд першої інстанції виходив з того, що встановлені у справі обставини та аналіз положень законодавства, що врегульовує спірні відносини, не дають підстав для висновку про протиправність поведінки відповідача в частині розгляду звернення позивача про надання доступу до результатів проходження позивачем професійно-психологічного відбору та їх копіювання.

Такі висновки суду першої інстанції відповідають встановленим обставинам справи, зроблені з правильним застосуванням норм матеріального права і дотриманням норм процесуального права, з таких міркувань.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено матеріалами справи те, що ОСОБА_1 , виявивши намір проходити військову службу за контрактом на посадах у ДПСУ, 02.02.2021 проходив професійно-психологічний відбір шляхом тестування у Прикордонному загоні. Позивач був ознайомлений із порядком та процедурою проходження заходів професійного відбору персоналу ДПСУ, про що свідчить його підпис у формулярі від 02.02.2021 (а.с.49).

Відповідно до довідки про результати професійно-психологічного відбору кандидата на військову службу за контрактом у ДПСУ від 02.02.2021 ОСОБА_1 під час заходів професійно-психологічного відбору показав результати, які є підставою для відмови в проходженні військової служби за контрактом на посадах солдатів (матросів), сержантів і старшин у ДПСУ; результати за методикою МПВ Сонді не відповідають умовам отримання висновку «придатний» та висновком психолога за підсумками професійно-психологічного відбору ОСОБА_1 визнаний непридатним до військової служби за контрактом на посадах у ДПСУ. Із цією довідкою позивач ознайомлений під підпис 22.03.2021 (а.с.48 зворот).

01.03.2018 позивач звернувся із письмовим зверненням до відповідача (№Г-86 від 01.03.2021), в якому повідомив про те, що 24.02.2021 йому стали відомі результати професійно-психологічного відбору, з якими він не згідний; одночасно він просив переглянути рішення про непридатність його до військової служби за контрактом на посадах у ДПСУ, дозволити повторно пройти тести і допустити незалежних експертів до аналізу результатів тестів та запросити експертів у сфері професійного відбору із центрального апарату Державної прикордонної служби України (а.с.17, 36).

Листом Луцького прикордонного загону від 10.03.2021 №121/2103 за результатами розгляду цього звернення позивачу роз`яснено, що «Інструкцією про порядок організації та проведення професійно-психологічного відбору кандидатів для проходження військової служби за контрактом у Державній прикордонній службі України» затвердженою Наказом Адміністрації ДПСУ від 15.05.2009 №354 (зареєстровано в Міністерстві юстиції України (далі МЮУ) 09.06.2009 за № 495/16511; далі Інструкція №354) та «Порядком добору та прийняття громадян України на військову службу за контрактом у Державній прикордонній службі України», затвердженим наказом Міністерства внутрішніх справ України від 10.06.2019 (зареєстровано в МЮУ 04.07.2019 за №734/33705; далі Порядок №473) не передбачено можливість перегляду рішення про непридатність до військової служби за контрактом, а також залучення у зв`язку із цим незалежних експертів (а.с.18, 37-38).

22.03.2021 ОСОБА_1 звернувся із заявою до начальника Прикордонного загону (№Г-116 від 22.03.2021), у якій просив надати доступ до результатів проходження ним професійно-психологічного відбору та їх копіювання, а також просив залучити експертів у сфері професійно-психологічного відбору із Західного регіонального управління та апарату ДПСУ для об`єктивного аналізу результатів професійно-психологічного відбору і дозволити найближчим часом повторно пройти професійно-психологічний відбір (а.с.19, 39).

На це звернення листом від 02.04.2021 №121/2990 відповідач надав відповідь, у якій крім попередніх роз`яснень також зазначалося, що результати проходження професійно-психологічного відбору позивачу доведені 22.03.2021, з якими він може також ознайомитися у відділі комплектування Прикордонного загону (а.с.20-21, 40-43).

Листом від 29.04.2021 №32/3983 відповідач надіслав ОСОБА_1 копію довідки про результати професійно-психологічного відбору кандидата на військову службу за контрактом у ДПСУ від 02.02.2021. Також на звернення від 30.03.2021 повідомлено, що результатами службової перевірки не виявлено порушень вимог щодо порядку організації та проведення професійно-психологічного відбору кандидатів для проходження військової служби за контрактом у ДПСУ, а позивачу рекомендовано додатково пройти заходи професійно-психологічного добору на військову службу за контрактом у ДПСУ у відділі комплектування Житомирського прикордонного загону або у відділі комплектування Львівського прикордонного загону.

Згідно з статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Як визначено частиною першою статті 20 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (далі Закон №2232-XII), на військову службу за контрактом приймаються громадяни, які пройшли професійно-психологічний відбір і відповідають установленим вимогам проходження військової служби.

Порядок організації та проведення заходів професійно-психологічного відбору громадян, які виявили бажання проходити військову службу за контрактом у Державній прикордонній службі України (далі - професійно-психологічний відбір), діяльність підрозділів та посадових осіб Державної прикордонної служби України, які здійснюють заходи професійно-психологічного відбору та психологічного забезпечення, окремих регіональних центрів комплектування та кадрових підрозділів визначає Інструкція №354.

Згідно з пунктами 5, 6 розділу І Інструкції №354 професійно-психологічний відбір є складовою частиною системи вивчення кандидатів для проходження військової служби за контрактом у Державній прикордонній службі України та окремим напрямом психологічного забезпечення діяльності особового складу Державної прикордонної служби України. Професійно-психологічний відбір у Державній прикордонній службі України здійснюється з метою забезпечення якісного комплектування органів Державної прикордонної служби України особовим складом, профілактики передчасної втрати здоров`я військовослужбовцями Державної прикордонної служби України, попередження розвитку у них професійної деформації та девіантних форм особистої поведінки під впливом негативних факторів професійної діяльності.

Пунктами 13 16 Інструкції №354 обумовлено, що перед проведенням заходів психолог інформує кандидата про те, що професійно-психологічний відбір є обов`язковим для проходження, та пропонує кандидату заповнити формуляр засвідчення згоди кандидата на військову службу за контрактом щодо виконання ним заходів професійно-психологічного відбору, який наведений в додатку 2. Психолог здійснює заходи професійно-психологічного відбору у разі добровільної згоди кандидата. Усі носії інформації про результати професійно-психологічного відбору повинні забезпечувати конфіденційність її використання. Суб`єктам професійно-психологічного відбору забороняється обговорювати зміст, процедуру та результати професійно-психологічного відбору з особами, функціональними обов`язками яких не визначається участь в організації та проведенні заходів з відбору кандидатів на службу за контрактом. За збереження інформації про результати професійно-психологічного відбору відповідають психолог, який проводив заходи, та посадові особи, що беруть участь у проведенні заходів відбору особового складу військової служби за контрактом у частині, що їх стосується.

Відповідно до пункту 17 розділу І Інструкції №354 кандидат, який проходив професійно-психологічний відбір, має право ознайомлюватися з порядком здійснення заходів, із власними результатами професійного психологічного відбору після завершення всіх заходів відбору на військову службу за контрактом за власним письмовим зверненням до керівництва органу Державної прикордонної служби України, у якому проводились заходи професійно-психологічного відбору.

Отже, з наведеного слідує, що проведенню професійно-психологічного відбору передує ознайомлення кандидата, який виявив намір проходити військову службу за контрактом у Державній прикордонній службі України, із порядком проведення професійно-психологічного відбору. Інформація про результати професійно-психологічного відбору є конфіденційною інформацією. Кандидат, який проходив професійно-психологічний відбір, має право на ознайомлення із власними результатами професійного психологічного відбору, подавши письмове звернення до керівництва органу Державної прикордонної служби України.

Такі вимоги щодо збереження, використання інформації, яка стосується професійно-психологічного відбору, не суперечать вимогам Закону України «Про інформацію» (далі Закон №2657-XII), який регулює відносини щодо створення, збирання, одержання, зберігання, використання, поширення, охорони, захисту інформації. Так за змістом абзацу другого частини другої статті 11 цього Закону кожному забезпечується вільний доступ до інформації, яка стосується його особисто, крім випадків, передбачених законом.

Предмет позову стосується дій (бездіяльності) посадових осіб відповідача щодо забезпечення позивачу доступу до результатів його професійно-психологічного відбору (ознайомлення, роз`яснення та можливості їх копіювання).

Як встановлено вище, позивач-апелянт у зверненні від 01.03.2021 висловив свою незгоду із власними результатами професійно-психологічного відбору та наданням дозволу повторно пройти цей відбір. Про доступ до результатів професійно-психологічного відбору позивач вперше заявив у письмовому зверненні від 22.03.2021.

Пунктом 23, 25 Інструкції №354 передбачено, що у випадку негативного висновку щодо психологічної придатності кандидата до служби у складі підрозділів Державної прикордонної служби України психолог, який проводив заходи професійно-психологічного відбору, готує довідку про результати професійно-психологічного відбору кандидата на військову службу за контрактом у Державній прикордонній службі України, яка наведена в додатку 4. У разі винесення висновку «Не придатний» проведення заходів професійно-психологічного відбору припиняється і кандидату відмовляється в зарахуванні на військову службу за контрактом у складі Державної прикордонної служби України. Після завершення заходів професійно-психологічного відбору психолог, який їх здійснював, заносить узагальнені результати роботи до журналу обліку результатів професійно-психологічного відбору кандидатів для проходження військової служби за контрактом на посадах солдатів (матросів), сержантів і старшин у Державній прикордонній службі України, який наведений у додатку 5.

Отже, звідси слідує, що результати професійно-психологічного відбору викладаються психологом, який проводив такі заходи, в довідці про результати професійно-психологічного відбору кандидата на військову службу за контрактом у ДПСУ за формою, наведеною у додатку 4 Інструкції №354 у разі негативного висновку щодо психологічної придатності кандидата до служби у складі підрозділів ДПСУ. Також узагальнені результати професійно-психологічного відбору заносяться психологом до журналу обліку результатів професійно-психологічного відбору кандидатів для проходження військової служби за контрактом на посадах солдатів (матросів), сержантів і старшин у ДПСУ. Тобто, результати професійно-психологічного відбору документуються шляхом складення довідки (у разі негативного висновку) та занесенням узагальнених результатів професійно-психологічного відбору до журналу обліку. Інші форми документування Інструкцією №354 не передбачені (коли мова йде про негативний висновок щодо психологічної придатності кандидата до служби).

Скаржник вважає, що з боку відповідача мала місце протиправна бездіяльність щодо надання йому доступу до власних результатів професійно-психологічного відбору.

Як протиправну бездіяльність суб`єкта владних повноважень треба розуміти зовнішню форму поведінки (діяння) цього органу/його посадової особи, яка полягає (проявляється) у неприйнятті рішення чи в невчиненні юридично значимих й обов`язкових дій на користь заінтересованих осіб, які на підставі закону та/або іншого нормативно-правового регулювання віднесені до компетенції суб`єкта владних повноважень, були об`єктивно необхідними й реально можливими для реалізації, але фактично не були здійснені.

У межах цього спору для того, щоб вважати поведінку відповідача такою, що має ознаки бездіяльності, необхідно встановити, що відповідач як суб`єкт владних повноважень не вчинив дій (утримався від дій), які згідно з чинним законодавством мав би вчинити.

У пункті 17 Порядку №354 встановлено обсяги ознайомлення з порядком здійснення заходів професійно-психологічного відбору, їх безпосередньою процедурою та результатами самих кандидатів, які проходили професійно-психологічний відбір, начальника окремого регіонального центру комплектування, кадрового підрозділу, а також посадових осіб підрозділів охорони здоров`я органів Державної прикордонної служби України, які беруть участь у медичному огляді. Цією нормою визначено обсяг інформації, з якою може знайомитися кандидат учасник професійно-психологічного відбору; він має право знайомитися із порядком здійснення заходів та з власними результатами професійно-психологічного відбору.

При цьому зі змісту пункту 17 Порядку №354 слідує, що кандидат, який проходив професійно-психологічний відбір, реалізуючи своє право на ознайомлення із власними результатами професійного психологічного відбору, повинен подати письмове звернення до керівництва органу Державної прикордонної служби України, у якому проводились заходи професійно-психологічного відбору, після завершення заходів відбору на військову службу за контрактом.

Із порядком здійснення професійно-психологічного відбору ОСОБА_1 ознайомлений під підпис у формулярі (а.с.49). На письмове звернення позивача від 22.03.2021 його ознайомлено зі змістом довідки про результати професійно-психологічного відбору кандидата на військову службу за контрактом у ДПСУ від 02.02.2021 під підпис 22.03.2021 (а.с.48), а засвідчену копію довідки надіслано листом від 29.04.2021 №32/3983 (а.с.43, 44).

Можливість безпосереднього ознайомлення позивача із відомостями журналу обліку результатів професійно-психологічного відбору, їх копіювання не передбачено Інструкцією №354, яка є спеціальним і єдиним нормативно-правовим актом, що визначає порядок організації та проведення заходів професійно-психологічного відбору громадян, які виявили бажання проходити військову службу за контрактом у Державній прикордонній службі України. Відомості цього журналу є конфіденційною інформацією, за збереження якої відповідальний психолог. Проте, на думку суду, позивач шляхом письмового звернення до відповідача має право на отримання витягу із цього журналу, що містить відомості виключно стосовно позивача.

Поряд з тим у зверненні від 22.03.2021 позивач просив надати йому доступ до результатів проходження ним професійно-психологічного відбору та їх копіювання. Суд вважає, що виходячи з такого формулювання прохальної частини звернення ОСОБА_1 , воно у цій частині розглянуто відповідачем та позивача ознайомлено із довідкою про результати професійно-психологічного відбору, копію якої йому виготовлено та надіслано. Тому відсутні підстави вважати, що відповідач допустив протиправну бездіяльність по відношенню до позивача. При цьому, у зверненні позивач не ставив питання про роз`яснення результатів професійно-психологічного відбору та про надання витягу з журналу обліку результатів професійно-психологічного відбору. Оскільки такі вимоги не були адресовані відповідачу у письмовому зверненні, тому вимоги ОСОБА_1 у цій частині позовної заяви не підлягають задоволенню.

В розрізі викладених обставин, апеляційний суд вважає за необхідне зауважити, що фактично позивач не стільки оскаржує дії відповідача щодо надання йому доступу до матеріалів його професійно-психологічного відбору, скільки заперечує результати такого відбору та процедуру його проведення. В даному випадку належним способом захисту було б оскарження рішення про непридатність до військової служби за контрактом на посадах у ДПСУ, що прийняте за наслідками професійно-психологічного відбору, де б уже в межах такого спору, суд мав можливість витребовувати ті документи, які стосуються порядку та процедури проходження професійно-психологічного відбору безпосередньо позивачем та давати оцінку тому чи іншому етапу проведення такого відбору, дій посадових осіб відповідальних за проведення відбору тощо.

Оцінюючи наведені скаржником доводи, апеляційний суд виходить з того, що всі конкретні, доречні та важливі доводи сторін були перевірені та проаналізовані судом першої інстанції, та їм було надано належну правову оцінку.

Відповідно до статті 316 КАС суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Підсумовуючи, враховуючи вимоги наведених правових норм, суд апеляційної інстанції приходить до висновку, що при ухваленні оскаржуваного судового рішення суд першої інстанцій, правильно встановив обставини справи, не допустив порушень норм матеріального та процесуального права, які могли б бути підставою для його скасування, а тому апеляційну скаргу слід залишити без задоволення.

Керуючись статтями 308, 311, 315-316, 321, 322, 325, 328, 329 КАС суд,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Волинського окружного адміністративного суду від 15 червня 2021 року без змін.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків, передбачених пунктом 2 частини п`ятої статті 328 КАС.

Суддя-доповідач В. Я. Качмар
судді О. О. Большакова
В. С. Затолочний
Повне судове рішення складено 20 грудня 2021 року.