Справа № 200/13771/21
Суддя: Зінченко О.В.
Дата ухвалення: 2021-12-21 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Донецький окружний адміністративний суд
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

21 грудня 2021 р. Справа№200/13771/21

приміщення суду за адресою: 84122, м.Слов`янськ, вул. Добровольського, 1

Донецький окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Зінченка О.В., розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження (у письмовому провадженні) адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 (зареєстроване місце проживання: АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) до Головного управління Державної фіскальної службив Донецькій області (юридична адреса: 87526, Донецька область, м. Маріуполь, вул. 130-ї Таганрозької дивізії, буд. 114, ) про визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити певні дії,-

В С Т А Н О В И В:

19 жовтня 2021 року до Донецького окружного адміністративного суду через свого представника - адвоката Д`яконову К.І., яка діє на підставі ордеру від 04.10.2021, звернувся із позовною заявою ОСОБА_1 (далі - позивач) до Головного управління Державної фіскальної служби в Донецькій області (далі -відповідач), в якій він просить суд:

- визнати дії Головного управління Державної фіскальної служби у Донецькій області в частині відмови в оформленні та поданні необхідних документів до органів Пенсійного фонду України для призначення ОСОБА_1 пенсії за вислугу років відповідно до п. «а» ст. 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб» - протиправними;

- зобов`язати Головне управління Державної фіскальної служби у Донецькій області обчислити ОСОБА_1 вислугу років для призначення пенсії за вислугу років на підставі п. «а» ст. 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб», з урахуванням постанови Кабінету Міністрів України № 393 від 17 липня 1992 року «Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським та членам їхніх сімей» - із зарахуванням йому до вислуги років для призначення пенсії за вислугу років:

- періоду проходження служби на посаді оперуповноваженого карного розшуку МВМ № 2 Московського районного відділу ХМУ УМВС України в Харківській області з 25.07.2000 року по 25.06.2002 року з розрахунку один місяць за півтора місяці служби;

- часу участі у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях з 21.06.2018 року по 23.10.2018 року, з 06.05.2021 року по 31.08.2021 року - один місяць за три місяці служби.

- зобов`язати Головне управління Державної фіскальної служби у Донецькій області, , оформити та подати необхідні документи до органів Пенсійного фонду для призначення ОСОБА_1 , ІПН НОМЕР_1 , пенсії за вислугу років, відповідно до п. «а» статті 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» із зарахуванням йому до вислуги років для призначення пенсії за вислугу років періоду проходження служби на посаді оперуповноваженого карного розшуку МВМ № 2 Московського районного відділу ХМУ УМВС України в Харківській області з 25.07.2000 року по 25.06.2002 року з розрахунку один місяць за півтора місяці служби, часу участі у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях 21.06.2018 року по 23.10.2018 року, з 06.05.2021 року по 31.08.2021 року - один місяць за три місяці служби.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що на його звернення до Головного управління ДФС в Донецькій області про отримання інформації щодо зарахування до вислуги років часу служби в складі Об`єднаних сил на пільгових умовах один місяць за три місяці служби, відповідач повідомив, що не включено до вислуги років час прийняття участі в антитерористичній операції при вирішенні питання про направлення до органів пенсійного фонду документів для призначення позивачу пенсії. Позивач вважає такі дії відповідача протиправними, та такими, що порушують його право на належне пенсійне забезпечення, у зв`язку з чим звернувся до суду із згаданим позовом.

Ухвалою суду від 25 жовтня 2021 року позовна заява прийнята до розгляду в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні).

У встановлений судом термін через відділ документообігу та архівної роботи суду відповідачем до суду наданий відзив на позов, в якому відповідач заперечив проти задоволення заявлених вимог позивача. Зазначає, що пунктом «а» статті 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» передбачено, що пенсія за вислугу років призначається особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, іншим особам, зазначеним у пунктах «б»-«д», «ж» статті 1-2 цього Закону (крім осіб, зазначених у частині третій статті 5 цього Закону), незалежно від віку, якщо вони звільнені зі служби з 1 жовтня 2020 року і на день звільнення мають вислугу 25 календарних роки і більше.

Зауважує, що на момент звільнення зі служби позивач мав календарну вислугу лише у розмірі 22 років 09 місяців та 22 дні, що значно менше за встановлену Законом для призначення пенсії.

Статтею 1 Закону передбачено, що особи офіцерського складу, прапорщики і мічмани, військовослужбовці надстрокової служби та військової служби за контрактом, особи, які мають право на пенсію за цим Законом при наявності встановленої цим Законом вислуги на військовій службі, службі в органах внутрішніх справ, Національній поліції, Службі судової охорони і в державній пожежній охороні, службі в Державній службі спеціального зв`язку та захисту інформації України, в органах і підрозділах цивільного захисту, податкової міліції, Державної кримінально-виконавчої служби України мають право на довічну пенсію за вислугу років.

Таким чином, Закон як єдину, обов`язкову умову призначення пенсії за вислугу років передбачає наявність у особи певної кількості років певного виду служби (вислуги).

При цьому наявність необхідної вислуги років забезпечує право на пенсію за вислугу років безвідносно до віку, стажу та працездатності особи.

Вважає свої дії правомірними і просить у задоволенні позовних вимог відмовити.

Суд, розглянувши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, встановив.

Відповідно до п.п. «г» п.64 Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, підполковника податкової міліції ОСОБА_1 , старшого оперуповноваженого з особливо важливих справ шостого відділу Управління оперативного забезпечення зон проведення антитерористичної операції Головного управління ДФС у Донецькій області звільнено зі служби через скорочення штатів (наказ №141-о від 27.08.2021) з 31.08.2021.

Зазначеним наказом визначено, що вислуга років позивача станом на 31.08.2021 складає: у календарному обчисленні 22 роки 09 місяців 22 дні, у пільговому обчисленні - 25 років 01 місяць 03 дні (арк. справи 12).

Згідно із посвідченням серії НОМЕР_2 від 10.04.2019 року, ОСОБА_1 є учасником бойових дій (арк. справи 22).

Відповідно до послужного списку № М-093108 ОСОБА_1 в період з 25.07.2000 року останній проходив службу на посаді оперуповноваженого карного розшуку МВМ № 2 Московського районного відділу ХМУ УМВС України в Харківській області (наказ ХИУ № 39 о/с від 25.07.2000 року). Згідно із Положенням про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ України був звільнений в запас Збройних сил України за ст. 64 (за власним бажанням) з 25.06.2002 року (наказ УМВС України в Харківській області № 88 о/с від 25.06.2002 року). Вислуга років на день звільнення склала у календарному обчисленні: 05 років 10 місяців 11 днів, у пільговому обчисленні: 06 років 09 місяців 26 днів (арк. справи 13-21).

Відповідно до послужного списку № М-093108 ОСОБА_1 , в період з 21.06.2018 по 23.10.2018 позивач обіймав посаду старшого оперуповноваженого з особливо важливих справ третього відділу управління оперативного забезпечення на окремих територіях зон АТО ТУ ДФС у Донецькій області (наказ ДФС України № АТО-19-ос/ДСК від 15.06.2018), а в період з 06.05.2021 по день звільнення - 31.08.2021 обіймав посаду старшого оперуповноваженого з особливо важливих справ шостого відділу управління оперативного забезпечення на окремих територіях зон АТО ТУ ДФС у Донецькій області (наказ ДФС України № АТО-9-ос/ДСК від 29.04.2021 року).

Відповідно до довідки № 876/05-97-13 від 09.09.2021 року, виданої ТУ ДФС у Донецькій області, ОСОБА_1 в період з 21.06.2018 року по 23.10.2018 року, та з 06.05.2021 по 31.08.2021 безпосередньо брав участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії Російської Федерації в Донецькій і Луганській областях, забезпеченні їх здійснення, перебуваючи безпосередньо в районах та в період здійснення зазначених заходів (арк. справи 23).

Зазначене підтверджується витягами з наказу Командувача об`єднаних сил (по стройовій частині) Міністерства оборони України від 21.06.2018 року № 47дск, з наказу Командувача об`єднаних сил (по стройовій частині) Міністерства оборони України від 29.10.2018 року № 157дск, з наказу Командувача об`єднаних сил (по стройовій частині) Міністерства оборони України від 14.05.2021 року № 121/дск, з наказу Командувача об`єднаних сил (по стройовій частині) Міністерства оборони України від 06.09.2021 року № 224/дск (арк. справи 24-27).

ОСОБА_1 до ГУ ДФС в Донецькій області направлено заяву про отримання інформації щодо зарахування до вислуги років часу служби в складі Об`єднаних сил на пільгових умовах - один місяць за три місяці служби.

Листом №6029/10/05-97-07 від 31.08.2021 ГУ ДФС в Донецькій області зазначило, що не має законних підстав для зарахування до вислуги років час служби ОСОБА_1 у складі об`єднаних сил на пільгових умовах - один місяць за три місяці (арк. справи 28).

Не погоджуючись з такими діями відповідача, ОСОБА_1 звернувся до суду із даним позовом.

З приводу позовних вимог про обчислення та зарахування ОСОБА_1 вислуги років на пільгових умовах з розрахунку один місяці за 1,5 місяця служби в ОВС за період з 25.07.2000 року по 25.06.2002 року, суд зазначає наступне.

Відповідно до частини 2 статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Умови, норми і порядок пенсійного забезпечення громадян України із числа осіб, які перебували на військовій службі, службі в органах внутрішніх справ, Національній поліції, осіб начальницького і рядового складу Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, державній пожежній охороні, Державній службі спеціального зв`язку та захисту інформації України, органах і підрозділах цивільного захисту, податковій міліції чи Державній кримінально-виконавчій службі України, та деяких інших осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, визначені в Законі України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб".

Відповідно до ч. 1 ст. 1 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" особи офіцерського складу, прапорщики і мічмани, військовослужбовці надстрокової служби та військової служби за контрактом, особи, які мають право на пенсію за цим Законом, при наявності встановленої цим Законом вислуги на військовій службі, службі в органах внутрішніх справ, Національній поліції і в державній пожежній охороні, службі в Державній службі спеціального зв`язку та захисту інформації України, в органах і підрозділах цивільного захисту, податкової міліції, Державної кримінально-виконавчої служби України мають право на довічну пенсію за вислугу років.

Відповідно до пункту "а" частини першої статті 12 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" пенсія за вислугу років призначається особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, іншим особам, зазначеним у пунктах "б" - "д", "ж" статті 1 - 2 цього Закону (крім осіб, зазначених у частині третій статті 5 цього Закону), незалежно від віку, якщо вони звільнені зі служби:

по 30 вересня 2011 року і на день звільнення мають вислугу 20 років і більше;

з 1 жовтня 2011 року по 30 вересня 2012 року і на день звільнення мають вислугу 20 календарних років та 6 місяців і більше;

з 1 жовтня 2012 року по 30 вересня 2013 року і на день звільнення мають вислугу 21 календарний рік і більше;

з 1 жовтня 2013 року по 30 вересня 2014 року і на день звільнення мають вислугу 21 календарний рік та 6 місяців і більше;

з 1 жовтня 2014 року по 30 вересня 2015 року і на день звільнення мають вислугу 22 календарних роки і більше;

з 1 жовтня 2015 року по 30 вересня 2016 року і на день звільнення мають вислугу 22 календарних роки та 6 місяців і більше;

з 1 жовтня 2016 року по 30 вересня 2017 року і на день звільнення мають вислугу 23 календарних роки і більше;

з 1 жовтня 2017 року по 30 вересня 2018 року і на день звільнення мають вислугу 23 календарних роки та 6 місяців і більше;

з 1 жовтня 2018 року по 30 вересня 2019 року і на день звільнення мають вислугу 24 календарних роки і більше;

з 1 жовтня 2019 року по 30 вересня 2020 року і на день звільнення мають вислугу 24 календарних роки та 6 місяців і більше;

з 1 жовтня 2020 року або після цієї дати і на день звільнення мають вислугу 25 календарних років і більше.

Відповідно до статті 17-1 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" порядок обчислення вислуги років та визначення пільгових умов призначення пенсій особам, які мають право на пенсію за цим Законом, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Отже, Законом України № 2262-ХІІ передбачені пільгові умови для призначення пенсій за вислугу років, які встановлюються урядом, шляхом прийняття підзаконних нормативно-правових актів.

Порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським та членам їхніх сімей установлений постановою Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року № 393 (надалі - Постанова №393).

Постановою Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року № 393 встановлено, що для призначення пенсій за вислугу років відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" до вислуги років зараховується, зокрема, служба в органах внутрішніх справ України на посадах начальницького і рядового складу з дня призначення на відповідну посаду.

Відповідно до п. 3 Постанови (в редакції, чинній на час виникнення права позивача на стаж у пільговому обчисленні) до вислуги років для призначення пенсій особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ зараховується на пільгових умовах:

в) один місяць служби за півтора місяця:

на льотній роботі в авіації (за винятком видів авіації, зазначених у підпункті "б" цього пункту) - на умовах, що визначаються відповідно Міністерством оборони, Головним управлінням командуючого Національною гвардією та Державним комітетом у справах охорони державного кордону України;

на атомних надводних кораблях - із строків, установлених Міністерством оборони, Центральним управлінням Служби безпеки України;

на підводних човнах (крім зазначених у підпункті "б" цього пункту) в період перебування їх у строю;

на мінних тральщиках під час тралення бойових мін;

в управліннях з`єднань підводних човнів, що перебувають у строю, і з`єднань мінних тральщиків під час тралення бойових мін на умовах, визначених Міністерством оборони України;

на посадах водолазів усіх найменувань і спеціальностей (крім водолазів, зазначених у підпункті "б" цього пункту);

на посадах, де виконання обов`язків пов`язане з систематичними стрибками з парашутом, при виконанні річних норм, що визначаються відповідно Міністерством оборони, Центральним управлінням Служби безпеки, Головним управлінням командуючого Національною гвардією та Державним комітетом у справах охорони державного кордону України;

у підрозділах Національної гвардії з охорони дипломатичних і консульських представництв іноземних держав, у підрозділах Управління державної охорони, що визначаються в установленому порядку, а також у підрозділах спеціального призначення Служби безпеки, установ виконання покарань органів внутрішніх справ, у частинах і підрозділах спеціального призначення внутрішніх військ Міністерства внутрішніх справ України та у підрозділах міліції особливого призначення за Переліком посад і умовами, що визначаються керівниками відповідних міністерств і відомств;

на заставах, постах, у комендатурах, відділеннях КПП, маневрових групах зі змінними заставами, на кораблях і катерах, що несуть службу по охороні державного кордону України, інших підрозділах прикордонних військ за Переліком, затверджуваним Державним комітетом у справах охорони державного кордону України;

у складі других екіпажів дизель-електричних підводних човнів, що перебувають у строю;

у високогірних місцевостях на висоті від 1000 до 1500 метрів над рівнем моря, а у виняткових випадках - і нижче згідно з переліками військових частин, підрозділів і установ, затверджуваних відповідно Міністерством оборони, Міністерством внутрішніх справ, Центральним управлінням Служби безпеки, Головним управлінням командуючого Національною гвардією, Державним комітетом у справах охорони державного кордону України та Управлінням державної охорони;

в укріплених районах військовослужбовцям, які несуть (несли) бойове чергування в спорудах оборонних позицій у складі бойових обслуг;

на роботах, пов`язаних з ліквідацією наслідків аварії на Чорнобильській АЕС, - з 1 січня 1988 по 31 грудня 1993 року;

у зонах безумовного (обов`язкового) та гарантованого добровільного відселення, передбачених пунктами 2 і 3 статті 2 Закону України "Про статус і соціальний захист громадян, які постраждали внаслідок Чорнобильської катастрофи" (796-12), - згідно з переліками військових частин, підрозділів і установ, затверджуваними відповідно Міністерством оборони, Міністерством внутрішніх справ, Центральним управлінням Служби безпеки, Головним управлінням командуючого Національною гвардією, Державним комітетом у справах охорони державного кордону України, Управлінням державної охорони;

на посадах, де виконання обов`язків пов`язано з роботами по знешкодженню вибухонебезпечних предметів, у період виконання робіт, переліки яких визначаються керівниками відповідних міністерств і відомств;

проходження служби у внутрішніх військах Міністерства внутрішніх справ України військовослужбовцями, які виконують обов`язки з охорони атомних електростанцій, ядерних установок і матеріалів та транспортних засобів під час перевезення ядерного палива та інших радіоактивних речовин;

проходження служби на посадах рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ у виправно-трудових установах на правах лікувальних та лікарень при виправно-трудових установах для утримання інфекційно хворих засуджених;

таємно.

У разі наявності двох і більше підстав для зарахування до вислуги років для призначення пенсії на пільгових умовах одного і того ж періоду служби вислуга обчислюється за тією підставою, яка дає найбільші пільги.

Пунктом 1 Наказу Міністерства внутрішніх справ від 29.07.2008 року №361 затверджено перелік посад працівників підрозділів карного розшуку (у тому числі боротьби зі злочинними посяганнями на вантажі), окремо визначених посад карного розшуку (у тому числі боротьби зі злочинними посяганнями на вантажі) органів внутрішніх справ, за яким зараховується час проходження служби на пільгових умовах з розрахунку один місяць служби за півтора місяця, крім усіх посад режимно-секретних, кадрових та інших підрозділів, які виконують функції із забезпечення діяльності підрозділів карного розшуку.

Пунктом 2 Наказу від 29.07.2008 року №361 установлено, що вислуга років для призначення пенсій на пільгових умовах зараховується працівникам, зазначеним у пункті 1 цього наказу, які перебували на службі після набрання чинності постановою Кабінету Міністрів України від 16 листопада 2001 року № 1497 "Про внесення доповнення до постанови Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року № 393", при цьому таким працівникам на пільгових умовах зараховується весь час проходження служби на відповідних посадах.

Переліком посад працівників підрозділів карного розшуку (у тому числі боротьби зі злочинними посяганнями на вантажі), окремо визначених посад карного розшуку (у тому числі боротьби зі злочинними посяганнями на вантажі) органів внутрішніх справ, за яким зараховується час проходження служби на пільгових умовах з розрахунку один місяць служби за півтора місяця передбачено, зокрема в апаратах головних управлінь, управлінь МВС України в Автономній Республіці Крим, областях, містах Києві та Севастополі, на транспорті, підрозділах, їм підпорядкованих, та таких, що діють (діяли) при ГУ МВС, УМВС України передбачено посади:

начальник управління;

перший заступник начальника управління;

заступник начальника управління;

начальник відділу;

заступник начальника відділу;

начальник сектору;

старший оперуповноважений в особливо важливих справах;

старший оперуповноважений;

оперуповноважений;

помічник оперуповноваженого;

начальник відділення;

заступник начальника відділення;

старший інспектор в особливо важливих справах;

старший інспектор;

інспектор;

молодший інспектор.

Відповідно до абз.1 п.1 Порядку №393 установлено, що для призначення пенсій за вислугу років відповідно до Закону України Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським, особам, зазначеним у пункті ж статті 12 такого Закону, до вислуги років зараховуються, зокрема, служба у військовому резерві під час безпосередньої участі в антитерористичній операції чи забезпеченні її проведення.

Підпунктом а п.3 Порядку №393 визначено, що до вислуги років для призначення пенсій особам, зазначеним в абзаці першому пункту 1 цієї постанови, зараховується на пільгових умовах один місяць служби за три місяці, зокрема, час проходження служби, протягом якого особа брала участь в антитерористичній операції.

Аналіз наведених правових норм у поєднанні з положеннями Порядку №393 дає підстави для висновку, що визначальною підставою у питанні можливості пільгового обчислення періоду проходження військової служби для зарахування його до стажу роботи, який дає право на пенсію за вислугу років, є наявність законодавчого регулювання, яке передбачає включення зазначеного періоду (строку) до стажу роботи працівників певної категорії для реалізації цими особами права на призначення різних видів пенсій, чи інших соціальних виплат.

Основним актом, на підставі якого здійснюється таке регулювання є, зокрема, Закон України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб". Можливість пільгового обчислення періоду проходження військової служби є похідною від визначальної підстави і має пов`язуватися не з категорією працівників, що реалізують право на пенсію за вислугу років, а зі спеціальним статусом, якого особи набули в результаті проходження військової служби в певний, визначений у законодавчому порядку період часу. Така можливість передбачена Порядком №393.

Верховний Суд у постановах Верховного Суду від 27 березня 2018 року у справі №295/6301/17, від 10 липня 2019 року у справі № 1840/3347/18, від 22 серпня 2019 року у справі №295/7220/16-а, від 30 вересня 2019 року у справі №360/1432/19 та від 27 березня 2020 року у справі №569/727/17, від 23 червня 2020 року у справі №750/10827/16-а, від 20 січня 2021 року у справі №620/509/19 викладав висновок про те, що задля отримання права на призначення пенсії обов`язковою умовою є наявність саме календарної вислуги років у мінімально визначеному законом розмірі. До цієї вислуги зарахування стажу роботи у пільговому обчисленні законом не передбачено.

Водночас Верховний Суд у складі суддів об`єднаної палати Касаційного адміністративного суду у постанові від 03.03.2021 у справі 805/3923/18-а відступив від правових висновків викладених, зокрема, у постановах Касаційного адміністративного суду у складі Верховного Суду від 19 вересня 2018 року у справі №725/1959/17, від 27 березня 2018 року у справі №295/6301/17 і з метою приведення судової практики до єдиного тлумачення та застосування норм Закону N 2262-XII у частині призначення пенсії за вислугу років, зробив висновок про те, що основним актом, на підставі якого здійснюється обчислення періоду проходження військової служби для зарахування його до стажу є Закон N2262-XII. Пільгове обчислення періоду проходження військової служби є похідним від визначальної підстави і може визначатись іншими підзаконними нормативно-правовими актами, зокрема, Постановою №393. Можливість пільгового обчислення вказаного періоду пов`язується, насамперед, зі спеціальним статусом, якого особи набули в результаті виконання відповідної роботи, яка визначена у законодавчому порядку.

Вказана позиція була також підтримана у постанові Судової палати з розгляду справ щодо захисту соціальних прав Касаційного адміністративного суду у складі Верховного Суду від 14 квітня 2021 року у справі №480/4241/18.

У вищезазначеній постанові Судова палата сформувала наступні правові висновки: В цілях Закону України Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб календарна вислуга - це вислуга, яка складається з повної кількості календарних днів відповідного періоду (календарний рік - 365 календарних днів, календарний місяць - 30 календарних днів). Для призначення пенсій за вислугу років за Законом України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» календарна вислуга років може бути зарахована на пільгових умовах відповідно до Порядку №393 .

Суд також звертає увагу, що Конституційний Суд України неодноразово розглядав питання, пов`язані з реалізацією права на соціальний захист, і сформулював правову позицію, згідно з якою Конституція України виокремлює певні категорії громадян України, що потребують додаткових гарантій соціального захисту з боку держави. До них, зокрема, належать громадяни, які відповідно до статті 17 Конституції України перебувають на службі у військових формуваннях та правоохоронних органах держави, забезпечуючи суверенітет і територіальну цілісність України, її економічну та інформаційну безпеку, а саме - у Збройних Силах України, органах Служби безпеки України, міліції, прокуратури, охорони державного кордону України, податкової міліції, державної охорони України, державної пожежної охорони, Державного департаменту України з питань виконання покарань тощо (рішення Конституційного Суду України від 6 липня 1999 року № 8-рп/99 у справі щодо права на пільги та від 20 березня 2002 року № 5-рп/2002 у справі щодо пільг, компенсацій і гарантій).

У зазначених рішеннях Конституційний Суд України вказав, що необхідність додаткових гарантій соціальної захищеності цієї категорії громадян як під час проходження служби, так і після її закінчення зумовлена насамперед тим, що служба у Збройних Силах України, інших військових формуваннях та правоохоронних органах держави пов`язана з ризиком для життя і здоров`я, підвищеними вимогами до дисципліни, професійної придатності, фахових, фізичних, вольових та інших якостей. Це повинно компенсуватися наявністю підвищених гарантій соціальної захищеності, тобто комплексу організаційно-правових економічних заходів, спрямованих на забезпечення добробуту саме цієї категорії громадян як під час проходження служби, так і після її закінчення (Рішення № 5-рп/2002).

Таким чином, пільгова вислуга має враховуватися при призначенні пенсій згідно з пунктом "а" частини 1 статті 12 Закону України "Про пенсійне забезпечення військовослужбовців та осіб начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та деяких інших осіб".

Як вбачається з матеріалів справи та не заперечується відповідачем, вислуга років ОСОБА_1 станом на час звільнення зі служби (31.08.2021) становила, з урахуванням пільгового стажу, 25 років 01 місяць 03 дні, тобто, відповідає умовам, визначеним пунктом "а" частини першої статті 12 Закону №2262-ХІІ.

Щодо не зарахування ОСОБА_1 до вислуги років, вислугу років на пільгових умовах часу участі в антитерористичній операції та території Донецької та Луганської областей - один місяці, за три місяці, суд зазначає наступне.

Як встановлено судом, відповідно до довідки № 876/05-97-13 від 09.09.2021, виданої ГУ ДФС у Донецькій області, ОСОБА_1 в період з 21.06.2018 року по 23.10.2018 року, та з 06.05.2021 по 31.08.2021 безпосередньо брав участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії Російської Федерації в Донецькій і Луганській областях, забезпеченні їх здійснення, перебуваючи безпосередньо в районах та в період здійснення зазначених заходів (арк. справи 23).

Зазначене підтверджується витягами з наказу Командувача об`єднаних сил (по стройовій частині) Міністерства оборони України від 21.06.2018 року № 47дск, з наказу Командувача об`єднаних сил (по стройовій частині) Міністерства оборони України від 29.10.2018 року № 157дск, з наказу Командувача об`єднаних сил (по стройовій частині) Міністерства оборони України від 14.05.2021 року № 121/дск, з наказу Командувача об`єднаних сил (по стройовій частині) Міністерства оборони України від 06.09.2021 року № 224/дск (арк. справи 24-27).

Матеріали справи не містять доказів знаходження позивача перебування у відпустках та на лікарняних у вказані періоди.

Проте, суд вважає за необхідне вказати на те, що особа перебуваючи на лікарняному, втрачає працездатність, а перебуваючи у відпустці не знаходиться на службі, отже, не бере безпосередньої участі в антитерористичної операції та не виконує будь-яких завдань, пов`язаних із проведенням антитерористичної операції.

Судом встановлено, що в розрахунку періоди: з 21.06.2018 року по 23.10.2018 року, та з 06.05.2021 по 31.08.2021, ОСОБА_1 до вислуги років у пільговому обчислені не зараховано у повному обсязі, з урахуванням періодів перебування на лікарняних та у відпустках.

Отже, суд дійшов висновку, що відповідачем не надано належне обґрунтування не зарахування періодів, визначеному в довідці від № 876/05-97-13 від 09.09.2021 року, до вислуги років на пільгових умовах для призначення пенсії особі, з урахуванням днів відпустки та перебування на лікарняному, під час яких позивач не брав безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України в районі/районах проведення антитерористичної операції на території Донецької області.

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Першого апеляційного адміністративного суду від 23.07.2019 та постанові Верховного Суду від 28.10.2019 по справі №200/2857/19-а.

З урахуванням наведеного, суд дійшов висновку про наявність підстав для часткового задоволення позову шляхом визнання дій Головного управління Державної фіскальної служби у Донецькій області протиправними в частині не зарахування ОСОБА_1 вислугу років для призначення пенсії за вислугу років на підставі п. «а» ст. 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб», з урахуванням Постанови Кабінету Міністрів України № 393 від 17 липня 1992 року «Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським та членам їхніх сімей» - із зарахуванням йому до вислуги років для призначення пенсії за вислугу років періоду проходження служби на посаді оперуповноваженого карного розшуку МВМ № 2 Московського районного відділу ХМУ УМВС України в Харківській області з 25.07.2000 року по 25.06.2002 року з розрахунку один місяць за півтора місяці служби та часу участі у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях з 21.06.2018 року по 23.10.2018 року, з 06.05.2021 року по 31.08.2021 року - один місяць за три місяці служби, за винятком часу перебування у відпустках та на лікарняних, та зобов`язання Головного управління Державної фіскальної служби у Донецькій області обчислити ОСОБА_1 вислугу років з урахуванням Закону України Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб та Постанови Кабінету Міністрів України №393 від 17 липня 1992 року Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським та членам їхніх сімей - із зарахуванням йому до вислуги років на пільгових умовах періоду проходження служби на посаді оперуповноваженого карного розшуку МВМ № 2 Московського районного відділу ХМУ УМВС України в Харківській області з 25.07.2000 року по 25.06.2002 року з розрахунку один місяць за півтора місяці служби та часу участі у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях з 21.06.2018 року по 23.10.2018 року, з 06.05.2021 року по 31.08.2021 року - один місяць за три місяці служби за винятком часу перебування у відпустках та на лікарняних.

Щодо позовних вимог про зобов`язання Головне управління Державної фіскальної служби у Донецькій області, , оформити та подати необхідні документи до органів Пенсійного фонду для призначення ОСОБА_1 , ІПН НОМЕР_1 , пенсії за вислугу років, відповідно до п. «а» статті 12 ЗУ «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби» із зарахуванням йому до вислуги років для призначення пенсії за вислугу років періоду проходження служби на посаді оперуповноваженого карного розшуку МВМ № 2 Московського районного відділу ХМУ УМВС України в Харківській області з 25.07.2000 року по 25.06.2002 року з розрахунку один місяць за півтора місяці служби, часу участі у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях 21.06.2018 року по 23.10.2018 року, з 06.05.2021 року по 31.08.2021 року - один місяць за три місяці служби, суд зазначає наступне.

Відповідно до частини 2 статті 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відповідно до статті 5 КАС України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень порушені її права, свободи або законні інтереси. Рішення суду не може бути прийнято на майбутнє, не може ґрунтуватися на припущеннях та домислах, котрі на момент ухвалення рішення ще не відбулись, оскільки таке рішення суперечитиме законодавча визначеним принципам і завданням адміністративного судочинства.

Відповідно до п.10.3 постанови Пленуму Вищого адміністративного суду України від 20.05.2013 №7 резолютивна частина рішення не повинна містити приписів, що прогнозують можливі порушення з боку відповідача та зобов`язання його до вчинення чи утримання від вчинення дій на майбутнє.

Таким чином, метою та завданням адміністративного судочинства, зокрема, є захист та поновлення порушених прав.

Отже, в цій частині позовні вимоги задоволенню не підлягають, як передчасні, оскільки позивачу не обчислено вислугу років із зарахуванням йому до вислуги років на пільгових умовах періоду проходження служби на посаді оперуповноваженого карного розшуку МВМ № 2 Московського районного відділу ХМУ УМВС України в Харківській області з 25.07.2000 року по 25.06.2002 року з розрахунку один місяць за півтора місяці служби, часу участі у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях 21.06.2018 року по 23.10.2018 року, з 06.05.2021 року по 31.08.2021 року - один місяць, за три місяці, за винятком часу перебування у відпустках та на лікарняних.

Відповідно до частини 1 статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Згідно із частиною 2 статті 77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку про часткове задоволення позовних вимог.

Оскільки позивач звільнений від сплати судового збору в силу приписів Закону України Про судовий збір, питання про розподіл судових витрат не вирішується.

Керуючись статтями 2-17, 19, 20, 42-47, 55-60, 72-77, 90, 94-99, 122, 124, 125, 132, 139, 143, 159-165, 168, 171, 173, 192-196, 224-230, 241, 243, 245, 246, 250, 255, 293, 295, 297 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,-

В И Р І Ш И В:

Позовні вимоги ОСОБА_1 (зареєстроване місце проживання: АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) до Головного управління Державної фіскальної служби в Донецькій області (юридична адреса: 87526, Донецька область, м. Маріуполь, вул. 130-ї Таганрозької дивізії, буд. 114, ) про визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити певні дії, - задовольнити частково.

Визнати дії Головного управління Державної фіскальної служби у Донецькій області протиправними в частині не зарахування ОСОБА_1 вислугу років для призначення пенсії за вислугу років на підставі п. «а» ст. 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб», з урахуванням Постанови Кабінету Міністрів України № 393 від 17 липня 1992 року «Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським та членам їхніх сімей» - із зарахуванням йому до вислуги років для призначення пенсії за вислугу років періоду проходження служби на посаді оперуповноваженого карного розшуку МВМ № 2 Московського районного відділу ХМУ УМВС України в Харківській області з 25.07.2000 року по 25.06.2002 року з розрахунку один місяць за півтора місяці служби та часу участі у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях з 21.06.2018 року по 23.10.2018 року, з 06.05.2021 року по 31.08.2021 року - один місяць за три місяці служби за винятком часу перебування у відпустках та на лікарняних.

Зобов`язати Головне управління Державної фіскальної служби у Донецькій області обчислити ОСОБА_1 вислугу років з урахуванням Закону України Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб та Постанови Кабінету Міністрів України №393 від 17 липня 1992 року Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським та членам їхніх сімей - із зарахуванням йому до вислуги років на пільгових умовах періоду проходження служби на посаді оперуповноваженого карного розшуку МВМ № 2 Московського районного відділу ХМУ УМВС України в Харківській області з 25.07.2000 року по 25.06.2002 року з розрахунку один місяць за півтора місяці служби та часу участі у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях з 21.06.2018 року по 23.10.2018 року, з 06.05.2021 року по 31.08.2021 року - один місяць за три місяці служби за винятком часу перебування у відпустках та на лікарняних.

В іншій частині позовних вимог, - відмовити.

Рішення прийнято в порядку письмового провадження 21 грудня 2021 року.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, або спрощеного позовного провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного тексту судового рішення.

Апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції.

До дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди, а матеріали справ витребовуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Текст рішення розміщений в Єдиному державному реєстрі судових рішень (веб-адреса сторінки: http://www.reyestr.court.gov.ua/).

Суддя О.В. Зінченко