Справа № 380/7233/20
Суддя: Потабенко Варвара Анатоліївна
Дата ухвалення: 2021-11-25 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 листопада 2021 року

справа №380/7233/20
Львівський окружний адміністративний суд:
в складі головуючої судді - Потабенко В.А.,
за участю секретаря судового засідання - Гулій М.Р.,

за участі:

позивача ОСОБА_1 ,

представника відповідачів 1, 2 Павленка В.О., згідно наказу та довіреності,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові за правилами загального позовного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Командування військами оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (військова частина НОМЕР_1 ), військової частини НОМЕР_2 про визнання протиправними і скасування наказів, поновлення на військовій службі,-

в с т а н о в и в:

ОСОБА_1 (далі - ОСОБА_1 , позивач) звернувся до Львівського окружного адміністративного суду з позовом до Командування військами оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (військова частина НОМЕР_1 ) (далі - відповідач 1), військової частини НОМЕР_2 (далі - відповідач 2) з такими позовними вимогами:

- визнати протиправним та скасувати наказ Командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » від 31.08.2020 №259 про звільнення ОСОБА_1 в запас у зв`язку з закінченням строку контракту;

- визнати протиправним та скасувати наказ військової частини НОМЕР_2 від 31.08.2020 №168;

- поновити ОСОБА_1 на військовій службі на посаді тимчасово виконуючого обов`язки офіцера служби зв`язків з громадськістю військової частини НОМЕР_2 .

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що 23.08.2018 уклав з Міністерством оборони України контракт про проходження військової служби у Збройних Силах України на посаді осіб офіцерського складу. Відповідно до наказу Міністерства оборони України від 23.08.2018 його призначено на посаду офіцера прес-служби військової частини НОМЕР_3 , яка знаходиться в підпорядкуванні командування Десантно-штурмових військ Збройних Сил України (військова частина НОМЕР_4 ). Під час проходження військової служби у зазначеній військовій частині у зв`язку з фізичними навантаженнями та стрибками з парашутом виникли болі в поперековому відділ хребта. Відповідно до свідоцтва про хворобу №689 від 11.03.3030 військово-лікарською комісією клініки амбулаторно-поліклінічної допомоги ВМКЦ Західного регіону позивачу поставлено діагноз - міжхребцевий остеохондроз поперекового відділу хребта, грижа між хребцевого диска між п`ятим поперековим та першим крижовим хребцями без порушення функції хребта, захворювання визнано таким, що пов`язане з проходженням військової служби. Отже, позивача визнано непридатним до служби у високо мобільних десантних військах, але придатним до військової служби. Тобто, за станом здоров`я позивач не міг продовжувати службу у військовій частині НОМЕР_3 чи в інших військових частинах, які належать до відання Командування Десантно-штурмових військ Збройних Сил України, але може продовжувати службу у інших видах військ. 17.03.2020 позивач подав рапорт своєму командиру військової частини НОМЕР_3 , в якому просив про клопотання перед вищестоячим командуванням про переміщення для подальшого проходження військової служби за контрактом у військову частину НОМЕР_5 військової частини НОМЕР_6 Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного та призначення в зв`язку з цим на нижчу посаду офіцера-психолога школи підготовки фахівців ПТРК навчально-артилерійського полку навчального центру, «за станом здоров`я» на підставі військово-лікарської комісії. До даного рапорту додав листа командира військової частини НОМЕР_5 №1000/2 від 11.03.2020, погодженого командиром військової частини НОМЕР_6 та начальником Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного, на адресу командира військової частини НОМЕР_3 , в якій позивач проходив службу на той час, про те, що військовою частиною НОМЕР_5 військової частини НОМЕР_6 попередньо його відібрано як кандидата для проходження військової служби за контрактом і така військова частина просить дати дозвіл на призначення ОСОБА_1 для подальшого проходження військової служби у військовій частині НОМЕР_5 військової частини НОМЕР_6 на вакантній посаді офіцера-психолога школи підготовки фахівців ПТРК навчально-артилерійського полку навчального центру. 26.03.2020 позивач подав рапорт командиру військової частини НОМЕР_3 про надання йому дозволу на звернення до Командувача Десантно-штурмових військ Збройних сил України по питання переміщення у військову частину НОМЕР_5 та отримав такий дозвіл. Командувач Десантно-штурмових військ Збройних сил України повідомив, щоб позивач продовжив контракт у військовій частині НОМЕР_3 , а після того буде вирішено питання про його переміщення. Оскільки продовження контракту у військовій частині НОМЕР_3 було неможливим за станом здоров`я, батько позивача звернувся до Командувача Десантно-штурмових військ Збройних Сил України, а також до Міністерства оборони України про вирішення питання переміщення ОСОБА_1 з військової частини НОМЕР_3 у військову частину НОМЕР_5 . Від Командувача Десантно-штурмових військ Збройних Сил України на адресу батька позивача надійшов лист №117/173 від 30.04.2020, в якому вказано, що за результатами розгляду звернення про переміщення позивача «за станом здоров`я» до військової частини Сухопутних військ Збройних Сил України, до Головного управління персоналу Генерального штабу Збройних Сил України направлено клопотання №117/2233 від 22.04.2020 про розміщення позивача в бойових частинах Сухопутних військ Збройних Сил України. Однак, як нібито повідомив в усній формі начальник відділення персоналу штабу військової частини НОМЕР_3 , матеріали про переміщення на посаду офіцера-психолога школи протитанкової артилерії навчально-артилерійського полку навчального центру (військової частини НОМЕР_5 ), які були направлені згідно до супровідного листа начальника відділення персоналу штабу військової частини НОМЕР_3 від 20.03.2020 №766 начальнику управління персоналу військової частини НОМЕР_4 , повернулися від Командування Десантно-штурмових військ Збройних Сил України до військової частини НОМЕР_3 без вирішення. Згідно листа Командувача Десантно-штурмових військ Збройних Сил України від 01.06.2020 №117/207, скерованого за звернення батька позивача, Головним управлінням персоналу Генерального штабу ЗСУ (за клопотанням Командувача Десантно-штурмових військ Збройних Сил України №117/2233 від 22.04.2020 було прийнято рішення про розміщення позивача у військовій частині НОМЕР_7 ОК « ІНФОРМАЦІЯ_2 » Сухопутних військ ЗСУ. Згідно листа начальника кадрового центру Сухопутних військ ЗСУ №116/9/КЦ/2/3346 від 23.06.2020, скерованого за звернення батька позивача щодо можливості переміщення з військової частини НОМЕР_3 ДШВ ЗСУ до військової частини НОМЕР_5 військової частини НОМЕР_6 , як непридатного до служби в ДШВ за висновком ВЛК, є можливість розміщення позивача на посаді офіцера-психолога механізованого батальйону військової частини НОМЕР_7 . Водночас, як вказує позивач, ним не подавались рапорти та не надавалась згода на переміщення до військової частини НОМЕР_7 , а 17.03.2020 подавався рапорт про переміщення саме у військову частину НОМЕР_5 . Позивач наголошує, що не подавав рапорту про переміщення в жодну з військових частин НОМЕР_8 , НОМЕР_9 , НОМЕР_2 . Не був призначений на посаду офіцера служби зв`язків з громадськістю військової частини НОМЕР_3 , не прийняв такої посади у встановленому порядку, не перебував на такій посаді, а відтак, не міг бути з неї звільнений та, відповідно, не міг бути при цьому призначений на посаду офіцера прес-служби військової частини НОМЕР_2 . Попри те, що позивач не погодився з його призначенням у військову частину НОМЕР_2 , він вказує, що змушений був виконати наказ і прибув згідно з приписом в розпорядження командира військової частини НОМЕР_2 . Прибувши до військової частини НОМЕР_2 , повідомив командиру про те, що строк контракту закінчується та про те, що бажає укласти новий контракт, про що подав відповідний рапорт командиру військової частини НОМЕР_3 більше як за три місяці до закінчення строку контракту. Командир військової частини НОМЕР_2 зрозумів ситуацію, яка склалася з проходженням військової служби і повідомив, що готує документи вищестоячому командуванню для вирішення питання про переміщення ОСОБА_1 у військову частину НОМЕР_5 та продовження строку контракту на три місяці. Однак, несподівано для позивача, його було звільнено з військової служби у зв`язку із закінченням строку контракту. Позивач вважає накази про звільнення протиправними, оскільки повідомляв командування військової частини НОМЕР_3 про продовження строку дії контракту. Вказує, що не подавав рапорту про звільнення з військової частини НОМЕР_2 та не висловлював бажання звільнитися. Спірними наказами відповідачів порушено право на проходження військової служби за контрактом.

07.10.2020 від відповідача військової частини НОМЕР_1 надійшов відзив на позовну заяву (вх. №51209). Відповідач вказує на безпідставність позовних вимог позивача про поновлення його на військовій службі в умовах закінчення 31.08.2020 строку попереднього контракту, оскільки новий контракт з ним не укладався. Позивач згідно з вимогами п. 2.10 Інструкції №170 для прийняття рішення щодо укладення нового контракту не подавав до кадрового органу, зокрема, відповідний рапорт з клопотаннями прямих командирів (начальників) та визначеними Інструкцією іншими документами. Закріплена в п. 2.12 Інструкції №170 та відображена в п. 4 контракту від 23.08.2018 умова щодо повідомлення за 3 місяці до закінчення строку контракту про намір (бажання або небажання) укладати новий контракт про проходження військової служби стосується правовідносин щодо продовження проходження військовослужбовцем військової служби після закінчення строку контракту, шляхом укладення нового контракту. При цьому у встановлений 3 місячний строк позивач без поважних причини не повідомив командування про намір укладати новий контракт про проходження військової служби, відтак, підлягав звільненню з військової служби у зв`язку із закінченням строку контракту без подання рапорту. Отже, наголошує, що звільнення позивача з військової служби наказом від 31.08.2020 та звільнення з військової служби у запас від 31.08.2020 проведено у зв`язку із закінченням строку контракту від 23.08.2018 та у зв`язку з відсутністю повідомлення військовослужбовця про бажання укласти новий контракт та підстав для продовження строку контракту.

21.10.2021 від позивача надійшла відповідь на відзив (вх. №54081). Позивач повністю заперечує доводи, викладені у відзиві. Позивач зазначає, що окрім об`ємного цитування на кількох аркушах правових норм щодо порядку проходження військової служби, відповідач лише вказує на ту обставину, на підставі якої його було звільнено, а саме неподання за три місяці до закінчення строку дії контракту рапорту про бажання продовжити контракт. Проте, як вказує позивач, насправді 20.05.2020 він подав командиру військової частини НОМЕР_3 рапорт, у якому висловив бажання продовжити контракт. Даний рапорт було надіслано рекомендованою поштою з повідомленням про вручення. Копію даного рапорту і докази його вручення долучено до матеріалів справи.

29.10.2021 від відповідача військової частини НОМЕР_2 надійшов відзив на позовну заяву (вх. №9691ел.), з якого випливає, що позивач виключений зі списків військової частини НОМЕР_2 наказом командира від 31.08.2020 №168 на підставі наказу від 31.08.2020 №259 та рапорту про здачу справ та посади вх. №11974 від 31.08.2020. Отже, позивача було звільнено у запас за підп. «а» (у зв`язку із закінченням строку контракту) п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу». Термін дії контракту розпочався 31.08.2018 та закінчився 31.08.2020. Відповідач вказує, що позивачем не було додано жодного доказу того, що позивач звертався до відповідача 1 чи відповідача 2 з рапортом або в будь-який інший спосіб, який би свідчив про бажання ОСОБА_1 проходити військову службу у військовій частині НОМЕР_2 та у військах оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 ». Натомість із позивачем у військовій частині НОМЕР_2 було проведено бесіду щодо подальшого проходження військової служби НОМЕР_2 та/або у військах оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 ». Відповідач зазначає, що підчас бесіди позивач категорично відмовився продовжувати службу у військовій частині НОМЕР_2 на будь-яких умовах, аргументуючи це тим, що не бажає проходити військову службу у військах оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 », в структуру яких входить військова частина НОМЕР_2 . Даний факт підтверджується аркушем бесіди, що знаходиться в особовій справі позивача. Після проведення з позивачем бесіди ним було зібрано підписи відповідних посадових осіб в обхідному листі, який готується при звільненні з лав Збройних Сил України. Відповідач наголошує, що позивач з початку проходження служби у військовій частині НОМЕР_2 не виявив бажання укласти новий контракт, хоча така можливість у нього була наявна та йому пропонувалось продовжити службу у військовій частині НОМЕР_2 . Позивач звертався до командира військової частини НОМЕР_3 (рапорт від 01.06.2020 №2392), де в абзаці 6 рапорту виявив бажання проходити військову службу у військовій частині НОМЕР_5 . Аналогічного волевиявлення щодо проходження військової служби у військовій частині НОМЕР_2 позивач не виявляв, а навпаки наполягав, що продовжувати військову службу у військовій частині НОМЕР_2 не бажає. Отже, саме командування військової частини НОМЕР_3 , яке не входить в підпорядкування командування сухопутних військ України, повинно було приймати рішення щодо подальшого проходження позивачем військової служби.

29.10.2021 від позивача надійшла відповідь на відзив (вх. №56474). Вказує, що командування військової частини мало повідомити позивача про наміри щодо його звільнення, що не було зроблено ні командуванням військової частини НОМЕР_3 , ні командуванням ДШВ, ні командиром НОМЕР_2 , ні командування ОК « ІНФОРМАЦІЯ_1 ». Позивач зазначає, що 20.05.2020, а саме за три місяці до завершення контракту повідомив командира військової частини НОМЕР_3 про бажання продовжити військову службу та укласти новий контракт. Офіційно було направлено листа з повідомленням про вручення та особисто надано рапорт про наміри продовжити військову службу у стройову частину НОМЕР_3 20.05.2020. Зазначає позивач й про те, що аркуш бесіди, який надіслав відповідач 2 складений без його присутності. Підтвердження цього є відсутність підпису на вказаному аркуші бесіди. Вказує, що у листі бесіди, який надіслали, графа претензії до терміну звільнення також не заповнена позивачем, але коли б у позивача була можливість заповнити вказану графу, то позивач просив би залишити його на військовій службі та привести у відповідність законодавству України накази про незаконне перепризначення та переміщення. Обхідний лист здати та написати відповідний рапорт про здачу посади позивач був зобов`язаний зробити, оскільки це був наказ командира. Накази на перепризначення, переміщення та у подальшому звільнення позивач виконав згідно керівних документів щодо проходження військової служби.

Ухвалою судді від 11.09.2020 відкрито провадження у справі та призначено справу до розгляду в порядку загального позовного провадження.

Ухвалою суду від 12.10.2020 повернуто без розгляду клопотання представника відповідача Командування військами оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (військової частини НОМЕР_1 ) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

Ухвалою суду від 19.10.2020 повернуто без розгляду клопотання представника відповідача Командування військами оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (військової частини НОМЕР_1 ) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

Ухвалою суду від 19.11.2020 витребувано у Галицького Франківського об`єднаного районного військового комісаріату особову справу молодшого лейтенанта ОСОБА_1 для огляду в засіданні та її належним чином завірену копію для долучення до матеріалів справи.

Ухвалою суду від 09.12.2020 витребувано у Личаківсько Залізничного об`єднаного районного військового комісаріату особову справу молодшого лейтенанта ОСОБА_1 для огляду в засіданні та її належним чином завірену копію для долучення до матеріалів справи.

Ухвалою суду від 26.02.2021 витребувано у Командування Сухопутних військ Збройних Сил України належним чином завірені копії таких документів:

- належно завірену копію дійсного клопотання оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 », яке було надіслане на адресу Командування Сухопутних військ ЗСУ за вихідним номером 1/4537 від 26.08.2020 щодо молодшого лейтенанта ОСОБА_1 з відображенням відповідних відміток про його реєстрацію у журналі (книзі) вхідної документації із зазначенням реєстраційного номера та дати реєстрації, резолюцій посадових осіб Командування Сухопутних військ ЗСУ про подальший рух такого клопотання;

- належно завірену копію титульної сторінки та сторінки журналу (книги) вхідної документації, на якій є запис про реєстрацію клопотання оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 », яке було надіслане на адресу Командування Сухопутних військ ЗСУ за вихідним номером 1/4537 від 26.08.2020 щодо молодшого лейтенанта ОСОБА_1 ;

- належно завірену копію всіх документів Командування Сухопутних військ ЗСУ (клопотання, інші необхідні документи), які були скеровані вищестоящому командуванню (в Генеральний штаб ЗСУ, Головнокомандувачу ЗСУ тощо) в порядку реалізації клопотання оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 », яке було надіслане на адресу Командування Сухопутних військ ЗСУ за вихідним номером 1/4537 від 26.08.2020;

- належно завірену копію титульної сторінки та сторінки журналу (книги) вихідної документації, на якій є запис про направлення документів Командування Сухопутних військ ЗСУ (клопотання, інші необхідні документи) вищестоящому командуванню (в Генеральний штаб ЗСУ, Головнокомандувачу ЗСУ тощо) в порядку реалізації клопотання Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 », яке було надіслане на адресу Командування Сухопутних військ ЗСУ за вихідним номером 1/4537 від 26.08.2020;

- належно завірену копію документів вищестоящого командування (Генерального штабу ЗСУ, Головнокомандувача ЗСУ тощо) якими було вирішено по суті (реалізовано) клопотання оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 », яке було надіслане на адресу Командування Сухопутних військ ЗСУ за вихідним номером 1/4537 від 26.08.2020.

Ухвалою суду від 11.10.2021 задоволено клопотання представника відповідача про виклик та допит свідків в режимі відеоконференції.

Протокольною ухвалою суду від 27.05.2021 закрито підготовче провадження у справі та призначено її до судового розгляду по суті.

У судових засіданнях позивач та його представник позовні вимоги підтримали, просили суд задовольнити у повному обсязі.

Представник відповідачів в судовому засіданні просив у задоволенні позову відмовити повністю.

Заслухавши пояснення позивача, представників сторін, дослідивши матеріали справи, заслухавши покази свідків, всебічно і повно з`ясувавши всі факти, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для вирішення спору по суті, суд дійшов наступних висновків.

23.08.2018 між ОСОБА_1 та Міністерством оборони України в особі Міністра оборони України генерала України Полторака Степана Тимофійовича укладено контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах офіцерського складу.

Згідно п. 3 цього контракту він є строковим та укладається відповідно до строків, установлених законодавством, за погодженням сторін на два роки.

Згідно п. 4 контракту сторони зобов`язуються не пізніше ніж за три місяці до закінчення строку контракту повідомити одна одну про бажання або небажання укладати новий контракт чи відмову в його укладенні із зазначенням причин, передбачених нормативно-правовими актами.

Відповідно до наказу Міністра оборони України від 23.08.2018 №535 позивача було призначено на посаду офіцера прес-служби військової частини НОМЕР_3 , яка знаходиться в підпорядкуванні Командування Десантно-штурмових військ Збройних Сил України (військова частина НОМЕР_4 ).

Згідно свідоцтва про хворобу №689 від 11.03.2020 ВЛК клініки амбулаторно-поліклінічної допомоги ВМКЦ Західного регіону за розпорядженням командира військової частини НОМЕР_3 від 02.03.2020 №129/563 проведено огляд ОСОБА_1 . Згідно висновку на підставі ст. 64 графи ІІІ Розкладу хвороб позивач визнаний непридатним до служби у високо мобільних десантних військах, придатним до військової служби.

17.03.2020 позивачем подано рапорт командиру військової частини НОМЕР_3 , у якому просив про переміщення його для подальшого проходження військової служби за контрактом у військову частину НОМЕР_5 військової частини НОМЕР_6 Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного та призначити на нижчу посаду офіцера-психолога школи підготовки фахівців ПТРК навчально-артилерійського полку навчального центру за станом здоров`я на підставі висновку військово-лікарської комісії.

Згідно відповіді на запит представника позивача від 17.08.2020 №116/9/КЦ/2/4326 представника позивача повідомлено, що офіцера служби зв`язків з громадськістю військової частин НОМЕР_3 молодшого лейтенанта ОСОБА_1 переміщено на посаду офіцера прес-служби військової частини НОМЕР_2 на підставі постанови військово-клінічної комісії клініки амбулаторно-поліклінічної допомоги Військово-медичного клінічного центру Західного регіону.

20.05.2020 позивачем подано рапорт командиру військової частини НОМЕР_3 про бажання укласти новий контракт з Міністерством оборони України в особі керівництва (командування) Сухопутних військ Збройних Сил України. У подано рапорті зазначено, що з метою виконання умов контракту від 23.08.2018, вимог Положення про проходження громадянами України військової служби у ЗС України, погіршення стану здоров`я та висновку ВЛК (непридатний до проходження військової служби у ДШВ) 17.03.2020 позивач звертається з рапортом про переміщення його на нижчу посаду офіцера-психолога школи протитанкової артилерії навчального артилерійського полку навчального центру (військової частини НОМЕР_5 ) ВОС340023, ШПК «Старший лейтенант 2, 13 тарифний розряд. Просить не порушувати його законні інтереси щодо продовження військової служби у Збройних Силах України та повідомити його письмово про рішення щодо укладення нового контракту Міністерством оборони України в особі керівництва (командування) Сухопутних військ Збройних Сил України.

Аркушем бесіди з молодшим лейтенантом ОСОБА_1 , офіцером прес-служби військової частини НОМЕР_3 , від 02.06.2020 підтверджується проведення бесіди. Згідно проведеної бесіди, позивачу запропоновано посаду офіцера-психолога механізованого батальйону військової частини НОМЕР_7 . У графі аркушу бесіди «претензії до порядку та терміну подання до переміщення» зазначено «бажає перевестись до навчального артилерійського полку 184 навчального центру національної академії сухопутних військ ім. гетьмана П.Сагайдачного та бажає укласти там новий контракт про проходження служби».

Аркушем бесіди з молодшим лейтенантом ОСОБА_1 , офіцером прес-служби військової частини НОМЕР_3 , від 10.07.2020 проведено бесіду. Згідно проведеної бесіди, позивачу запропоновано посади офіцера прес-служби військової частини НОМЕР_8 , офіцера прес-служби військової частини НОМЕР_9 , офіцера прес-служби військової частини НОМЕР_2 . У графі аркушу бесіди «претензії до порядку та терміну подання до переміщення» зазначено «бажає перевестись до навчального артилерійського полку 184 навчального центру Національної академії сухопутних військ ім. гетьмана П.Сагайдачного та бажає укласти там новий контракт про проходження служби».

Відповідно до витягу з наказу Головнокомандувача Збройних Сил України (по особовому складу) від 29.07.2020 №212 молодшого лейтенанта ОСОБА_1 , офіцера служби зв`язків з громадськістю військової частини НОМЕР_3 , призначено офіцером прес-служби військової частини НОМЕР_2 .

Згідно витягу з наказу Міністерства оборони України (по стройовій частині) від 04.08.2020 №168 молодшого лейтенанта ОСОБА_1 , офіцера служби зв`язків з громадськістю військової частини НОМЕР_3 , призначеного наказом Головнокомандувача Збройних Сил України (по особовому складу) від 29.07.2020 №212 на посаду офіцера пресслужби військової частини НОМЕР_2 , вважати таким, що 04.08.2020 справи та посаду здав та вибув до нового місця служби смт. Чорноморське Одеської області.

Згідно з витягу з наказу командира військової частини НОМЕР_2 (по стройовій частині) від 05.08.2020 №151 позивача допущено до тимчасового виконання обов`язків за вакантною посадою офіцер служби зв`язків з громадськістю та вважати таким, що з 05.08.2020 справи та посаду прийняти і приступив до виконання службових обов`язків за вакантною посадою.

У зв`язку із закінченням строку дії контракту, військовою частиною НОМЕР_3 проведено бесіду з позивачем щодо можливого продовження дії контракту. Згідно аркушу бесіди від 18.08.2020 складеного о 10.00 год., командир військової частини НОМЕР_2 полковник ОСОБА_2 провів бесіду з тимчасово виконуючим обов`язком за вакантною посадою офіцер служби зв`язків з громадськістю військової частини НОМЕР_2 молодшим лейтенантом ОСОБА_1 щодо можливості продовження контракту військової служби.

У вказаному аркуші у графі «рішенням щодо продовження строку попереднього контракту» зазначено: «строк попереднього контракту не продовжувати. У зв`язку із закінченням строку контракту військовослужбовця здійснити подання на звільнення встановленим порядком».

18.08.2020 у присутності заступника командира бригади з морально-психологічного забезпечення-начальника відділення морально-психологічного забезпечення підполковника ОСОБА_3 та ТВО начальника відділення персоналу штабу військової частини НОМЕР_2 капітана С. Слашка складено акт про відмову ОСОБА_1 від ознайомлення з аркушем бесіди від 18.08.2020. Даним актом засвідчується наступне: те, що о 13 год. 05 хв. 18.08.2020 військовослужбовець ознайомився з аркушем бесіди від 18.08.2020, однак відмовився поставити свій підпис про ознайомлення.

Згідно аркушу бесіди від 21.08.2020 з офіцером прес-служби військової частини НОМЕР_2 , молодшим лейтенантом ОСОБА_1 проведено бесіду з приводу оформлення документів на звільнення з військової служби у запас на підставі підп. «а» п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» у зв`язку із закінченням строку контракту. Зазначено, що офіцер продовжувати військову службу не бажає, рішення прийняв остаточно, на звільненні наполягає.

21.08.2020 складено акт про ознайомлення, згідно якого молодший лейтенант ОСОБА_1 , офіцер прес-служби військової частини НОМЕР_2 , в присутності тимчасово виконуючого обов`язків начальника відділення персоналу штабу капітана ОСОБА_4 , заступника командира бригади з морально-психологічного забезпечення-начальника відділення морально-психологічного забезпечення-начальника відділення морально-психологічного забезпечення підполковника ОСОБА_5 , тимчасово виконуючого обов`язки помічника командира бригади з правової роботи-начальника служби старшого лейтенанта юстиції ОСОБА_6 з документами (поданням до звільнення з військової служби у запас у зв`язку із закінченням строку контракту на 1 арк., аркушем бесіди на 1 арк., копією попереднього контракту на 2 арк.) ознайомлений. Згідно даного акту ОСОБА_1 рапорт про звільнення з військової служби у зв`язку із закінченням строку контракту написати відмовився, підписати акт ознайомлення з вищевказаними документами відмовився.

Згідно витягу з наказу Командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (по особовому складу) від 31.08.2020 №259, відповідно до п. 2 ч. 5 ст. 26 закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» позивача звільнено у запас за підпунктом «а» (у зв`язку із закінченням строку контракту).

Відповідно до витягу з наказу командира військової частини НОМЕР_2 (по стройовій частині) від 31.08.2020 №168 з 31.08.2020 позивача виключено із списків особового складу частини та всіх видів забезпечення.

Не погоджуючись із вказаними наказами про своє звільнення та вважаючи таке звільнення протиправним, позивач звернувся до суду з даним позовом.

Суд при вирішенні спору у даній справі виходить з наступного.

Частиною 2 ст. 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни визначено Законом України від 25.03.1992 №2232-XII «Про військовий обов`язок і військову службу» (зі змінами та доповненнями), відповідно до ч. 1 ст. 2 якого військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Частиною 2 цієї статті передбачено, зокрема, що проходження військової служби здійснюється громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом.

Згідно з ч. 4 ст. 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Відповідно до ч. 6 ст. 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» одним із видів військової служби є військова служба за контрактом осіб рядового складу та осіб сержантського і старшинського складу.

Згідно з п. 2 ч. 1, ч. 3 ст. 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» початком проходження військової служби вважається день зарахування до списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) - для громадян, прийнятих на військову службу за контрактом, у тому числі військовозобов`язаних, які проходять збори, та резервістів під час мобілізації.

Закінченням проходження військової служби вважається день виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Згідно ст. 19 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військовослужбовці, які проходять кадрову або строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, громадяни призовного віку, які мають вищу, професійно-технічну, повну або базову загальну середню освіту і не проходили строкової військової служби, військовозобов`язані, а також жінки, які не перебувають на військовому обліку, укладають контракт про проходження військової служби за контрактом з додержанням умов, передбачених статтею 20 цього Закону. Військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, у разі закінчення строку контракту можуть укласти новий контракт на проходження військової служби. У разі зміни військовослужбовцем одного виду військової служби на інший укладений з ним контракт припиняється, а з таким військовослужбовцем укладається новий контракт для проходження відповідного виду військової служби на строк, визначений частиною другою статті 23 цього Закону. Форма, порядок і правила укладення контракту, припинення (розірвання) контракту та наслідки припинення (розірвання) контракту визначаються положеннями про проходження військової служби громадянами України та нормативно-правовими актами Міністерства оборони України та інших центральних органів виконавчої влади, які відповідно до закону здійснюють керівництво військовими формуваннями, якщо інше не передбачено законом.

Відповідно до п. «а» ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби у зв`язку із закінченням строку контракту.

Згідно з ч. 7 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється в порядку, передбаченому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Так, порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та регулюються питання, пов`язані з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов`язку в запасі врегульовано Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10.12.2008 № 1153/2008 (далі - Положення про проходження служби).

Пунктом 26 Положення про проходження служби передбачено, що контракт укладається у двох примірниках, підписується сторонами контракту. Підпис посадової особи скріплюється відповідною гербовою печаткою.

Один примірник контракту зберігається в особовій справі військовослужбовця, другий - у військовослужбовця.

Контракт про проходження військової служби є підставою для видання відповідного наказу по особовому складу про зарахування особи до списків особового складу Збройних Сил України та призначення її на відповідну посаду чи продовження військової служби.

Відповідно до 27 Положення про проходження служби військовослужбовці укладають новий контракт про проходження військової служби в разі, крім іншого, закінчення строку дії попереднього контракту про проходження військової служби.

Згідно п. 34 Положення про проходження служби контракт припиняється (розривається): у день закінчення строку контракту; у день набрання чинності новим контрактом - у разі зміни військовослужбовцем одного виду військової служби на інший; у день, зазначений у наказі командира (начальника) військової частини по стройовій частині про виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (у разі дострокового припинення (розірвання) контракту, звільнення з військової служби або направлення для проходження військової служби до іншого військового формування з виключенням зі списків особового складу Збройних Сил України);у день набрання чинності контрактом про навчання у разі вступу особи рядового складу, сержантського та старшинського складу, яка проходить військову службу за контрактом, до вищого військового навчального закладу, військового навчального підрозділу закладу вищої освіти; у день, що настає після дня смерті (загибелі) військовослужбовця або дня визнання його судом безвісно відсутнім чи оголошення померлим; у день видачі свідоцтва про смерть військовослужбовця на підставі проведеної генетичної експертизи, якщо військовослужбовця не було визнано судом безвісно відсутнім чи оголошено померлим.

Згідно п. 37 Положення про проходження служби у разі припинення (розірвання) контракту, а також продовження його строку у випадках, визначених цим Положенням, у примірнику, що зберігається в особовій справі, робиться запис із зазначенням підстав та дати припинення (розірвання), продовження строку контракту, який завіряється підписом командира (начальника) військової частини та скріплюється відповідною гербовою печаткою.

Згідно п. 110 Положення про проходження служби переміщення військовослужбовців здійснюється в разі, коли звільнення їх із посад або призначення на інші посади належить до номенклатури призначення різних посадових осіб.

Переміщення осіб рядового складу, сержантського та старшинського складу за наявності обґрунтованих підстав з урахуванням висновків атестування, рекомендацій їх безпосередніх і прямих начальників на підставі клопотань командирів (начальників), які порушили питання про переміщення, здійснюється:

між з`єднаннями, військовими частинами, оперативними командуваннями - наказами посадової особи, якій підпорядковані відповідні з`єднання, військові частини та оперативні командування;

між видами Збройних Сил України та військовими частинами, які підпорядковані начальникам структурних підрозділів Генерального штабу Збройних Сил України, - наказом Головнокомандувача Збройних Сил України;

між військовими частинами видів, родів військ (сил) Збройних Сил України та військовими частинами, які підпорядковані Міністерству оборони України, - наказом керівника служби персоналу Міністерства оборони України.

Форма та порядок надання клопотання визначаються Міністерством оборони України.

Переміщення осіб офіцерського складу між видами Збройних Сил України, з`єднаннями, військовими частинами та оперативними командуваннями, здійснюється наказами посадової особи, якій підпорядковані відповідні види Збройних Сил України, з`єднання, військові частини та оперативні командування, крім посад, що належать до повноважень вищої посадової особи.

Призначення на посади, що належать до номенклатури посад нижчої посадової особи, здійснюється наказами тих командирів (начальників), до номенклатури призначення яких належать посади, з яких переміщуються військовослужбовці.

Згідно п. 111 Положення про проходження служби офіцери - випускники вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти протягом року не підлягають переміщенню по службі, крім таких випадків:

у зв`язку зі службовою необхідністю для комплектування Сил негайного реагування Збройних Сил України;

у разі неможливості проходження військової служби на займаній посаді за станом здоров`я відповідно до висновку (постанови) військово-лікарської комісії;

якщо займана посада підлягає скороченню внаслідок скорочення штатів або проведення організаційних заходів;

за сімейними обставинами - на особисте прохання;

у зв`язку з призначенням на нижчу посаду в порядку дисциплінарного стягнення;

у зв`язку з перебуванням у відносинах прямої організаційної та правової залежності з особами, які є близькими особами у значенні, наведеному в абзаці четвертому частини першої статті 1 Закону України "Про запобігання корупції";

у разі потреби доукомплектування в особливий період посад, передбачених штатами воєнного часу.

Згідно п. 112 Положення про проходження служби військовослужбовець може бути переміщений на нове місце військової служби з однієї військової частини до іншої у випадках, визначених пунктом 82 цього Положення, а також якщо з урахуванням вчиненого правопорушення військовослужбовець, якому призначено покарання у виді службового обмеження для військовослужбовців, не може бути залишений на посаді, пов`язаній із керівництвом підлеглими особами.

Зазначене переміщення здійснюється без згоди військовослужбовця, крім таких випадків:

неможливість проходження військовослужбовцем військової служби у місцевості, до якої його переміщують, відповідно до висновку (постанови) військово-лікарської комісії;

неможливість проживання членів сім`ї військовослужбовця за станом здоров`я в місцевості, до якої його переміщують, відповідно до документів, які це підтверджують;

потреба у догляді за непрацездатними чи хворими батьками, дружиною (чоловіком) або особами, які виховували його з дитинства замість батьків і були визнані опікунами та мешкають окремо від сім`ї військовослужбовця, відповідно до документів, які це підтверджують.

Військовослужбовець, який проходить військову службу за призовом, переміщується у зв`язку із службовою необхідністю та за станом здоров`я на нове місце військової служби без його згоди.

Згідно п. 113 Положення про проходження служби переміщення військовослужбовця за станом здоров`я або за станом здоров`я членів його сім`ї здійснюється за рапортом військовослужбовця та за наявності відповідного медичного висновку.

Для переміщення в іншу місцевість військовослужбовець до рапорту додає відповідні документи, які підтверджують необхідність зміни місця проживання:

дружини (чоловіка);

його (її) неповнолітніх дітей, повнолітніх дітей - учнів (студентів) навчальних закладів за денною формою навчання, які перебувають на утриманні військовослужбовця, та дітей-інвалідів I або II групи;

непрацездатних батьків військовослужбовця та його (її) дружини (чоловіка);

братів, сестер військовослужбовця та його (її) дружини (чоловіка), які перебувають на його (її) утриманні.

Переміщення на нове місце військової служби військовослужбовця, який проходить військову службу за контрактом, викликане потребою догляду за непрацездатними чи хворими батьками, дружиною (чоловіком) чи особами, які виховували його з дитинства замість батьків і були визнані опікунами та мешкають окремо від сім`ї військовослужбовця, здійснюється командирами з`єднань, рівнозначними їм і вище посадовими особами на підставі рапорту військовослужбовця та відповідних документів, які підтверджують потребу в постійному сторонньому догляді (допомозі, нагляді) за ними.

Згідно п. 114 Положення про проходження служби у разі коли переміщення військовослужбовця, який проходить військову службу за контрактом, на нове місце військової служби передбачає зміну місця проживання його сім`ї, а дружина (чоловік) військовослужбовця також проходить військову службу за контрактом, одночасно з прийняттям рішення про переміщення військовослужбовця на нове місце військової служби, крім випадків переміщення на підставі висновку атестування чи у порядку реалізації накладеного дисциплінарного стягнення відповідно до Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, а також якщо може виникнути обставина, що порушує вимоги частини першої статті 27 Закону України «Про запобігання корупції», вирішується (за їх згодою) питання щодо переміщення у цю ж місцевість його (її) дружини (чоловіка).

Переміщення на нове місце військової служби не здійснюється також, якщо військовослужбовці, які перебувають у шлюбі, не можуть бути одночасно призначені на військові посади в межах одного населеного пункту (гарнізону) та в разі відмови одного з них від звільнення з військової служби.

Відповідно до п. 233 Положення про проходження служби військовослужбовці, які бажають звільнитися з військової служби, подають по команді рапорти та документи, які підтверджують підстави звільнення. У рапортах зазначаються: підстави звільнення з військової служби; думка військовослужбовця щодо його бажання проходити службу у військовому резерві Збройних Сил України за відповідною військово-обліковою спеціальністю; районний (міський) територіальний центр комплектування та соціальної підтримки, до якого повинна бути надіслана особова справа військовослужбовця.

Згідно п. 236 Положення про проходження служби військовослужбовцями, які проходять військову службу за контрактом, перед їх звільненням проводиться бесіда з питань звільнення.

Форма, порядок оформлення та зберігання документа, в якому відображається зміст проведення бесіди, визначаються Міністерством оборони України.

Згідно п. 237 Положення про проходження служби у разі звільнення військовослужбовця з військової служби у зв`язку із закінченням строку контракту видання наказу про звільнення та здача посади військовослужбовцем повинні бути здійснені не пізніше дня закінчення строку контракту, якщо інше не передбачено законодавством.

В п. 243 Положення про проходження служби передбачено, що після видання наказу про звільнення військовослужбовця з військової служби підстава звільнення зміні не підлягає, якщо при звільненні не допущені порушення законодавства і не виникли нові обставини, пов`язані зі звільненням.

Механізм реалізації та порядок організації у Збройних силах України вимог Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України визначає Інструкція про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затверджена наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 № 170 (далі Інструкція).

Згідно п. 2.2 Інструкції строк контракту про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України розпочинається з дня набрання ним чинності. Підготовка, подання на підпис, реєстрація, розсилка і доведення наказів по особовому складу здійснюються в службах персоналу (структурних підрозділах), підпорядкованих посадовим особам, які відповідно до пункту 12 Положення мають право видавати накази по особовому складу.

Як вже було зазначено ще, 23.08.2018 між ОСОБА_1 та Міністерством оборони України в особі Міністра оборони України генерала України ОСОБА_7 укладено контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах офіцерського складу.

Відповідно до наказу Міністра оборони України від 23.08.2018 №535 позивача було призначено на посаду офіцера прес-служби військової частини НОМЕР_3 , яка знаходиться в підпорядкуванні Командування Десантно-штурмових військ Збройних Сил України (військова частина НОМЕР_4 ).

Відповідно до витягу з наказу Головнокомандувача Збройних Сил України (по особовому складу) від 29.07.2020 №212 молодшого лейтенанта ОСОБА_1 , офіцера служби зв`язків з громадськістю військової частини НОМЕР_3 призначено офіцером прес-служби військової частини НОМЕР_2 .

Насамперед суд вважає за необхідне зазначити, що в межах розгляду даної справи судом не береться до уваги і не розглядається правомірність переведення (переміщення) позивача до військової частини НОМЕР_2 , оскільки це є предметом окремого спору, який перебуває у провадженні Львівського окружного адміністративного суду, справа № 380/4396/20.

Натомість дослідженню підлягає виключно правомірність процедури звільнення позивача з військової частини НОМЕР_2 зокрема і Збройних Сил України в цілому на підставі ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Так, 31.08.2020 позивача відповідно до п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» звільнено з військової служби у запас за підпунктом «а» (у зв`язку із закінченням строку контракту).

Позивач не погоджується з вказаним наказом та вважає його протиправним, аргументуючи це тим, що ним повністю дотримана процедура щодо звернення з рапортом про продовження дії контракту військової служби та дотримано встановленого законом строку такого звернення. Крім того, позивач наголошує, що бажав продовжувати службу за контрактом.

Оцінюючи зміст рапорту від 20.05.2020, поданого позивачем командиру військової частини НОМЕР_3 про бажання укласти новий контракт з Міністерством оборони України в особі керівництва (командування) Сухопутних військ Збройних Сил України, судом встановлено, що позивач фактично не просив укласти новий контракт з Міністерством борони України, а бажав бути переміщеним в іншу військову частину, зокрема у військову частину НОМЕР_5 військової частини НОМЕР_6 Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного. Фактично, позивач підмінює питання продовження дії контракту та переміщення у іншу військову частину.

Водночас, станом на момент закінчення контракту ОСОБА_1 проходив військову службу у військовій частині НОМЕР_2 .

В матеріалах справи відсутні будь-які докази того, що з аналогічним рапортом він звертався до командування військової частини НОМЕР_2 про свій намір укласти новий контракт.

Покликання позивача на той факт, що з моменту його переведення до військової частини НОМЕР_2 (05.08.2020) залишилось менше трьох місяців, а отже, ним не могло бути подано відповідного рапорту командиру про продовження строку контракту, судом до уваги не береться, оскільки визначальним у цьому випадку є волевиявлення військовослужбовця продовжити службу, незалежно від строків такого волевиявлення. Тим більше, що відповідачі у справі не наголошували на недодержанні позивачем трьохмісячного строку для подання відповідного рапорту.

Звільнення військовослужбовців з військової служби (крім військовослужбовців строкової військової служби) здійснюється наказами посадових осіб, визначених п. 225 Положення про проходження служби і кореспондується з п. 12.1 Інструкції.

Посадова особа, у підпорядкуванні якої є військовослужбовці, які виявили бажання звільнитись чи підлягають звільненню з військової служби, не пізніше ніж за чотири місяці до досягнення ними граничного віку перебування на військовій службі чи закінчення строку контракту, зобов`язана здійснити заходи щодо: розрахунку вислуги років військової служби військовослужбовців; обстеження військово-лікарською комісією військовослужбовців (п. 12.6 Інструкції).

Відповідно до п. 12.7 Інструкції бесіда проводиться перед направленням документів на звільнення військовослужбовця. До участі в бесіді з військовослужбовцем, який звільняється з військової служби, за потреби залучаються безпосередні командири, фахівці кадрових, юридичних, фінансових органів тощо.

Під час бесіди з військовослужбовцем посадова особа роз`яснює йому, які пільги та переваги він має з працевлаштування та матеріально-побутового забезпечення, доводить військовослужбовцю рішення щодо рекомендацій для військового комісаріату стосовно можливості проходження ним служби у військовому резерві Збройних Сил України, водночас з`ясовує про місце проживання після звільнення військовослужбовця та військовий комісаріат для направлення його на військовий облік. При цьому враховуються прохання та побажання військовослужбовця, даються необхідні пояснення з інших питань.

У разі коли під час бесіди виникли питання, які не можуть бути вирішені на місці, на адресу відповідної посадової особи чи органу військового управління надсилається запит з необхідними матеріалами і довідками.

Зміст проведення бесіди відображається в аркуші бесіди. У разі відмови військовослужбовця підписати аркуш бесіди він підписується особами, присутніми під час бесіди, з відміткою про відмову військовослужбовця підписувати аркуш бесіди.

Аркуш бесіди зберігається у першому примірнику особової справи військовослужбовця.

Пунктом 12.8 вказаної Інструкції передбачено, що посадові особи відповідно до наданих їм прав зобов`язані звільнити з військової служби військовослужбовців, які досягли граничного віку перебування на військовій службі або які не виявили бажання укладати новий контракт.

Документи на звільнення військовослужбовців, які досягають граничного віку перебування на військовій службі або в яких закінчується строк контракту, направляються безпосередньо до посадових осіб, які мають право їх звільнення, не пізніше ніж за два місяці до досягнення військовослужбовцем граничного віку перебування на військовій службі або закінчення строку контракту.

Наказ по особовому складу про звільнення цих військовослужбовців повинен бути виданий і доведений до військової частини за місцем проходження військової служби у строки, що забезпечуватимуть вчасне здавання справ і посад, а також розрахунок військовослужбовців.

Згідно з п. 2.10 Інструкції при прийнятті на військову службу за контрактом військовослужбовців, які вже виконують військовий обов`язок за іншими видами військової служби, або військовослужбовців інших військових формувань укладення першого контракту про проходження військової служби в Збройних Силах України здійснюється посадовими особами, визначеними в підпунктах 1, 2 пункту 16 Положення.

Укладення нового контракту з військовослужбовцем здійснюється посадовою особою, якій надано право укладати контракт від імені Міністерства оборони України. Для прийняття рішення щодо укладення нового контракту до кадрового органу, підпорядкованого цій посадовій особі, подаються:

рапорт військовослужбовця з клопотаннями прямих командирів (начальників);

два примірники контракту, підписані військовослужбовцем;

копія довідки військово-лікарської комісії про придатність до проходження військової служби (для військовослужбовців після 40-річного віку, які виявили бажання проходити військову службу за новим контрактом);

копія атестації військовослужбовця.

За потреби додатково може надаватися копія попереднього контракту військовослужбовця.

За рішенням посадової особи, якій надано право укладати контракт від імені Міністерства оборони України, для прийняття рішення щодо укладення контракту може бути запрошеним і військовослужбовець, з яким укладається контракт.

Відповідно до пункту 2.12 Інструкції контракт про проходження служби припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби за підставами, визначеними пунктом 35 Положення.

Не пізніше як за три місяці до закінчення строку дії чинного контракту командування військової частини повинно попередити військовослужбовця про намір не укладати з ним новий контракт про проходження військової служби. У разі невиконання цієї вимоги командування військової частини не може відмовити військовослужбовцю в укладенні нового контракту про проходження військової служби.

Військовослужбовець не пізніше як за три місяці до закінчення строку дії чинного контракту повинен повідомити командування військової частини про свій намір укласти новий контракт.

Якщо у цей строк військовослужбовець без поважних причин не повідомив командування військової частини про намір укладати новий контракт про проходження військової служби, то він підлягає звільненню з військової служби у зв`язку із закінченням строку контракту без подання рапорту.

У цьому разі посадовою особою, визначеною в пункті 12.7 розділу ХІІ цієї Інструкції, з військовослужбовцем проводиться бесіда, про що оформлюється аркуш бесіди.

З матеріалів справи випливає, що 18.08.2020 о 10.00 год. командиром військової частини НОМЕР_2 полковником ОСОБА_2 проведено бесіду з тимчасово виконуючим обов`язки за вакантною посадою офіцер служби зв`язків з громадськістю військової частини НОМЕР_2 молодшим лейтенантом ОСОБА_1 .

Зі змісту аркуша бесіди встановлено, що в ході бесіди командир військової частини НОМЕР_2 повідомив військовослужбовцеві, що 30.08.2020 в останнього закінчується строк дії укладеного контракту, в зв`язку з чим необхідно прийняти рішення про подальше проходження військовослужбовцем військової служби. Після цього військовослужбовець повідомив, що проходити військову службу у військах Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » та у військовій частині НОМЕР_2 , зокрема, не бажає. Наголошував на тому, що хоче проходити військову службу виключно у військовій частині НОМЕР_5 .

Командир звернув увагу військовослужбовця на те, що в зв`язку із закінченням строку контракту військова частина НОМЕР_2 зобов`язана зробити подання на звільнення до вищестоящого командування встановленим порядком, після чого запропонував укласти контракт про проходження військової служби на розсуд військовослужбовця на строк від 1 до 10 років.

На вищевказане військовослужбовець відповів, що продовжувати строк контракту за будь-якими підставами не бажає, рішення прийняв остаточно, на прийнятому рішенні наполягає. Таке небажання аргументував тим, що Командування Десантно-штурмових військ Збройних Сил України повинно було його перемістити до військової частини НОМЕР_10 на його звернення і що у військах оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » та у військовій частині НОМЕР_2 він взагалі не повинен був проходити військову службу, тому й укладати контракт про проходження військової служби тут він не бажає.

Після зазначеного командиром було запропоновано військовослужбовцеві продовжити строк дії контракту про проходження військової служби на строк, необхідний для переміщення на військову службу у військову частину НОМЕР_5 , оскільки для цього потрібно об`єктивно більше часу, ніж залишилось до закінчення діючого контракту, а затримувати на військовій службі понад строк дії контракту без відповідного волевиявлення військовослужбовця командування немає права. Однак, військовослужбовець зазначив, що продовжувати дію контракту про проходження військової служби він не бажає також.

Командиром було запропоновано військовослужбовцеві пройти військово-лікарську комісію для визначення придатності до проходження військової служби у Збройних Силах України, оскільки виникають сумніви щодо стану здоров`я військовослужбовця, оскільки, як сам військовослужбовець заявляв раніше, він не придатний до військової служби у десантно-штурмових військах.

ТВО начальника відділення персоналу штабу капітан ОСОБА_4 на доповнення повідомив військовослужбовцеві, що направлення військовослужбовця на військово-лікарську комісію автоматично продовжило б строк дії контракту на час перебування військовослужбовця в госпіталі та дало б змогу здійснити переміщення військовослужбовця в іншу військову частину встановленим порядком. Однак військовослужбовець повідомив присутнім, що проходити військово-лікарську комісію не бажає, оскільки він є придатний до військової служби у військовій частині НОМЕР_5 та доповнив, що проходження військово-лікарської комісії є витрачанням часу.

Після цього військовослужбовець сказав, що продовжувати розмову немає сенсу, оскільки він рішення не укладати та не продовжувати контракт у військах оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » прийняв і змінювати його не буде».

Згідно даного аркушу бесіди у графі «Рішення щодо продовження строку попереднього контракту» зазначено: «строк попереднього контракту не продовжувати. У зв`язку із закінченням строку контракту військовослужбовця здійснити подання на звільнення за встановленим порядком».

Актом про відмову від ознайомлення з аркушем бесіди від 18.08.2020 засвідчено, що 13 год. 05 хв. 18.08.2020 ОСОБА_1 ознайомився з аркушем бесіди від 18.08.2020, однак відмовився поставити свій підпис про ознайомлення.

Таким чином, доводи позивача про те, що командування військової частини мало повідомити позивача про наміри щодо його звільнення, чого не було зроблено ні командуванням військової частини НОМЕР_3 , ні командуванням ДШВ, ні командиром НОМЕР_2 , ні командуванням ОК « ІНФОРМАЦІЯ_1 », спростовано.

Допитаний в судовому засіданні як свідок ОСОБА_4 , ТВО начальника відділення персоналу штабу військової частини НОМЕР_2 , повідомив суду, що позивачу було запропоновано продовжити контракт військової служби та складено аркуш бесіди, який був підготовлений свідком. Позивачу пропонувалися варіанти щодо продовження контракту військової служби. Однак, позивач від укладення контракту категорично відмовлявся та відмовився поставити підпис в аркуші бесіди. Тексти аркушів бесіди готуватись свідком особисто.

Допитаний в судовому засіданні як свідок ОСОБА_8 , начальник управління персоналом оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » повідомив суду, що проходить службу у військовій частині НОМЕР_1 з 2014 року. Позивач йому відомий, оскільки в кінці серпня 2020 такий прибув до військової частини з приводу відміни пункту наказу про його призначення у військову частину НОМЕР_2 . Свідок вказав, що з позивачем обговорювалося питання продовження контракту та пропонувалося варіанти щодо продовження такого, зокрема щодо того, щоб взяти направлення на військово-лікарську комісію або лікування у шпиталі. Жодних доказів за наслідками бесіди не оформлялося. Позивачу роз`яснено право звернення до безпосереднього командира з метою продовження контракту військової служби. Проте, від позивача не надходило ні рапорту про звільнення, ні про продовження контракту. Додатково свідок зазначив про бажання ОСОБА_1 проходити військову службу лише там, де він бажав. Водночас, до свідка, як до начальника управління персоналом оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 », не надходило жодних рапортів позивача про продовження/укладення контракту.

Допитаний в судовому засіданні як свідок ОСОБА_5 , заступник командира бригади з морально-психологічного забезпечення-начальник відділення морально-психологічного забезпечення, повідомив суду, що позивач відомий йому з моменту переходу до військової частини НОМЕР_2 . Зазначає, що командир військової частини НОМЕР_2 ОСОБА_2 викликав ОСОБА_5 та ОСОБА_4 для бесіди, де був присутній і ОСОБА_1 . Командир військової частини НОМЕР_2 пропонував позивачу продовжити контракт, оскільки фізично часу на його переведення у іншу військову частину не було. Позивачу запропоновано варіанти щодо продовження військової служби, викладені в аркуші бесіди від 18.08.2020. Однак, позивач відмовився від підписання аркушу бесіди. З військовою частиною НОМЕР_2 контракт підписувати не бажав, проходити військово-лікарську комісію теж, бо вважав себе придатним до військової служби. Позивач висловлював бажання бути переведеним, проте, щодо продовження контракту заперечував та рапорт про звільнення відмовився писати. Свідок ОСОБА_5 зазначив, що з ОСОБА_1 фактично було проведено дві бесіди з питань продовження його контракту, водночас, дати другої він не пам`ятає.

Отже, підсумовуючи все наведене вище, матеріалами справи та показами свідків підтверджено відмову позивача від продовження строку дії контракту.

Закріплена в п. 2.12 Інструкції №170 та відображена в п. 4 контракту від 23.08.2018 умова щодо повідомлення за 3 місяці до закінчення строку контракту про намір (бажання або небажання) укладати новий контракт про проходження військової служби стосується правовідносин щодо продовження проходження військовослужбовцем військової служби після закінчення строку контракту, шляхом укладення нового контракту.

При цьому, якщо у встановлений 3 місячний строк військовослужбовець без поважних причин не повідомив командування військової частини про намір укладати новий контракт про проходження військової служби, то він підлягає звільненню з військової служби у зв`язку із закінченням строку контракту без подання рапорту.

Суд вказує, що обставини, які мали місце, а саме переведення позивача у військову частину НОМЕР_2 за досить короткий проміжок часу до дати закінчення контракту, унеможливлювали додержання трьохмісячного строку на подання командиру військової частини рапорту про продовження дії контракту.

Водночас, в цій справі на додержанні цього строку відповідачі і не наполягали. Визначальним, як вже суд зазначав вище, було волевиявлення позивача у вигляді усного бажання продовжити контракт або хоча б подання відповідного рапорту.

Однак, такий ОСОБА_1 подано не було.

Більше того, матеріалами справи та показами свідків підтверджено, що позивач заперечував щодо укладення нового контракту і у в військовій частині НОМЕР_2 зокрема.

Що, в свою чергу, стало законною підставою для його звільнення за підп. «а» п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» у зв`язку із закінченням строку контракту.

Щодо доводів позивача про те, що графа претензії до терміну звільнення не заповнена у аркуші бесіди, то це жодним чином не впливає на правомірність процедури подання документів на звільнення позивача, оскільки лише свідчить про те, що позивач особисто не ініціював питання щодо продовження строку дії контракту.

В контексті даних правовідносин суд зазначає, що військова служба за контрактом є одним із способів комплектування Збройних Сил України військовослужбовцями і обов`язковою ознакою цього способу є добровільність такої служби. Вказана «добровільність» виявляється не лише у вираженні особою свого наміру проходити (продовжувати) службу шляхом відповідного повідомлення командування про свої наміри (у виді рапорту), а й шляхом укладення відповідного контракту, як законодавчо передбаченої форми фіксації волевиявлення військовослужбовця і досягнених домовленостей щодо умов його служби. Тобто, лише внаслідок укладення контракту, на підставі якого видається відповідний наказ по особовому складу, відбувається встановлення, зміна або припинення правових відносин щодо проходження військовослужбовцем військової служби.

В даному випадку у позивача відсутнє волевиявлення на продовження/укладення контракту.

За наслідком розгляду справи, суд, з урахуванням системного аналізу норм законодавства, що регулює спірні правовідносини, та встановлених обставин, на підтвердження яких в справі наявні належні та достатні докази, наголошує, що предметом спору в цій справі є не відмова відповідачів укласти з позивачем новий контракт та переміщення його у іншу військову частину, а правомірність звільнення позивача у зв`язку з закінченням строку дії контракту.

Суд зазначає, що відповідачами було дотримано процедуру звільнення позивача в повному обсязі.

Під час розгляду справи суд не встановив порушень підчас звільнення позивача. Більше того, матеріалами справи підтверджено дотримання відповідачами вимог чинного законодавства України.

Відповідно до вимог ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч. 2 ст. 77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень, обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, що, в свою чергу, у даному випадку було належним чином доведено відповідачами при розгляді цієї справи.

Отже, аналізуючи наведені вище правові норми у їх системному зв`язку та враховуючи встановлені фактичні обставини справи у їх сукупності, суд вважає, що приймаючи оскаржувані у справі накази, відповідачі діяли на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України, а процедура звільнення позивача відповідає встановленій чинним на момент виникнення спірних правовідносин законодавством процедурі військовослужбовця, який проходить військову службу у Збройних Силах України.

Що має наслідком відмову у задоволенні позову.

Відповідно до вимог ст. 139 КАС України судові витрати в цій справі стягувати не належить.

Керуючись ст.ст. 2, 19-20, 22, 72-77, 132, 134, 139, 241-246, 250, 255, 295 КАС України, суд, -

В И Р І Ш И В :

у задоволенні позову відмовити повністю.

Судові витрати в цій справі стягувати не належить

Рішення може бути оскаржене, згідно зі ст. 295 КАС України, протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення набирає законної сили, згідно зі ст. 255 КАС України, після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повний текст рішення складений 06.12.2021.

Суддя Потабенко В.А.