Справа № 540/1135/21
Суддя: Кравченко К.В.
Дата ухвалення: 2021-12-01 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
___________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

01 грудня 2021 р.м.ОдесаСправа № 540/1135/21
Головуючий в 1 інстанції: Хом`якова В.В.

П`ятий апеляційний адміністративний суду складі колегії:

головуючого судді Кравченка К.В.,
судді Джабурія О.В.,
судді Вербицької Н.В.,
при секретарі Яценюк О.Р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Тавричанської сільської ради Каховського району Херсонської області на рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 26 серпня 2021 року по справі за позовом ОСОБА_1 до Тавричанської сільської ради Каховського району Херсонської області про стягнення середньої заробітної плати на період працевлаштування,-

В С Т А Н О В И В:

В березні 2021 року ОСОБА_1 (надалі позивач) звернулась до суду з адміністративним позовом до Тавричанської сільської ради Каховського району Херсонської області (надалі відповідач), в якому просила стягнути з Тавричанської сільської ради Каховського району Херсонської області на користь ОСОБА_1 середню заробітну плату на період працевлаштування, але не більше шести місяців в сумі 290730,00 грн..

В обґрунтування заявлених позовних вимог позивач зазначила, що її було звільнено з виборної посади секретаря Волинської сільської ради Каховського району Херсонської області у зв`язку із припиненням повноважень за фактом набуття повноважень Тавричанської сільської ради. Після закінчення повноважень позивача на виборній посаді відповідач був зобов`язаний працевлаштувати її на попередній посаді завідуючої Волинської сільської бібліотеки-філії або ж на іншій рівноцінній посаді (роботі). Проте, позивача повідомлено про неможливість надання попередньої посади завідуючої бібліотеки у зв`язку з припиненням юридичної особи. Відповідно, на думку позивача, за нею на період працевлаштування зберігається середня заробітна плата, яку вона одержувана на виборній посаді, але не більше шести місяців. Проте на звернення позивача з заявою про таку виплату, відповідачем було відмовлено у виплаті середньої заробітної плати на шість місяців на період пошуку місця для працевлаштування. Не погоджуючись з такою відмовою, позивач звернулась до суду з даним позовом.

Рішенням Херсонського окружного адміністративного суду від 26.08.2021 року позов задоволено частково.

Визнано протиправною бездіяльність Тавричанської сільської ради Каховського району Херсонської області щодо невиплати ОСОБА_1 середньої заробітної плати за шість місяців з дня закінчення її повноважень секретаря Волинської сільської ради Каховського району Херсонської області на період працевлаштування відповідно до частини 2 статті 33 Закону України «Про статус депутатів місцевих рад» від 11.07.2002 року №93-ІV.

Зобов`язано Тавричанську сільську раду Каховського району Херсонської області нарахувати та виплатити ОСОБА_1 середню заробітну плату за шість місяців з дня закінчення повноважень як секретаря Волинської сільської ради Каховського району Херсонської області в сумі 242189,76 грн..

В задоволенні іншої частини позовних вимог відмовлено.

Не погоджуючись з таким рішенням, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів прийшла до наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, з трудової книжки позивача НОМЕР_1 вбачається, що, з 2001 року до 03.09.2007 року працювала бібліотекарем, в подальшому завідуючою Волинської сільської бібліотеки - філії.

03.09.2007 року позивач звільнена по переводу у Волинську сільську раду за ст.36 п.5 КЗпП України.

Рішенням 19 сесії 5 скликання від 08.08.2007 року №77 Волинської сільської ради з 03.09.2007 року позивач була призначена за контрактом секретарем виконавчого комітету Волинської сільської ради Каховського району Херсонської області на період допологової та післяпологової відпустки основного працівника ОСОБА_2 ..

Згідно з рішенням 22 сесії 5-го скликання від 20.11.2007 року №95 Волинської сільської ради позивачка затверджена секретарем виконавчого комітету Волинської сільської ради по контракту на період відпустки по догляду за дитиною до 3-х років основного працівника ОСОБА_2 з 26.11.2007 року. Відповідних контрактів суду не надано.

Рішенням 25 сесії 5 скликання Волинської сільської ради від 21.02.2008 року ОСОБА_1 обрана на посаду секретаря Волинської сільської ради Каховського району Херсонської області на період відпустки по догляду за дитиною до 3-х років основного працівника ОСОБА_2 . Обов`язки секретаря виконкому покладено на секретаря сільської ради ОСОБА_1

08.11.2010 року рішенням сесії сільської ради №4 від 08.11.2010 обрана секретарем Волинської сільської ради. В подальшому в 2015 році також обиралась секретарем сільської ради (рішення 3 сесії 7 скликання від 17.11.2015 №5). Відповідачем надано суду копію протоколу 3-ї сесії сільської ради 7 скликання від 17.11.2015 про обрання депутата ОСОБА_1 секретарем сільської ради.

В лютому 2020 року територіальні громади селищ Волинське та Остапенко приєднано до Тавричанської сільської об`єднаної територіальної громади. Тавричанська сільська рада Каховського району Херсонської області є правонаступником прав та обов`язків сільських, селищних, рад, обраних територіальними громадами, що об`єдналися, в тому числі Волинської сільської ради.

17.11.2020 року відповідно до рішення першої сесії восьмого скликання Тавричанської сільської ради №07 від 17.11.2020 рокусекретарем Тавричанської сільської ради обрано ОСОБА_3 .

ОСОБА_1 , яка також є депутатом Тавричанської сільської ради, було звільнено у зв`язку із припиненням повноважень за фактом набуття повноважень Тавричанської сільської ради.

07 грудня 2020 року ОСОБА_1 звернулася до відповідача з заявою відповідно до ч.2 ст.33 Закону України «Про статус депутатів місцевих рад» №93-ІV від 11.07.2002 року (далі - Закон №93-IV) з проханням вирішити питання щодо збереження їй середньомісячної заробітної плати на час працевлаштування, яку вона одержувала на виборній посаді у раді. В заяві позивачка зазначала, що з попереднього місця роботи вона була звільнена за п.5 ст.36 КЗпП, на час звернення не має права на пенсійне забезпечення. До заяви була додана довідка центру зайнятості від 01.12.2020 року про те, що на обліку не перебуває, копія трудової книжки, копія паспорту, ідентифікаційного коду, довідка відділу культури Каховської райдержадміністрації №215 від 04.12.2015 року про те, що рішенням XXVI сесії Каховської районної ради п`ятого скликання від 23.12.2008 року №384 «Про створення комунальної установи «Каховська районна об`єднана бібліотека» на базі Каховської районної централізованої бібліотечної системи з 01.04.2009 року створено комунальну установу «Каховська районна об`єднана бібліотека». А згідно рішення XXXIII сесії Каховської районної ради 7 скликання від 28.02.2019 року №662 «Про припинення юридичної особи комунальна установа «Каховська районна об`єднана бібліотека ім. Братана» та зміну відомостей про РБК ім. Фрунзе» юридичну особу комунальна установа «Каховська районна об`єднана бібліотека ім. Братана» припинено та звільнено всіх працівників установи, в довідці вказано, що відділ культури Каховської районної державної адміністрації не займається працевлаштуванням бібліотечних працівників, оскільки на даний час бібліотечний фонд та майно передано на баланс відповідних сільських рад, питання працевлаштування спеціалістів та робітників сільських закладів культури вирішується відповідними радами.

Листом Тавричанської сільської ради Каховського району від 22.12.2020 року було відмовлено у виплаті вихідної допомоги ОСОБА_1 з посиланням на відсутність у трудовій книжці на с.8-9 запису про звільнення за п.5 ст.36 КЗпПУ у зв`язку із переходом на виборну посаду. Також вказано, що відсутній підтверджуючий документ «про відсутність права на пенсійне забезпечення або призначена пенсія за віком, по інвалідності, у зв`язку із втратою годувальника, за вислугу років відповідно до закону». Немає офіційного документа підприємства, установи, організації, до яких зверталась позивачка з метою повернення на попередню роботу.

Позивач вважає, що має право на відповідну виплату, відмова відповідача у її виплаті є незаконною, тому звернулась до суду з даним позовом.

Задовольняючи позовні вимоги частково, суд першої інстанції виходив з того, що відповідно до положень законодавства, депутату місцевої ради, який працював у раді на постійній основі, після закінчення таких повноважень надається попередня робота (посада), а за її відсутності - інша рівноцінна робота (посада) на тому самому або, за згодою депутата, на іншому підприємстві, в установі, організації. У разі неможливості надання відповідної роботи (посади) на період працевлаштування за колишнім депутатом місцевої ради зберігається, але не більше шести місяців, середня заробітна плата, яку він одержував на виборній посаді у раді, що виплачується з відповідного місцевого бюджету.

Колегія суддів погоджується з цими висновками суду першої інстанції, виходячи з наступного.

Правовий статус депутата сільської, селищної, міської, районної у місті, районної, обласної ради, гарантії депутатської діяльності визначено в Законі України «Про статус депутатів місцевих рад» від 11.07.2002 року №93-IV (далі - Закон №93-IV).

Частинами 1-2 ст.6 Закону №93-IV передбачено, що депутат місцевої ради здійснює свої повноваження, не пориваючи з виробничою або службовою діяльністю. Депутат місцевої ради, обраний секретарем сільської, селищної, міської ради, головою, заступником голови районної, обласної, районної у місті ради, працює у відповідній раді на постійній основі і не може суміщати свою службову діяльність з іншою роботою, у тому числі на громадських засадах (за винятком викладацької, наукової та творчої у позаробочий час), займатися підприємницькою діяльністю, одержувати від цього прибуток, якщо інше не передбачено законом.

Згідно ст.33 Закону №93-IV у разі обрання депутата місцевої ради на виборну посаду у раді, на якій він працює на постійній основі, трудовий договір з ним за попереднім місцем роботи припиняється відповідно до законодавства. Обраний на виборну посаду у відповідній раді, на якій він працює на постійній основі, депутат місцевої ради, який перебуває на службі у військових формуваннях чи правоохоронних органах держави, прикомандировується до місцевої ради із залишенням на цій службі. З працівником, якого прийнято на роботу (посаду), що її виконував (займав) депутат місцевої ради, укладається строковий трудовий договір; цей договір розривається у разі повернення депутата місцевої ради на роботу, але не пізніш як через три місяці після припинення повноважень депутата місцевої ради.

Депутату місцевої ради, який працював у раді на постійній основі, після закінчення таких повноважень надається попередня робота (посада), а за її відсутності - інша рівноцінна робота (посада) на тому самому або, за згодою депутата, на іншому підприємстві, в установі, організації.

У разі неможливості надання відповідної роботи (посади) на період працевлаштування за колишнім депутатом місцевої ради зберігається, але не більше шести місяців, середня заробітна плата, яку він одержував на виборній посаді у раді, що виплачується з відповідного місцевого бюджету. У разі, якщо колишній депутат місцевої ради має право на пенсійне забезпечення або йому призначена пенсія за віком, по інвалідності, у зв`язку із втратою годувальника, за вислугу років відповідно до закону, за ним не зберігається середня заробітна плата, яку він одержував на виборній посаді в раді.

У відповідності до ст.1 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» від 21.05.1997 року №280/97-ВР (далі - Закон №280/97-ВР) посадова особа місцевого самоврядування - особа, яка працює в органах місцевого самоврядування, має відповідні посадові повноваження у здійсненні організаційно-розпорядчих та консультативно-дорадчих функцій і отримує заробітну плату за рахунок місцевого бюджету;

Згідно ст.50 Закону №280/97-ВР секретар сільської, селищної, міської ради працює в раді на постійній основі. Секретар ради обирається радою з числа її депутатів на строк повноважень ради за пропозицією відповідного сільського, селищного, міського голови.

Стаття 118 Кодексу законів про працю України та частина друга статті 33 Закону України «Про статус депутатів місцевих рад» встановлюють право працівника, звільненого з роботи внаслідок обрання на виборну посаду у раді, на одержання після закінчення його повноважень за виборною посадою попередньої роботи (посади) на тому ж підприємстві, в установі, організації або надання йому рівноцінної роботи (посади).

Тобто, у разі коли колишній депутат місцевої ради до обрання на виборну посаду у раді перебував у трудових відносинах з підприємством (установою, організацією) незалежно від форми власності та виду діяльності, однак надання попередньої або рівноцінної роботи йому на цьому підприємстві (установі, організації) або, за його згодою, на іншому неможливе, закон гарантує збереження за цим депутатом середньої заробітної плати на період його працевлаштування, але не більше шести місяців.

Вищевказані гарантії передбачені для осіб, які звільнилися з роботи внаслідок обрання на виборну посаду у раді. Отже, у разі коли колишній депутат місцевої ради до обрання на виборну посаду у раді не перебував у трудових відносинах з підприємством (установою, організацією) незалежно від форми власності та виду, зазначені вище гарантії на нього не поширюються.

З матеріалів справи вбачається, що рішенням 25 сесії 5 скликання Волинської сільської ради від 21.02.2008 року ОСОБА_1 вперше обрана на виборну посаду секретаря Волинської сільської ради Каховського району Херсонської області на період відпустки по догляду за дитиною до 3-х років основного працівника ОСОБА_2 .. Обов`язки секретаря виконкому покладено на секретаря сільської ради ОСОБА_1 ..

До обрання позивачки на виборну посаду секретаря сільської ради вона працювала в сільській раді на посаді секретаря виконкому за строковим договором, строк дії якого не закінчився на день обрання її секретарем сільської ради. Проте в трудовий книжці позивача відсутній запис про її звільнення з посади секретаря виконкому згідно з п.5 ст.36 КЗпП.

Як вірно зазначено судом першої інстанції, недоліки в оформленні трудової книжки жодним чином не спростовують обставини щодо роботи позивача на посаді секретаря виконкому та виборній посаді секретаря сільської ради.

Після цього позивача ще двічі було призначено на виборну посаду секретаря сільської ради, на якій вона працювала до 17.11.2020 року, повноваження ОСОБА_1 як секретаря сільської ради припинено на підставі ч.2 ст.8 Закону України «Про добровільне об`єднання територіальних громад» від 05.02.2015 року №157-VIII, згідно якого повноваження сільських, селищних, міських рад, сільських, селищних, міських голів, обраних територіальними громадами, що об`єдналися, завершуються в день набуття повноважень сільською, селищною, міською радою, обраною об`єднаною територіальною громадою.

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що після закінчення повноважень позивачки на виборній посаді, відповідач у відповідності до норм чинного законодавства був зобов`язаний працевлаштувати позивача на попередній посаді секретаря виконавчого комітету або на іншій рівноцінній роботі (посаді), що підтверджується вищенаведеним.

Судова колегія зазначає, що судом першої інстанції вірно вказано, що матеріали справи не містять обставин, які б свідчили про надання позивачу або пропонування рівнозначних вакантних посад в Тавричанській сільській раді. Крім того, матеріали справи не містять відмови позивача з цього приводу.

Окрім того, доказів того, що позивачка перебуває на обліку в ГУ ПФУ в Херсонській області та отримує пенсію ані до суду першої інстанції, ані до суду апеляційної інстанції не надано.

Отже, з аналізу вищенаведеного вбачається, що суд першої інстанції дійшов правильного висновку щодо наявності у позивача права на гарантовану ст.33 Закону України «Про статус депутатів місцевих рад» виплату середньої заробітної плати, яку вона одержувала на виборній посаді у раді, на період працевлаштування, але не більше 6 місяців.

Процедура нарахування середнього заробітку працівника визначається за правилами Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.1995 року №100 (в подальшому - Порядок №100).

Згідно з п.2 розд ІІ Порядку №100 в усіх випадках збереження середньої заробітної плати (крім оплати часу відпусток та компенсації за невикористану відпустку) середньомісячна заробітна плата обчислюється виходячи із виплат за останні два календарні місяці роботи, що передують події, з якою пов`язана відповідна виплата. Нарахування виплат, що обчислюються із середньої заробітної плати за останні два місяці роботи, провадяться шляхом множення середньоденного заробітку на число робочих днів, які мають бути оплачені за середнім заробітком. Середньоденна заробітна плата визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом двох місяців робочі дні на число відпрацьованих робочих днів (пункт 8 Порядку).

У разі коли середня місячна заробітна плата визначена законодавством як розрахункова величина для нарахування виплат і допомоги, вона обчислюється шляхом множення середньоденної заробітної плати, розрахованої згідно з абзацом першим цього пункту, на середньомісячне число робочих днів у розрахунковому періоді. Середньомісячне число робочих днів розраховується діленням на 2 сумарного числа робочих днів за останні два календарні місяці згідно з графіком роботи підприємства, установи, організації, встановленим з дотриманням вимог законодавства.

Пунктом 3 розд. ІІІ Порядку №100 встановлено, що премії та інші виплати, які виплачуються за два місяці або більш тривалий період, при обчисленні середньої заробітної плати включаються шляхом додавання до заробітку кожного місяця розрахункового періоду частини, що відповідає кількості відпрацьованих робочих днів періоду (місяців), за які такі премії та інші виплати нараховані. Така частина визначається діленням суми нарахованих премій та інших виплат на кількість відпрацьованих робочих днів періоду, за який вони нараховані, та множенням на кількість відпрацьованих робочих днів кожного місяця, що відноситься до розрахункового періоду для обчислення середньої заробітної плати.

Як встановлено судом першої інстанції та вбачається з матеріалів справи, відповідно до довідки №22 від 02.07.2021 року позивачці за 21 робочий день в жовтні нараховано 47230,00 грн..

Середня заробітна плата позивача за жовтень обчислюється, виходячи з наступних складових: оклад 6400,00 грн., ранг 500,00 грн., вислуга років 1380,00 грн., високі досягнення 4140,00 грн., щомісячна премія 24840,00 грн., премія одноразова до дня зах.України 1035,00 грн.. Усього 38295,00 грн..

Згідно довідки №25 від 03.08.2021 року позивачці за 22 робочі дні нараховано 49680,00 грн..

Середня заробітна плата позивача за вересень обчислюється, виходячи з наступних складових: оклад 6400,00 грн., ранг 500,00 грн., вислуга років 1380.00 грн., високі досягнення 4140,00 грн., щомісячна премія 24840,00 грн., премія одноразова до дня зах.України 1035,00 грн., квартальна премія - 4140,00 грн.. Усього 42435,00 грн..

Кількість робочих днів за останні 2 місяці, що передували звільненню становить 43 робочі дні.

Середньоденна заробітна плата складає - 1877,44 грн.

Середньомісячна заробітна плата - 40364,96 грн..

Таким чином, суд першої інстанції дійшов вірного висновку щодо зобов`язання відповідача нарахувати і виплатити позивачу середньомісячну заробітну плату за шість місяців з дня закінчення повноважень як секретаря Волинської сільської ради Каховського району Херсонської області в сумі 242189,76 грн..

Судова колегія не приймає до уваги доводи апелянта щодо того, що документи фінансового характеру, такі як: розпорядження про преміювання за вересень-жовтень 2020 року видавалися без додержання вимог законодавства, а також про можливу, на думку апелянта, наявність конфлікту інтересів між позивачкою та колишнім головою Волинської сільської ради Каховського району ОСОБА_4 , як такі що не відносяться до предмету спору та не підтверджені належними доказами.

Аргументи апеляційної скарги не містять належних та обґрунтованих доводів, які б спростовували наведені висновки суду першої інстанції.

З огляду на викладене, колегія суддів не знаходить підстав для скасування судового рішення з мотивів наведених в апеляційній скарзі.

Таким чином, суд першої інстанції правильно встановив обставини справи, порушень матеріального та процесуального права при вирішенні справи не допустив, а наведені в скарзі доводи правильність висновків суду не спростовують.

За таких обставин апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.315, ст.316, ст.321, ст.322, ст.325, ст.328 КАС України, апеляційний суд,

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Тавричанської сільської ради Каховського району Херсонської області залишити без задоволення, а рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 26 серпня 2021 року залишити без змін.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення з підстав, передбачених ст.328 КАС України.

Повне судове рішення складено та підписано 02 жовтня 2021 року.

Головуючий суддя Кравченко К.В.
Судді Джабурія О.В. Вербицька Н. В.