Справа № 360/1421/21
Суддя: В.С. Шембелян
Дата ухвалення: 2021-09-20 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЛУГАНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ
Іменем України

20 вересня 2021 рокуСєвєродонецькСправа № 360/1421/21

Луганський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Шембелян В.С.,

за участю секретаря судового засідання Пономарьової О.І.,

позивача ОСОБА_1 ,

представник відповідача Кузнєцової Т.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за позовом адвоката Кузнєцової Тетяни Андріївни в інтересах ОСОБА_1 до Антитерористичного центру при Службі безпеки України, третя особа Луганський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:

До Луганського окружного адміністративного суду надійшов адміністративний позов адвоката Кузнєцової Тетяни Андріївни в інтересах ОСОБА_1 до Антитерористичного центру при СБУ, третя особа Луганський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки, про визнання дій протиправними, зобов`язання вчинити певні дії, в якому позивач просить суд:

- визнати протиправними дії Антитерористичного центру при СБУ щодо тривалого часу нерозгляду документів ІНФОРМАЦІЯ_1 щодо проведення зарахування ОСОБА_1 в списки особового складу до сил і засобів, що беруть безпосередню участь в АТО за період служби в Сватівському РВК з 30.09.2014 по 04.11.2015;

- зобов`язати Антитерористичний центр при СБУ як структурний підрозділ суб`єкта боротьби з тероризмом - Міністерства оборони України розглянути документи ІНФОРМАЦІЯ_1 та прийняти рішення про включення ОСОБА_1 до списків особового складу до сил і засобів, що беруть безпосередню участь в АТО, в період його служби в Сватівському РВК з 30.09.2014 по 04.11.2015 з подальшим направленням прийнятого рішення (наказу) до Луганського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки для виконання.

Позов обґрунтовано з посиланням на ті обставини, що позивач проходив військову службу в ІНФОРМАЦІЯ_2 з 30.09.2014 по 04.11.2015, в той період, коли всі особи, які проходили службу в Луганському військовому комісаріаті та районних, міських військових комісаріатах Луганської області були залучені до участі в АТО без зазначення персональних даних залучених осіб. Пізніше відносно тих осіб, які продовжили службу в цих установах керівництвом ІНФОРМАЦІЯ_3 були складені списки про залучення таких осіб до безпосередньої участі в АТО, а повноважним органом прийняте відповідне рішення, на підставі якого вказаним особам була виплачена грошова винагорода за безпосередню участь в АТО за минулий час. Позивача не було включено до таких списків, оскільки він на час прийняття таких рішень вже був переведений до іншого місця служби.

Додаткові списки щодо включення особового складу військових комісаріатів Луганської області до складу сил, які залучаються та беруть безпосередню участь в Антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей, забезпеченні її проведення, з метою виконання службових (бойових) завдань за період 2014 - 2015 років (в тому числі і щодо позивача) були складені керівництвом ІНФОРМАЦІЯ_3 та надіслані до Штабу Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей за вихіднім № ВОС/1313 від 17.08.2017 (реєстр від 17.08.2017 № 45, військова частина НОМЕР_1 ) та до Штабу Антитерористичного центру при службі безпеки України за вихідним № ВП/1981 від 11.12.2017 (реєстр від 14.12.2017 № 74, військова частина НОМЕР_1 ) для прийняття рішення.

На даний час відповіді про результат розгляду вказаних листів ІНФОРМАЦІЯ_3 не отримав. Таким чином, на час проходження служби позивачем в Сватівському військовому комісаріаті з 30.09.2014 по 04.11.2015 позивач був залучений до проведення АТО, перебував у підпорядкуванні (виконував завдання) керівництва штабу АТО, перебував у районі проведення АТО, що підтверджено фактом складання вказаних додаткових списків та надіслання їх на розгляд повноважним органам.

Оскільки за період часу проходження служби в Сватівському РВК позивач не був включений до списків особового складу, що залучалися до сил і засобів АТО, йому не нараховувалася відповідна грошова винагорода за безпосередню участь в АТО, право на отримання якої позивач вважає порушеним внаслідок протиправності вказаних дій відповідача, який не розглянув додаткові списки по суті і не прийняв відповідне рішення за результатом такого звернення.

З метою відновлення своїх порушених прав позивач неодноразово звертався до відповідача, однак листами №33/7-К-1587/138 від 30.11.2018, № 33/7-К-1028/138 від 07.08.2020 та № 33/7-К- 75/138 від 16.02.2021 відповідач йому повідомив, що наказами АТЦ при СБУ до проведення АТО він персонально не залучався, клопотання від суб`єкта боротьби з тероризмом Міністерства оборони України про залучення позивача до складу сил та засобів АТО до повноважних органів не надходило, у зв`язку з чим відсутні підстави для прийняття такого рішення відносно позивача. У зв`язку з чим позивач звернувся до суду за захистом своїх прав та просить суд задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

Ухвалою суду від 29.03.2021 залишено позовну заяву без руху (а.с. 32-33).

Ухвалою суду від 09.04.2021 відкрито провадження у справі, призначено розгляд справи за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (а.с. 55-56).

Ухвалою суду від 31.05.2021 вирішено розглядати справу за правилами загального позовного провадження та замінено засідання для розгляду справи по суті підготовчим засіданням (а.с. 79-80).

Ухвалою суду від 05.07.2021 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті (а.с. 93).

20.07.2021 відкладено судове засідання, у зв`язку з необхідністю витребування інформації (а.с. 99).

28.07.2021 та 04.08.2021 судові засідання відкладені з підстав, зазначених у довідці (а.с. 105, 112).

25.08.2021 відкладено судове засідання на 14.09.2021 (а.с. 132).

14.09.2021 оголошено перерву в судовому засіданні до 20.09.2021 (а.с. 142).

05.05.2021 на адресу суду від відповідача надійшов відзив на позов за вх. № 15696/2021 (а.с. 63-67), в якому зазначено, що управління позовні вимоги не визнає з таких підстав.

Підставою для залучення військовослужбовців до проведення АТО є факт підпорядкування саме ОСОБА_1 керівнику оперативного штабу з управління АТО (далі - ОШУ АТО, частина 3 стаття 13 Закону України «Про боротьбу з тероризмом»), а також виконання ним не тільки своїх службових обов`язків, а й завдань, безпосередньо пов`язаних з проведенням заходів, спрямованих на попередження, запобігання та припинення терористичної діяльності, звільнення заручників, забезпечення безпеки населення, знешкодження терористів, мінімізацію наслідків терористичної діяльності.

Процедура проведення зарахування до списків особового складу до сил та засобів, що беруть безпосередню участь в передбачає: погодження (клопотання) із керівництвом суб`єкта боротьби з тероризмом (Міноборони) рапорту Сватівського РВК щодо його персонального залучення до проведення АТО; документальне підтвердження факту виконання вказаною особою завдань антитерористичної операції; підпорядкування ОСОБА_1 керівнику ОШУ АТО.

Водночас, в листі ІНФОРМАЦІЯ_1 від 11.12.2017 №ВП/1981 порушувалося питання щодо включення до наказу першого заступника керівника АТЦ при СБУ Про залучення до проведення антитерористичної операції сил та засобів Збройних Сил України, військовослужбовців військових комісаріатів Луганської області, в т. ч. ОСОБА_2 . При цьому відомості щодо клопотання керівництва Міноборони вказаний лист ІНФОРМАЦІЯ_4 не містив. В наданих документах відсутні підтверджуючі матеріали про підпорядкування ОСОБА_2 керівнику ОШУ АТО чи виконання ним бойових завдань, безпосередньо пов`язаних з проведенням заходів АТО.

Відповідно до доручення першого заступника Голови Служби - керівника АТЦ при СБУ від 08.10.2015 № 33/11358, залучення військовослужбовців Збройних Сил України до проведення АТО правами (наказами) першого заступника керівника АТЦ при СБУ - керівника антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей (ОШУ АТО) доручено здійснювати з 10.10.2015.

В свою чергу Штабом АТЦ при СБУ розглянуто додаткові списки (до яких було включено позивача) та листом від 04.01.2018 № 33/1-109т надано відповідь щодо залучення до проведення АТО особового складу ІНФОРМАЦІЯ_1 , в т. ч. Сватівського РВК (без зазначення персональних даних залучених осіб) наказом керівника АТЦ при СБ України від 20.11.2014 № 068.

З огляду на це в АТЦ при СБУ інформація щодо виконання громадянином ОСОБА_1 , санітарним інструктором роти охорони Сватівського РВК завдань АТО на лінії зіткнення в умовах бойових дій та виконання контррозвідувальних (протидиверсійних) заходів відсутня.

Прізвище ОСОБА_2 в наказах керівника АТЦ при СБУ про зарахування до складу сил та засобів, які залучалися та брали безпосередню участь в АТО на території Луганської області, забезпеченні її проведення - відсутнє.

Штаб АТЦ при СБУ листами від 30.11.2018 № 33/7-К-1587/138, від 07.08.2020 № 33/7-К-1028/138 поінформував ОСОБА_2 про те, що наказами керівника АТЦ при СБУ до проведення АТО він персонально не залучався. Клопотання від суб`єкта боротьби з тероризмом (яким відповідно до частини 3 статті 4 Закону є Міноборони, а не ІНФОРМАЦІЯ_5 ) не надходило.

Крім цього листом від 07.04.2021 Штаб АТЦ при СБУ повідомив ОСОБА_1 , що у листах ІНФОРМАЦІЯ_1 (№ В03К/1343 від 22.05.2019; № ВП/426 від 16.03.2018) помилково ототожнено Антитерористичний центр при Службі безпеки України (АТЦ при СБУ) та Оперативний штаб з управління антитерористичною операцією (Штаб АТО).

Від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, Луганського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки до суду не надходило відзиву чи заперечень щодо заявлених позовних вимог, лише на судові запити надавалася інформація та докази на її підтвердження (а. с. 113-123, 157-158).

В судовому засіданні позивач надав пояснення аналогічні тим, що викладені ним в позові, а також копії документів, що надавалися відповідачем та третьою особою на його запити, або надавалися до суду під час розгляду справи №360/609/19 за його позовом до ЛОВК. Просив поновити його порушене право в зазначений у позові спосіб.

Представник позивача також підтримала заявлені позовні вимоги, вважала їх такими, що мають бути задоволені судом.

Представник третьої особи в судовому засіданні надав пояснення, в яких зазначив, що позивач дійсно проходив службу в Сватівському районному військовому комісаріаті з 30.09.2014 по 04.11.2015, потім був переведений до іншого місця служби. Особи, які проходили службу в Сватівському РВК разом з позивачем у вказаний період та продовжили службу, в 2017 році за відповідним рішенням керівництва АТЦ при СБУ були залучені до сил та засобів АТО та за вказаний час, в тому числі 2014-2015 роки, їм була нарахована та виплачена грошова винагорода за безпосередню участь в АТО. Позивача та інших осіб, що на час прийняття такого рішення вже були виключені зі штату військових комісаріатів області, ЛОВК включило в додаткові списки та надіслало до керівництва АТЦ при СБУ для прийняття рішення, однак таке рішення не було прийняте, тому виплата грошової винагороди особам, зазначеним в додаткових списках, не була виплачена. Процедура формування та направлення первинних та додаткових списків осіб, що проходили службу у військових комісаріатах області з початку АТО, була однаковою - без погодження Міноборони. Чому за первинними списками було прийняте рішення, а за додатковими ні ЛОВК було не відомо.

Відповідач був повідомлений належним чином про дату розгляду справи, до суду не з`явився, звертався до суду з клопотаннями про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції, які ухвалами суду визнані необґрунтованими, у зв`язку з чим суд відмовив в задоволенні таких клопотань (а.с.129, 151).

Заслухавши пояснення учасників процесу, дослідивши матеріали справи, розглянувши справу в межах заявлених позовних вимог і наданих доказів, оцінивши докази відповідно до вимог ст.ст.72-79 КАС України, суд встановив такі обставини справи та відповідні правовідносини, що склалися між сторонами.

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_6 , зареєстроване місце проживання: АДРЕСА_1 , паспорт серія НОМЕР_2 , виданий 19.09.1995 Сватівським РВУМВС України в Луганській області, РНОКПП НОМЕР_3 (а.с. 6-7).

Довідка № 3916 від 03.11.2017, видана Сватівським районним військовим комісаріатом, підтверджує той факт, що ОСОБА_1 був призваний на військову службу за контрактом з 30.09.2014 по 17.08.2017. 17.08.2017 на підставі наказу командира в/ч НОМЕР_4 № 53-рс звільнений в запас за п. «і» (а.с. 8).

Довідка № 102 від 03.07.2018, видана Сватівським районним військовим комісаріатом, свідчить, що ОСОБА_1 проходив службу в Сватівському районному військовому комісаріаті з 30.09.2014 по 04.11.2015 (а.с. 9).

Відповідно до вимог ч.2 ст.13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» від 2 червня 2016 року № 1402-VIII обов`язковість урахування (преюдиційність) судових рішень для інших судів визначається законом.

Отже, для застосування цієї норми (преюдиції) рішення суду відповідно до вимог ч. 4 ст. 78 Кодексу адміністративного судочинства України суду достатньо встановити ті обставини, що хоча б один із учасників адміністративної справи брав участь в іншій справі (господарській, цивільній або адміністративній), в рішенні, за результатом розгляду якої, суд встановив певні обставини відносно такого учасника справи. Такі обставини не доказуються судом при розгляді іншої справи за участі вказаної особи.

Таким чином, преюдиційність судових рішень відповідно до вимог ч.4 ст.78 КАС України застосовується саме судом і в обов`язковому порядку.

Рішенням Луганського окружного адміністративного суду від 10.04.2019 у справі №360/609/19, за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання протиправною відмови та зобов`язання вчинити певні, встановлено такі обставини, що мають значення для розгляду справи № 360/1421/21.

Згідно з копіями військового квитка від 01.10.2014 серії НОМЕР_5 , контракту про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України від 30.09.2014, довідки Сватівського РВК від 03.112017 № 3916, довідки Сватівського РВК від 03.07.2018 № 102, витягу з наказу військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_4 від 30.09.2014 № 45, витягу з наказу військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_4 від 04.11.2015 № 210 ОСОБА_1 у період з 30 вересня 2014 року по 17 серпня 2017 року проходив військову службу за контрактом, укладеним на особливий період або до оголошення демобілізації, у тому числі у період з 30 вересня 2014 року по 04 листопада 2015 року санітарним інструктором роти охорони Сватівського РВК.

ОСОБА_1 з 26.02.2016 безпосередньо брав участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України в районі/районах проведення антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей, що підтверджено копією довідки військової частини польової пошти НОМЕР_6 від 06.04.2016 № 1778 та є учасником бойових дій, що підтверджено копією посвідчення від 24.02.2017 серії НОМЕР_7 .

Копією витягу з Журналу обліку вхідної кореспонденції Для службового користування Луганського ОВК, розпочатого 03.01.2015 та закінченого 14.03.2017, підтверджено, що 19.11.2015 за вх. № 109/ДСК надійшов лист Штабу АТЦ при СБУ від 13.11.2015 № 33/12912 щодо залучення Луганського ОВК та Р(М)ВК Луганської області до проведення АТО.

Витягом із наказу Першого заступника керівника АТЦ при СБУ (керівника Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей) (по стройовій частині) від 07.12.2015 № 341 підтверджено залучення до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в Антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей, забезпеченні її проведення, з метою виконання службових (бойових) завдань, нижчепойменованих військовослужбовців (працівників) Збройних Сил України, зокрема, Луганського ОВК (підпункт 1.1.1.6).

Як зазначив представник Луганського ОВК в ході розгляду справи №360/609/19, ОСОБА_1 у такому списку військовослужбовців відсутній.

Листом від 17.08.2017 № ВОС/1313 тво військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_4 звернувся до Начальника штабу першого заступника керівника Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей за розглядом питання щодо включення до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в Антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей, забезпеченні її проведення, з метою виконання службових (бойових) завдань, військовослужбовців військових комісаріатів Луганської області, які у період з 07.04.2017 по 07.12.2015 проходили військову службу у ІНФОРМАЦІЯ_7 .

До листа від 17.08.2017 № ВОС/1313, зокрема, додано: рапорт на включення, витяги з наказів військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_4 від 30.09.2014 № 45 та від 04.11.2015 № 210, пояснювальна записка. Дослідженням копій цих документів встановлено, що ІНФОРМАЦІЯ_5 звернувся до Начальника штабу першого заступника керівника Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей за розглядом питання щодо включення до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в Антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей, забезпеченні її проведення, з метою виконання службових (бойових) завдань, зокрема, й щодо ОСОБА_1 за період його служби у Сватівському РВК з 30.09.2014 по 04.11.2015.

Листом Штабу Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей від 17.09.2017 № 9133/АТО повідомлено Луганський ОВК, що відповідно до доручення першого заступника Голови Служби керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки України від 08.10.2015 № 33/13358, залучення військовослужбовців Збройних Сил України до проведення антитерористичної операції правами (наказами) першого заступника керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки України керівника антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей доручено здійснювати з 10.10.2015, та запропоновано направити запит до АТЦ при СБУ.

Листом від 11.12.2017 № ВП/1981 військовий комісар ІНФОРМАЦІЯ_4 звернувся до першого заступника Голови Служби керівника АТЦ при СБУ за розглядом питання щодо включення до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в Антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей, забезпеченні її проведення, з метою виконання службових (бойових) завдань, військовослужбовців військових комісаріатів Луганської області, які у період з 07.04.2017 по 07.12.2015 проходили військову службу у ІНФОРМАЦІЯ_7 . До листа додано рапорт для залучення, копію листа начальника штабу першого заступника керівника Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей, витяги з наказів військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Про направлення цього листа 14.12.2017 свідчить реєстр № 74 для приймання відправлень, зданих в А 0357-В, копія якого надана представником відповідача до матеріалів справи.

Як зазначив представник Луганського ОВК в ході розгляду справи №360/609/19, відповідь на лист від 11.12.2017 № ВП/1981 від Голови Служби керівника АТЦ при СБУ до ІНФОРМАЦІЯ_4 не надходила.

У свою чергу, ОСОБА_1 від Штабу АТЦ при СБУ отримав листа від 30.11.2018 № 33/7-К-1587/138, в якому зазначено, що наказами керівника АТЦ при СБУ до проведення АТО позивач персонально не залучався. Клопотання від суб`єкта боротьби з тероризмом про залучення до Штабу АТЦ при СБУ не надходило.

ОСОБА_1 також звернувся до ІНФОРМАЦІЯ_4 із заявою від 09.01.2019 про зарахування його до списків особового складу, залученого до сил та засобів, що беруть безпосередню участь в АТО, за період служби в Сватівському РВК з 30.09.2014 по 04.11.2015, нарахування та виплату відповідних сум за участь в АТО.

Листом від 17.01.2019 ІНФОРМАЦІЯ_5 повідомив позивача про результати розгляду його заяви від 09.01.2019. Зазначив, що тільки після зарахування наказом керівника (Першого заступника керівника) Антитерористичного центру при Службі безпеки України (АТЦ при СБУ) (керівника Антитерористичної операції на території Луганської та Донецької областей) військовослужбовця до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в АТО на території Донецької та Луганської областей, забезпеченні її проведення, з метою виконання службових (бойових) завдань, військовослужбовцю може бути виплачена винагорода за безпосередню участь в АТО. У свою чергу, видання такого наказу можливе лише після отримання керівником (Першим заступником керівника) АТЦ при СБУ (керівником АТО на території Луганської та Донецької областей) документально підтверджених даних про залучення до проведення АТО на території Донецької та Луганської областей Луганського ОВК та військових комісаріатів Луганської області, та зарахування особового складу, який знаходиться у штаті на той час, до сил, які забезпечують проведення АТО на відповідній території. На час видання відповідних наказів позивач вже був виключений зі списків особового складу Сватівського РВК. Дані у ІНФОРМАЦІЯ_4 про включення позивача наказом керівника (першого заступника керівника) АТЦ при СБУ (керівника АТО на території Донецької та Луганської областей) до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в АТО, під час проходження військової служби у Сватівському РВК у період з 30.09.2014 по 04.11.2015, відсутні. Також зазначено, що 30 квітня завершено проведення антитерористичної операції сил та засобів Збройних Сил України. На підставі викладеного, на даний час у Луганського ОВК відсутні підстави, як для включення позивача до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в АТО на території Донецької та Луганської областей, забезпеченні її проведення, так і для нарахування та виплати винагороди за безпосередню участь в АТО.

Таким чином, судом при розгляді справи №360/609/19 встановлено, що 19 листопада 2015 року Луганським ОВК зі штабу АТЦ при СБУ отримано рішення про залучення сил та засобів ІНФОРМАЦІЯ_4 , Р(М)ВК Луганської області до участі в антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей з 07 квітня 2014 року, оформлене наказом керівника АТЦ при СБУ від 20.11.2014 № 068. Тобто, документально оформлену інформацію про залучення сил та засобів ІНФОРМАЦІЯ_4 та Р(М)ВК Луганської області відповідач отримав вже після відрахування позивача зі списків особового складу Сватівського РВК.

На виконання цього наказу Луганським ОВК складені відповідні рапорти та клопотання про включення до сил та засобів забезпечення проведення Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей особового складу військових комісаріатів Луганської області, які на час отримання інформації про залучення сил та засобів військових комісаріатів Луганської області перебували у списках особового складу цих військових комісаріатів.

Наказом першого заступника керівника АТЦ при СБУ (керівника Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей) від 07.11.2015 № 341 особовий склад Луганського ОВК та Р(М)ВК Луганської області вважався таким, що прибув до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в Антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей, забезпеченні її проведення, з метою виконання службових (бойових) завдань.

Позивач за цим наказом першого керівника АТЦ при СБУ не був включений до списків осіб, які залучаються та беруть безпосередню участь в Антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей.

У подальшому відповідачем до начальника штабу першого заступника керівника Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей та першого заступника голови Служби безпеки України керівника АТЦ при СБУ направлено рапорти про включення до сил та засобів військовослужбовців, у тому числі й позивача, які у період з 07 квітня 2014 року по 06 грудня 2015 року проходили службу у військових комісаріатах Луганської області та станом на 07 грудня 2015 року були виключені зі списків особового складу військових комісаріатів Луганської області, внаслідок чого не включені до списку сил та засобів, залучення яких до проведення Антитерористичної операції здійснено за наказом першого заступника керівника АТЦ при СБУ (керівника Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей) від 07.11.2015 № 341.

Разом з тим, визначеними статтею 13 Закону № 638-IV особами відповідних рішень за рапортами відповідача не прийнято.

Згідно з архівною довідкою Галузевого державного архіву Міністерства оборони України від 23.01.2019, яка скерована до Луганського ОВК, в наказі Першого заступника керівника АТЦ при СБУ від 30.04.2018 № 55/дск Про завершення проведення антитерористичної операції сил та засобів Збройних Сил України зазначено, що особовий склад Збройних Сил України вважати таким, що відкликаний з району проведення Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей з 30.04.2018.

До матеріалів справи № 360/1421/21 судом долучені копії документів, наявних в матеріалах справи №360/609/19 (а.с.162-165).

Крім того, під час розгляду справи № 360/1421/21 суду було повідомлено АТЦ при СБУ, що у відповідь на лист Луганського ОВК від 11.12.2017 № ВП/1981 штабом АТЦ при СБУ надсилався лист від 04.01.2018 № 33/1-109т, в якому зазначено, що відповідно до ч.2 ст.13 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» з 07.04.2014 наказом керівника АТЦ при СБ України від 20.11.2014 № 068 особовий склад ІНФОРМАЦІЯ_1 було залучено до проведення АТО. Рішення щодо їх вилучення зі складу сил та засобів АТО не приймалося. Додаток: витяг з наказу керівника АТЦ при СБУ від 20.11.2014 №068 на 1 арк., таємно, тільки в адресу. Лист має гриф «таємно», без додатка відкрита інформація (а.с.77).

У листі №ВП/1077 від 17.09.2021 Луганський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки підтвердив факт отримання ІНФОРМАЦІЯ_5 у відповідь на лист від 11.12.2017 № ВП/1981 від штабу АТЦ при СБУ листа від 04.01.2018 № 33/1-109т та витягу з наказу керівника АТЦ при СБУ від 20.11.2014 №068 (а.с. 157-158). Отже спростував раніше надану суду та позивачу інформацію щодо відсутності такої відповіді.

Штабом АТЦ при СБУ позивачу надана відповідь № 33/7-К-75/138 від 16.02.2021, в якій зазначено, що відповідно до ч.2 ст. 13 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» особовий склад ІНФОРМАЦІЯ_1 був залучений до проведення антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей наказом керівника АТЦ при СБУ від 20.11.2014 № 068 з 07 квітня 2014 року без зазначення персональних даних. Про що Луганським обласним військовим комісаріатом листом від 04 січня 2018 року № 33/1-109 т повідомлено (а.с. 18).

У відповіді на судовий запит Штабом АТЦ при СБУ від 01.09.2021 № 33/5-3904т зазначено, що листом від 04.01.2018 № 33/1-109т надано відповідь про залучення до проведення АТО особового складу ІНФОРМАЦІЯ_1 , в т.ч. Сватівського РВК наказом керівника АТЦ при СБУ. У даному листі порушувалося питання щодо включення до проекту наказу першого заступника керівника АТЦ при СБУ «Про залучення до проведення антитерористичної операції сил та засобів Збройних Сил України». Військовослужбовців військових комісаріатів Луганської області, в т.ч. позивача. При цьому, відомості щодо клопотання керівництва Міноборони лист Луганського ОВК не містив. В наданих документах відсутні підтверджуючі матеріали про підпорядкування ОСОБА_2 керівнику ОШУ АТО. В цьому листі тво начальника Штабу заступника керівника Центру повідомив суду, що при надходженні клопотання (листа) від керівництва Міноборони (суб`єкта боротьби з тероризмом) про залучення ОСОБА_2 до проведення АТО, Штаб АТЦ при СБУ висловлює готовність підготувати установленим порядком відповідний проект наказу (а.с. 139).

Вирішуючи адміністративну справу по суті заявлених вимог, надаючи оцінку обставинам (фактам), якими обґрунтовано вимоги і відзив учасників справи, суд керується такими нормами чинного законодавства.

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правові та організаційні основи боротьби з тероризмом, повноваження і обов`язки органів виконавчої влади, об`єднань громадян і організацій, посадових осіб та окремих громадян у цій сфері, порядок координації їх діяльності, гарантії правового і соціального захисту громадян у зв`язку із участю у боротьбі з тероризмом визначає Закон України від 20.03.2003 № 638-IV Про боротьбу з тероризмом (далі Закон № 638-IV).

Статтею 4 Закону № 638-IV визначено, що організація боротьби з тероризмом в Україні та забезпечення її необхідними силами, засобами і ресурсами здійснюються Кабінетом Міністрів України у межах його компетенції.

Центральні органи виконавчої влади беруть участь у боротьбі з тероризмом у межах своєї компетенції, визначеної законами та виданими на їх основі іншими нормативно-правовими актами.

Суб`єктами, які безпосередньо здійснюють боротьбу з тероризмом у межах своєї компетенції, є:

Служба безпеки України, яка є головним органом у загальнодержавній системі боротьби з терористичною діяльністю;

Міністерство внутрішніх справ України;

Національна поліція;

Міністерство оборони України;

центральні органи виконавчої влади, що забезпечують формування та реалізують державну політику у сфері цивільного захисту;

центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері захисту державного кордону;

центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері виконання кримінальних покарань;

Управління державної охорони України;

центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну податкову політику, державну політику у сфері державної митної справи.

До участі в антитерористичних операціях за рішенням керівництва антитерористичної операції можуть бути залучені з дотриманням вимог цього Закону й інші центральні та місцеві органи виконавчої влади, органи місцевого самоврядування, підприємства, установи, організації незалежно від підпорядкованості і форми власності, їх посадові особи, а також громадяни за їх згодою.

Координацію діяльності суб`єктів, які залучаються до боротьби з тероризмом, здійснює Антитерористичний центр при Службі безпеки України.

Згідно з частиною першою статті 7 Закону № 638-IV на Антитерористичний центр при Службі безпеки України покладається, зокрема:

розроблення концептуальних засад та програм боротьби з тероризмом, рекомендацій, спрямованих на підвищення ефективності заходів щодо виявлення та усунення причин та умов, які сприяють вчиненню терористичних актів та інших злочинів, здійснюваних з терористичною метою;

організація і проведення антитерористичних операцій та координація діяльності суб`єктів, які ведуть боротьбу з тероризмом чи залучаються до конкретних антитерористичних операцій.

Антитерористичний центр при Службі безпеки України складається з Міжвідомчої координаційної комісії та штабу, а також координаційних груп та їх штабів, які створюються при регіональних органах Служби безпеки України. […] (частина друга статті 7 Закону № 638-IV).

Відповідно до частини четвертої статті 7 Закону № 638-IV положення про Антитерористичний центр при Службі безпеки України, персональний склад Міжвідомчої координаційної комісії затверджуються Президентом України. Керівник Антитерористичного центру при Службі безпеки України призначається Президентом України.

Поточну роботу з виконання завдань, покладених на Антитерористичний центр при Службі безпеки України, організовує його штаб (частина п`ята статті 7 Закону № 638-IV).

Статтею 12 Закону № 638-IV визначено, що для безпосереднього управління конкретною антитерористичною операцією та керівництва силами і засобами, які залучаються до здійснення антитерористичних заходів, утворюється оперативний штаб, очолюваний керівником Антитерористичного центру при Службі безпеки України (координаційної групи відповідного регіонального органу Служби безпеки України) або особою, яка його заміщує, першим заступником чи заступником керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки України.

Порядок діяльності оперативного штабу з управління антитерористичною операцією визначається на основі Положення про нього, яке затверджується Кабінетом Міністрів України.

Керівник оперативного штабу визначає межі району проведення антитерористичної операції, приймає рішення про використання сил і засобів, що залучаються до її проведення, а в разі потреби за наявності передбачених законом підстав вносить на розгляд Ради національної безпеки і оборони України пропозиції щодо введення надзвичайного стану в Україні або в окремих її місцевостях.

Втручання в оперативне управління антитерористичною операцією будь-яких осіб незалежно від посади не допускається.

Законні вимоги учасників антитерористичної операції є обов`язковими для громадян і посадових осіб.

Відповідно до статті 13 Закону № 638-IV при проведенні антитерористичної операції використовуються сили і засоби (особовий склад, спеціалісти, зброя, спеціальні і транспортні засоби, засоби зв`язку, інші матеріально-технічні засоби) суб`єктів боротьби з тероризмом, а також підприємств, установ, організацій, які залучаються до участі в антитерористичній операції, в порядку, визначеному згідно з Положенням, зазначеним у частині другій статті 12 цього Закону. Покриття витрат та відшкодування збитків, що виникли у зв`язку із проведенням антитерористичної операції, здійснюються згідно з законодавством.

За рішенням керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки України або особи, яка його заміщує, першого заступника чи заступника керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки України, погодженим із керівництвом відповідних суб`єктів боротьби з тероризмом, до широкомасштабних, складних антитерористичних операцій у районі їх проведення залучаються та використовуються сили та засоби (особовий склад та спеціалісти окремих підрозділів, військових частин, зброя, бойова техніка, спеціальні і транспортні засоби, засоби зв`язку, інші матеріально-технічні засоби) Служби безпеки України, Міністерства внутрішніх справ України, Національної поліції, Національної гвардії України, Збройних Сил України, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері захисту державного кордону, та органів охорони державного кордону, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері цивільного захисту, Управління державної охорони України.

Працівники правоохоронних органів, військовослужбовці та інші особи, які залучаються до антитерористичної операції, на час її проведення підпорядковуються керівнику оперативного штабу.

У відповідності з пунктом 1 частини першої статті 21 Закону № 638-IV особи, які беруть участь у боротьбі з тероризмом, перебувають під захистом держави. Правовому і соціальному захисту підлягають: військовослужбовці, працівники і службовці центральних та місцевих органів виконавчої влади, які беруть (брали) безпосередню участь в антитерористичних операціях.

Частиною другою статті 21 Закону № 638-IV визначено, що соціальний захист осіб, які залучаються до боротьби з тероризмом, здійснюється у порядку, який визначається законом.

Пунктом 1 Положення про Антитерористичний центр та його координаційні групи при регіональних органах Служби безпеки України, затвердженого Указом Президента України від 14.04.1999 № 379/99 (далі - Положення), визначено, що Антитерористичний центр (далі - Центр) є постійно діючим органом при Службі безпеки України, який здійснює координацію діяльності суб`єктів боротьби з тероризмом у запобіганні терористичним актам щодо державних діячів, критичних об`єктів життєзабезпечення населення, об`єктів підвищеної небезпеки, актам, що загрожують життю і здоров`ю значної кількості людей, та їх припиненні.

Згідно з підпунктом 2 пункту 5 Положення Центр має право залучати до проведення заходів боротьби з тероризмом, у тому числі для здійснення аналізу поточних ризиків і загроз у сфері боротьби з тероризмом, фахівців (експертів) суб`єктів боротьби з тероризмом, центральних і місцевих органів виконавчої влади, організацій та установ (за згодою їх керівників).

У відповідності до пункту 12 Положення штаб є виконавчим робочим органом Центру, формується за рахунок штатної чисельності Служби безпеки України і підпорядковується керівникові Центру.

З вищевикладеного судом встановлено, що залучення до проведення антитерористичної операції суб`єктів боротьби з тероризмом та інших підприємств, установ, організацій, використання сил та засобів здійснюється за рішенням керівника АТЦ при СБУ або особи, яка його заміщує, першого заступника чи заступника керівника АТЦ при СБУ.

В листі Штабу АТЦ при СБУ від 04.01.2018 № 33/1-109т прямо зазначено, що відповідно до ч.2 ст.13 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» з 07.04.2014 наказом керівника АТЦ при СБУ від 20.11.2014 № 068 особовий склад Луганського обласного військового комісаріату було залучено до проведення АТО. Рішення щодо їх вилучення зі складу сил та засобів АТО не приймалося (а.с.77).

Отже, за наявності вказаного рішення (наказу керівника АТЦ при СБУ від 20.11.2014 № 068), прийнятого повноважним суб`єктом відповідно до ч.2 ст.13 Закону України «Про боротьбу з тероризмом», про залучення, в тому числі в спірний період з 30.09.2014 по 04.11.2015, всього особового складу військових комісаріатів Луганської області (без зазначення персональних даних залучених осіб) до проведення АТО, суд дійшов висновку, що відсутні законні підстави для вимоги додаткового погодження із Міноборони (як з суб`єктом боротьби з тероризмом) вирішення питання персонального залучення таких осіб до складу сил та засобів АТО. Тим паче, якщо таке рішення мало бути прийняте після фактичної участі таких осіб в АТО як особового складу військових комісаріатів.

З іншого боку, лист Штабу АТЦ при СБУ від 04.01.2018 № 33/1-109т, надісланий у відповідь на лист ЛОВК від 11.12.2017 № ВП/1981 з додатковими списками не є рішенням, що прийняте повноважним суб`єктом відповідно до вимог ч.2 ст.13 Закону України «Про боротьбу з тероризмом». Також зміст вказаного листа (від 04.01.2018 № 33/1-109т) жодним чином не свідчить про те, що таке рішення за результатом розгляду додаткових списків, поданих з клопотання Луганського ОВК, дійсно було прийняте.

Отже, відповідач не довів факту належного розгляду та прийняття ним чи органом, якому були делеговані повноваження щодо залучення військовослужбовців ЗСУ до сил та засобів АТО, рішення в порядку ст.13 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» за зверненням Луганського ОВК від 11.12.2017 № ВП/1981.

Крім того, суд вважає за необхідне зазначити, що Указом Президента України від 14.04.2014 № 405/2014 введено в дію рішення Ради національної безпеки і оборони України від 13.04.2014 Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України та розпочато проведення АТО на території Донецької та Луганської областей.

Також, на офіційному інтернет-представництві Президента України розміщено інформацію, що Президент України, як Верховний Головнокомандувач Збройних Сил України, підписав Указ Про рішення РНБО від 30.03.2018 № 116/2018 Про широкомасштабну антитерористичну операцію на території Донецької та Луганської областей, яким вводиться в дію рішення Ради національної безпеки і оборони про заміну формату широкомасштабної антитерористичної операції, яка була запроваджена у 2014 році.

Також, Президентом України підписано Наказ Верховного Головнокомандувача Збройних Сил України Про початок операції Об`єднаних сил із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі та стримування збройної агресії Російської Федерації на території Донецької та Луганської областей.

Згідно з цим Наказом з 14.00 30.04.2018 розпочалась операція Об`єднаних сил із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі та стримування збройної агресії Російської Федерації на території Донецької та Луганської областях, відповідно до плану операції Об`єднаних сил.

Крім того, він підписав Наказ Верховного Головнокомандувача Про затвердження положення про об`єднаний оперативний штаб ЗСУ.

Згідно з архівною довідкою Галузевого державного архіву Міністерства оборони України від 23.01.2019, яка скерована до Луганського ОВК, в наказі Першого заступника керівника АТЦ при СБУ від 30.04.2018 № 55/дск Про завершення проведення антитерористичної операції сил та засобів Збройних Сил України зазначено, що особовий склад Збройних Сил України вважати таким, що відкликаний з району проведення Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей з 30.04.2018

Отже, Луганський ОВК своєчасно (до завершення АТО) звернувся до повноважного суб`єкту з листом від 11.12.2017 № ВП/1981 та додатковими списками особового складу військових комісаріатів області для вирішення питання щодо персонального залучення до складу сил та засобів АТО за минулий час з метою поновлення прав цих осіб на виплату грошового забезпечення за період фактичної участі в АТО з урахуванням відповідних винагород та доплат (а.с.160-161, 164).

Оскільки такі особи фактично вже були залучені до сил та засобів АТО рішенням повноважного суб`єкта без зазначення їх персональних даних, суд дійшов висновку, що такі особи під час проведення АТО у відповідні періоди фактично були підпорядковані керівництву АТО, та виконували обов`язки служби в особливий період на території проведення АТО як особовий склад відповідних військових комісаріатів.

Таким чином неприйняття відповідачем рішення про їх персональне залучення до сил та засобів АТО призвело до порушення прав таких осіб, в тому числі й позивача, на виплату грошового забезпечення в більшому розмірі.

Відповідно до частини першої статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача (частина друга статті 77 КАС України).

Оскільки, як встановлено судом, повноважним суб`єктом надана відповідь на лист Луганського ОВК від 11.12.2017 № ВП/1981 листом від 04.01.2018 № 33/1-109т, однак всупереч вимогам ст. 13 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» не прийнято рішення (наказ) по суті такого звернення, суд дійшов висновку про наявність підстав для задоволення позовних вимог в повному обсязі, визнання таких дій протиправними та зобов`язання прийняти рішення за результатом такого розгляду.

Суд зауважує, що надання відповідачем іншому суб`єкту повноважень щодо розгляду та прийняття рішень про залучення військовослужбовців Збройних Сил України до проведення антитерористичної операції (доручення першого заступника Голови Служби керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки України від 08.10.2015 № 33/13358) не знімає з самого відповідача (як повноважного суб`єкту щодо прийняття таких рішень) відповідальності за законність та обґрунтованість їх прийняття, а також за дотримання порядку розгляду таких питань відповідно до вимог чинного законодавства.

Оскільки позивач звільнений від сплати судового збору на підставі статті 5 пункту 12 Закону України "Про судовий збір", то питання щодо розподілу цих судових витрат судом не вирішується.

Керуючись ст.ст. 8, 9, 10, 19, 72-77, 90, 139, 241-246, 250, 255, 257, 258, 262,278, Кодексу адміністративного судочинства України, суд,

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_3 , місце реєстрації: АДРЕСА_1 ) до Антитерористичного центру при Службі безпеки України (, місце знаходження: 01010, м. Київ, вул. Московська, 5/2), третя особа Луганський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки (, місцезнаходження: 93402, місто Сєвєродонецьк, вулиця Богдана Ліщини, 38) про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії задовольнити.

Визнати протиправними дії Антитерористичного центру при Службі безпеки України щодо не прийняття відповідного рішення (наказу) за результатом розгляду документів ІНФОРМАЦІЯ_1 , надісланих листом від 11.12.2017 №ВП/1981 з додатковими списками осіб щодо вирішення питання про залучення до участі в Антитерористичній операції на території Луганської та Донецької областей, в тому чисті ОСОБА_1 за період служби в Сватівському РВК з 30.09.2014 року по 04.11.2015.

Зобов`язати Антитерористичний центр при СБУ розглянути документи ІНФОРМАЦІЯ_1 , що надіслані листом від 11.12.2017 №ВП/1981 з додатковими списками осіб щодо вирішення питання про залучення до участі в Антитерористичній операції на території Луганської та Донецької областей, в тому числі ОСОБА_1 за період служби в Сватівському РВК з 30.09.2014 року по 04.11.2015, з постановленням відповідного рішення за результатом їх розгляду та подальшим направленням прийнятого рішення (наказу) до Луганського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки для виконання.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Апеляційна скарга подається до Першого апеляційного адміністративного суду через Луганський окружний адміністративний суд.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повний текст рішення суду складено та підписано 30 вересня 2021 року.

Суддя В.С. Шембелян