Справа № 540/685/21
Суддя: Федусик А.Г.
Дата ухвалення: 2021-11-18 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
___________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

18 листопада 2021 р.м.ОдесаСправа № 540/685/21
Головуючий в 1 інстанції: Василяка Д.К.

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

судді-доповідача Федусика А.Г.,

суддів: Бойка А.В. та Шевчук О.А.,

розглянувши в порядку письмового провадження в м.Одесі апеляційну скаргу Херсонського зонального відділу Військової служби правопорядку Південного територіального управління військової служби правопорядку на рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 23 квітня 2021 року по справі за позовом ОСОБА_1 до Херсонського зонального відділу Військової служби правопорядку Південного територіального управління військової служби правопорядку про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії,-

В С Т А Н О В И В:

В лютому 2021 року ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до Херсонського зонального відділу Військової служби правопорядку Південного територіального управління військової служби правопорядку (далі відповідач), у якому просив: визнати протиправною бездіяльність Херсонського зонального відділу Військової служби правопорядку Південного територіального управління військової служби правопорядку щодо не зарахування до вислуги років на пільгових умовах періодів протягом 2016 2018 років, під час яких він брав участь у антитерористичній операції; зобов`язати Херсонський зональний відділ Військової служби правопорядку Південного територіального управління військової служби правопорядку згідно вимог підпункту «а» пункту 3 постанови Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року №393 «Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та їх сімей» зарахувати на пільгових умовах до вислуги років ОСОБА_1 із розрахунку один місяць служби за три місяці періоди його участі у антитерористичній операції: з 01 вересня 16 року по 22 жовтня 2016 року; з 26 жовтня 2016 року по 10 листопада 2016 р., з 22 листопада 2016 року по 31 грудня 2016 р., з 20 січня 2017 року по 05 лютого 2017 р., з 29 квітня 2017 р. по 13 серпня 2017 р., з 09 вересня 2017 р. по 01 жовтня 2017 р., з 27 жовтня 2017 р. по 18 березня 2018 р., з 03 квітня 2018 р. по 29 квітня 2018 р., про що внести зміни до наказу начальника Херсонського зонального відділу Військової служби правопорядку Південного територіального управління військової служби правопорядку (з адміністративно-господарської діяльності) від 04 січня 2021 року №4 «Про оголошення вислуги років станом на 01 січня 2021 року».

Рішенням Херсонського окружного адміністративного суду від 23 квітня 2021 року позов задоволено частково. Суд визнав протиправною бездіяльність Херсонського зонального відділу Військової служби правопорядку Південного територіального управління військової служби правопорядку щодо не зарахування до вислуги років ОСОБА_1 на пільгових умовах періодів протягом 2016 2018 років, під час яких ОСОБА_1 брав участь у антитерористичній операції; зобов`язав Херсонський зональний відділ Військової служби правопорядку Південного територіального управління військової служби правопорядку повторно розглянути питання щодо врахування до вислуги років ОСОБА_1 із розрахунку один місяць служби за три місяці періодів його участі у антитерористичній операції: з 01 вересня 2016 року по 22 жовтня 2016 р.; з 26 жовтня 2016 року по 10 листопада 2016 р., з 22 листопада 2016 року по 31 грудня 2016 р., з 20 січня 2017 року по 05 лютого 2017 р., з 29 квітня 2017 р. по 13 серпня 2017 р., з 09 вересня 2017 р. по 01 жовтня 2017 р., з 27 жовтня 2017 р. по 18 березня 2018 р., з 03 квітня 2018 р. по 29 квітня 2018 року із врахуванням висновків суду, викладених в цьому рішенні. В решті позовних вимог було відмовлено.

Не погоджуючись з даним рішенням суду, відповідач подав апеляційну скаргу.

В апеляційній скарзі зазначено, що рішення судом першої інстанції ухвалене з порушенням норм матеріального та процесуального права, у зв`язку з чим апелянт просив його скасувати та ухвалити нове про відмову в задоволені позову повністю.

Розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, заслухавши суддю-доповідача, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку про відсутність підстав для її задоволення з огляду на таке.

Судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_1 є військовослужбовцем, згідно посвідчення серії НОМЕР_1 від 01 лютого 2017 має право на пільги, встановлені законодавством України для ветеранів війни - учасників бойових дій.

Згідно з довідкою Херсонського зонального відділу військової служби правопорядку від 16 березня 2021 ОСОБА_1 перебував на військовій службі у Донецькому зональному відділі Військової служби правопорядку з 01 вересня 2016 по 27 вересня 2018 р., а з 27 вересня 2018 року по день видачі довідки перебуває на військовій службі у Херсонському зональному відділі Військової служби правопорядку.

Згідно витягу із наказу начальника Херсонського зонального відділу Військової служби правопорядку (з адміністративно господарської діяльності) від 04 січня 2021 року №4 «Про оголошення вислуги років станом на 01 січня 2021 року», вислуга років майора ОСОБА_1 станом на 01 січня 2021 року становить: календарна - 16 року 06 місяців 05 днів; пільгова 02 роки 10 місяців 26 днів; загальна вислуга років 19 років 05 місяців 01 день.

Вважаючи, що до вислуги років не зараховано належні періоди безпосередньої участі у АТО, ОСОБА_1 звернувся до суду з даним позовом.

Приймаючи рішення про задоволення позову в частині, суд першої інстанції виходив з наявності доказів підтвердження прибуття ОСОБА_1 з 01 вересня 2016 року до сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь антитерористичній операції. При цьому, під час вирішення питання про зарахування позивачу до вислуги років періодів його перебування у АТО з 01 вересня 2016 року по 29 квітня 2018 року, відповідачем не наведено підстав неврахування відомостей про залучення позивача до участі в АТО та включення до складу сил та засобів АТО. Водночас, наявні в матеріалах справи витяги з наказів Донецького зонального відділу військової служби правопорядку містять інформацію про періоди відсутності позивача в зоні проведення антитерористичної операції, та які в будь-якому випадку не можуть враховуватися до його вислуги.

Колегія суддів погоджується з вказаними висновками суду першої інстанції і вважає їх такими, що відповідають вимогам статей 2, 6, 8, 9, 73, 74, 75, 76, 77, 78 КАС України, з огляду на таке.

Відповідно до ч.1 ст.308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

З матеріалів справи, а саме апеляційної скарги вбачається, що рішення суду першої інстанції оскаржується лише відповідачем та в частині задоволених позовних вимог, а тому з врахуванням наведеного, колегія суддів переглядає рішення суду першої інстанції лише в цій частині.

Відповідно до ч.2 ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Положеннями ст.2 КАС України визначено, що завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

У справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони:

1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України;

2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано;

3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії);

4) безсторонньо (неупереджено);

5) добросовісно;

6) розсудливо;

7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації;

8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія);

9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення;

10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Преамбулою Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» передбачено, що цей Закон відповідно до Конституції України визначає основні засади державної політики у сфері соціального захисту військовослужбовців та членів їх сімей, встановлює єдину систему їх соціального та правового захисту, гарантує військовослужбовцям та членам їх сімей в економічній, соціальній, політичній сферах сприятливі умови для реалізації їх конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни та регулює відносини у цій галузі.

Положення статті 9 вказаного закону визначено, що держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів.

Центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері праці та соціальної політики, інші центральні органи виконавчої влади відповідно до їх компетенції розробляють та вносять у встановленому порядку пропозиції щодо грошового забезпечення військовослужбовців.

До складу грошового забезпечення входять:

посадовий оклад, оклад за військовим званням;

щомісячні додаткові види грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премія);

одноразові додаткові види грошового забезпечення.

Грошове забезпечення визначається залежно від посади, військового звання, тривалості, інтенсивності та умов військової служби, кваліфікації, наукового ступеня і вченого звання військовослужбовця.

Грошове забезпечення підлягає індексації відповідно до закону.

Грошове забезпечення виплачується у розмірах, що встановлюються Кабінетом Міністрів України, та повинно забезпечувати достатні матеріальні умови для комплектування Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів кваліфікованим особовим складом, враховувати характер, умови служби, стимулювати досягнення високих результатів у службовій діяльності.

Порядок виплати грошового забезпечення визначається Міністром оборони України, керівниками центральних органів виконавчої влади, що мають у своєму підпорядкуванні утворені відповідно до законів України військові формування та правоохоронні органи, керівниками розвідувальних органів України.

Згідно п.1,2 розділу IV "Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам", затвердженого наказом Міністерства оборони України від 07 червня 2018 року № 260 (далі Порядок), військовослужбовцям (крім військовослужбовців строкової військової служби) щомісячно виплачується надбавка за вислугу років на військовій службі у відсотках посадового окладу (за основною чи тимчасово займаною посадою) з урахуванням окладу за військовим званням у таких розмірах:

від 1 до 5 років - 25 відсотків;

від 5 до 10 років - 30 відсотків;

від 10 до 15 років - 35 відсотків;

від 15 до 20 років - 40 відсотків;

від 20 до 25 років - 45 відсотків;

від 25 і більше років - 50 відсотків.

Вислуга років для виплати надбавки обчислюється з дня початку до дня закінчення проходження військової служби відповідно до Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".

Згідно абз.1 п.3 розділу IV Порядку для виплати надбавки за вислугу років зараховуються періоди, зазначені в постанові Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року № 393 "Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та членам їхніх сімей" (зі змінами).

Так, абзацем 1 пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року № 393 «Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та членам їхніх сімей» (далі Порядок №393) визначено перелік осіб, яким обчислюється вислуга років за вказаною постановою, зокрема: особи офіцерського складу, прапорщики, мічмани, військовослужбовці надстрокової служби та військової служби за контрактом, особи начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейські, співробітники Служби судової охорони, особи, зазначені у пункті ж статті 1-2 такого Закону.

Відповідно до абз.7 п.п.«а» п.3 Порядку №393 до вислуги років для призначення пенсій особам, зазначеним в абзаці першому пункту 1 цієї постанови, зараховується на пільгових умовах один місяць служби за три місяці час проходження служби, протягом якого особа брала участь в антитерористичній операції.

Обчислення вислуги років (у тому числі і пільгової) здійснюється відповідно до розділу ІІ Положення про організацію в Міністерстві оборони України роботи з обчислення вислуги років для призначення пенсій військовослужбовцям і соціального забезпечення осіб, звільнених з військової служби у Збройних Силах України, та членів їх сімей, затвердженому наказом Міністерства оборони України від 14 серпня 2014 № 530

Пунктом 2.9 вказаного положення передбачено, що обчислення вислуги років для призначення пенсії здійснюється за послужним списком з особової справи військовослужбовця.

Документами, що підтверджують окремі періоди військової служби, які підлягають зарахуванню до вислуги років у календарному обчисленні або на пільгових умовах, є:

довідки архівних і військово-лікувальних закладів;

переліки посад льотного складу, посад управлінь з`єднань підводних човнів і з`єднань тральщиків, служба в яких підлягає зарахуванню до вислуги років на пільгових умовах, затверджені наказами Міністра оборони України;

листи обліку: льотної роботи військовослужбовців льотного складу, стажу плавання військовослужбовців Військово-Морських Сил Збройних Сил України (Військово-Морського Флоту СРСР) та Державної прикордонної служби України (Прикордонних військ СРСР), виконання стрибків з парашутом військовослужбовців, служба яких пов`язана із систематичними стрибками з парашутом, роботи водолазами під водою;

витяги з наказів командирів військових частин або повідомлення військових частин, управлінь (відділів) особового складу (персоналу), управлінь (відділів) кадрів або управлінь (відділів) мобілізації та комплектування відповідних штабів про час проходження військовослужбовцями служби у високогірних місцевостях, в укріплених районах СРСР із залученням до несення бойового чергування в спорудах оборонних позицій у складі бойових обслуг;

довідки кадрових органів Служби безпеки України, Міністерства внутрішніх справ України, Державної прикордонної служби України, Управління державної охорони України, інших військових формувань, утворених відповідно до законів України, про службу в цих військових формуваннях, яка підлягає зарахуванню до вислуги років у календарному обчисленні або на пільгових умовах;

дипломи, посвідчення, довідки і повідомлення цивільних вищих та інших навчальних закладів про час навчання в цих навчальних закладах для зарахування часу навчання до вислуги років та загального страхового стажу;

інші документи, що підтверджують періоди дійсної військової служби в Радянській Армії та Військово-Морському Флоті, служби в органах Міністерства внутрішніх справ СРСР та держав - учасниць СНД.

З аналізу наведеного вбачається, що участь в АТО підлягає зарахуванню до вислуги років на пільгових умовах один місяць служби за три місяці, за умови підтвердження періодів проходження військової служби відповідними документами.

Так, згідно з наказом першого заступника керівника АТЦ при СБУ (керівника АТО на території Донецької та Луганської областей) по стройовій частині №245дск від 01 вересня 2016 року, капітан ОСОБА_1 вважається таким, що прибув до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в АТО на території Донецької та Луганської областей Донецького зонального відділу Військової служби правопорядку з 01 вересня 2016 року. Підстава: наказ Генерального штабу Збройних Сил України від 20 червня 2014 року №03 (зі змінами), витяг із наказу начальника Донецького зонального відділу Військової служби правопорядку (по стройовій частині) від 01 вересня 2016 року № 210, рапорт полковника Фомуляєва Є.М..

Крім того, згідно з наказами по стройовій частині начальника Донецького зонального відділу військової служби правопорядку, ОСОБА_1 перебував у відпустці в період з 23 жовтня 2016 року по 25 жовтня 2016 року, з 11 листопада 2016 року по 21 листопада 2016 року, з 01 січня 2017 року по 13 січня 2017 року, з 06 лютого 2017 року року вибув у відрядження на 95 діб до Національного юридичного університету імені Ярослава Мудрого, перебував у відпустці з 14 серпня 2017 року по 08 вересня 2017 року, з 02 жовтня 2017 року по 27 жовтня 2017 року вибув у відрядження до Національного юридичного університету імені Ярослава Мудрого, перебував у відпустці з 19 березня 2018 року по 02 квітня 2018 року.

Також, згідно довідки Донецького зонального відділу Військової служби правопорядку №199 від 01 червня 2020 року ОСОБА_1 безпосередньо приймав участь в антитерористичній операції в періоди: з 01 вересня 2016 року по 22 жовтня 2016 року, з 26 жовтня 2016 року по 10 листопада 2016 року, з 22 листопада 2016 року по 31 грудня 2016 року, з 20 січня 2017 року по 05 лютого 2017 року, з 29 квітня 2017 року по 13 серпня 2017 року, з 09 вересня 2017 року по 01 жовтня 2017 року, з 27 жовтня 2017 року по 18 березня 2018 року, з 03 квітня 2018 року по 29 квітня 2018 року.

З аналізу наведеного вбачається наявність доведеного факту взяття участі позивачем в антитерористичній операції у вищезазначений спірний період, що свідчить про наявність підстав для зарахування вказаного періоду на пільгових умовах до вислуги років позивача із розрахунку один місяць служби за три місяці та належність до задоволення позовних вимог (в межах досліджуваних) ОСОБА_1 ..

Таким чином, на підставі встановлених в ході судового розгляду обставин, суд першої інстанції дійшов правильних висновків щодо спірних правовідносин.

Доводи апеляційної скарги, яким була дана оцінка в мотивувальній частині рішення, ґрунтуються на суб`єктивній оцінці фактичних обставин справи та доказів. Зазначені доводи не містять посилань на конкретні обставини чи факти або на нові докази, які б давали підстави для скасування рішення суду першої інстанції.

Враховуючи все вищевикладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції порушень матеріального і процесуального права при вирішенні справи не допустив, а наведені в скарзі доводи правильність висновків суду не спростовують. За таких обставин апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Керуючись статтями 308, 309, 315, 321, 322, 325 КАС України, суд -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу Херсонського зонального відділу Військової служби правопорядку Південного територіального управління військової служби правопорядку - залишити без задоволення, а рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 23 квітня 2021 року без змін.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів у випадках, передбачених підпунктами а), б), в), г) пункту 2 частини 5 статті 328 КАС України.

Головуючий суддя Федусик А.Г.
Судді Бойко А.В. Шевчук О.А.