Справа № 300/2867/21
Суддя: Боршовський Т.І.
Дата ухвалення: 2021-11-09 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ІВАНО-ФРАНКІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"09" листопада 2021 р. справа № 300/2867/21
м. Івано-Франківськ
Івано-Франківський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого судді Боршовського Т.І.,
за участю секретаря судового засідання Хорта А.Р.,
представника відповідачів Щадея А.В.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду за правилами загального позовного провадження адміністративну справу
до Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області,
до Служби безпеки України
про визнання протиправними та скасування наказів № 497-ОС/дск від 16.04.2021, № 60-ОС/дск від 14.05.2021 та виплату матеріального і грошового забезпечення за час вимушеного прогулу, -
ВСТАНОВИВ:
ОСОБА_1 (далі позивач) звернувся до суду з адміністративним позовом до Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області (далі відповідач 1) та Служби безпеки України (далі відповідач 2), в якому просить суд: визнати протиправним та скасувати наказ Голови Служби безпеки України № 497-ОС/дск від 16.04.2021 По особовому складу щодо звільнення полковника ОСОБА_1 з військової служби в органах СБ України за підпунктом а пункту 61 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, підпунктом в (у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів) пункту 2 частини 6 статті 26 Закону України Про військовий обов`язок та військову службу, з правом носіння військової форми одягу, у запас Служби безпеки України; визнати протиправними та скасувати наказ начальника Управління служби безпеки України в Івано-Франківській області № 60-ОС/дск від 14.05.2021 про виключення полковника ОСОБА_1 із списків особового складу; зобов`язати Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області виплатити військовослужбовцю ОСОБА_1 середнє грошове та матеріальне забезпечення за час вимушеного прогулу внаслідок незаконного звільнення з військової служби з 14.05.2021 до дати відновлення його на військовій службі.
Позовні вимоги мотивовані тим, що в порушення вимог Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", пунктів 43, 48, 61 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, затвердженого Указом Президента України від 27.12.2007 № 1262/2007, пунктів 1.3, 7.2, 7.4 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, затвердженої наказом Голови Служби безпеки України від 14.10.2008 № 772, Голова Служби безпеки України прийняв наказ № 497-ОС/дск від 16.04.2021 По особовому складу щодо звільнення полковника ОСОБА_1 з військової служби в органах СБ України за підпунктом а пункту 61 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, підпунктом в (у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів), а начальник Управління служби безпеки України в Івано-Франківській області прийняв наказ № 60-ОС/дск від 14.05.2021 про виключення позивача із списків особового складу. Так, на виконання рішення Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 30.12.2020 в справі № 300/623/20, ОСОБА_1 30.01.2021 поновлено на військовій службі у Службі безпеки України, у розпорядженні начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області за посадою першого заступника начальника управління з 22.02.2020. За результатами пошуку вакантних посад в системі Служби безпеки України рівнозначних посаді першого заступника та заступника начальника регіонального управління та пропонування кандидатури ОСОБА_1 , регіональні органи Служби безпеки України безпідставно відмовили, на думку позивача, в призначенні ОСОБА_1 на відповідні вакантні посади, яих було більше двадцяти. Окрім цього, у поданні на звільнення позивача не викладено обставин, на підставі яких відповідач 1 дійшов висновку про неможливість подальшого використання ОСОБА_1 на військовій службі, а також обставин, які б підтверджували факт здійснення організаційних заходів в управлінні, в результаті яких скорочена посада, яку він займав. Позивач вказав на порушення порядку ознайомлення ОСОБА_1 з висновком про неможливість подальшого використання на військовій службі та звільнення у запас, оскільки з таким висновком позивача ознайомлено не за два місяці до підготовки подання до звільнення, а за два дні до подання на звільнення з військової служби. Також ОСОБА_1 зазначив, що до моменту виключення його зі списків особового складу з`явились дві вакантні посади першого заступника начальника та заступника начальника Управління служби безпеки України в Івано-Франківській області, які не були йому запропоновані. Вважаючи протиправними накази № 497-ОС/дск від 16.04.2021 про звільнення з військової служби в органах СБ України та № 60-ОС/дск від 14.05.2021 про виключення із списків особового складу, ОСОБА_1 звернувся з цим позовом до суду.
Ухвалою Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 21.07.2021 відкрито провадження в адміністративній справі за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання у справі на 02.09.2021.
13.08.2021 через канцелярію Івано-Франківського окружного адміністративного суду надійшов відзив Служби безпеки України від 10.08.2021 на позовну заяву, в якому відповідач 2 заперечує проти задоволення позову. Так представник відповідача 2 зазначив, що після поновлення 30.01.2021 ОСОБА_1 на військовій службі, відповідач 1 листом від 03.02.2021 № 60/11-941/дск звернувся до Управління роботи з особовим складом Служби безпеки України щодо підбору позивачу відповідних посад у системі Служби безпеки України з урахуванням фахової підготовки, досвіду та напряму роботи, результатів попередньої діяльності. Після отримання відповіді про наявність 21-ї вакантної посади в 13-ти органах Служби безпеки України, 03.03.2021 відповідач 1 направив до вказаних 13-ти органів Служби безпеки України листа з проханням розглянути питання щодо можливості подальшого проходження служби ОСОБА_1 на рівнозначній посаді або на ступінь нижчій у відповідних органах. Керівниками вищевказаних 13-ти органів Служби безпеки України надано відповіді про неможливість призначення позивача на посади зазначеного рівня, оскільки: у їхньому розпорядженні є наявність офіцерів керівної ланки, службове використання яких ще не визначено: ініційовано призначення на вакантні посади військовослужбовців, які проходять службу у даних підрозділах; відсутність в позивача відповідно досвіду за лінією майбутньої оперативно-службової діяльності; відсутністю вакантних посад на час розгляду звернення. Зважаючи на те, що строк перебування позивача у розпорядженні закінчився, і подальше його службове використання стало неможливим, складено висновок про неможливість подальшого службового використання позивача, з яким ОСОБА_1 ознайомлено 06.04.2021 під час проведення повноваженою особою Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області бесіди з ОСОБА_1 07.04.2021 з позивачем проведено бесіду, під час якої позивачу запропоновано проходити службу на будь-якій іншій нижчій вакантній посаді в Управлінні Служби безпеки України в Івано-Франківській області, однак ОСОБА_1 відмовився від такої пропозиції та висловив бажання про бажання проходити військову службу в органах Служби безпеки України виключно на рівній або лише на один ступінь нижчій посаді. Зазначені обставини вказують на дотримання відповідачами порядку підбору вакантних посад для ОСОБА_1 та звільнення позивача з військової служби в органах Служби безпеки України та виключення із списків особового складу Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області. Щодо доводів позивача про те, що до моменту виключення ОСОБА_1 зі списків особового складу в Управлінні Служби безпеки України в Івано-Франківській області з`явилися дві вакантні посади - першого заступника начальника та заступника начальника Управління служби безпеки України в Івано-Франківській області, які не були запропоновані позивачу, то представник відповідача 2 зазначила, що згідно наказу № 568-ос/дск від 30.04.2021 два військовослужбовці були звільнені з вищевказаних посад та два одразу призначені на такі посади, а тому вказані посади не були вакантними. Окрім цього, станом на день прийняття наказу № 568-ос/дск від 30.04.2021, ОСОБА_1 уже був звільнений з військової служби на підставі наказу № 497-ОС/дск від 16.04.2021, однак ще не виключений зі списків особового складу. Також, представник відповідача 2 вказала на те, що питання призначення військовослужбовців такого рівня за відповідних начальників чи відхилення їх кандидатур є дискреційними повноваженнями голови Служби безпеки України, а не його обов`язком. Також не відповідають дійсності доводи позивача про його переважне право через перебування в розпорядженні на призначення на вакантні посади, оскільки з 31.05.2019 редакція Інструкції про організацію виконання Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, що передбачала такі положення, втратила чинність. Щодо вимоги про повідомлення військовослужбовця про звільнення не пізніше ніж за два місяці до подання про звільнення, то такий обов`язок не є виключним, оскільки застосовується разом із словосполученням «як правило» та стосується військовослужбовців, які перебувають на посаді, а не в розпорядженні керівників органів Служби безпеки України. Окрім цього, представник відповідача 2 звернула увагу на те, що згідно підпункту «б» пункту 48 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, організаційні заходи включають прийняття Головою Служби безпеки України управлінських рішень щодо переміщення військовослужбовців для здійснення оперативно-службової діяльності на окремих напрямах та підвищення її ефективності, та не передбачають скорочення посади. Таким чином, на підставі організаційних заходів позивача переведено в розпорядження, а у зв`язку з закінченням термінів перебування в розпорядженні та небажання ОСОБА_1 проходити службу на посадах більш ніж на один ступінь нижче, позивача звільнено з військової служби. Представник відповідача 2 просила суд в задоволенні позову відмовити (а.с. 41-48).
18.08.2021 через канцелярію Івано-Франківського окружного адміністративного суду надійшов відзив Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області № 16/3748 від 09.08.2021 на позовну заяву. Так, згідно вказаного відзиву представник відповідача 1 зазначив, що на виконання рішення Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 30.12.2020 в справі № 300/623/20, ОСОБА_1 30.01.2021 поновлено на підставі наказу № 97-ОС/дск від 30.01.2021 на військовій службі у Службі безпеки України, у розпорядженні начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області за посадою першого заступника начальника управління, та ознайомлено 08.02.2021 з відповідним наказом. 12.02.2021 з позивачем проведено бесіду, під час якої ОСОБА_1 повідомлено, що якщо за час перебування у розпорядженні не відбудеться його призначення на штатну посаду, у встановленому порядку вирішуватиметься питання про неможливість його службового використання в органах, підрозділах, закладах, установах Служби безпеки України, позивач буде поданий до звільнення з військової служби. Надалі відповідач 1 вживав заходи щодо підбору позивачу відповідних посад у системі Служби безпеки України, однак керівниками 13-ти органів Служби безпеки України, в яких були наявні вакантні посади повідомлено про неможливість призначення позивача на такі посади. 05.04.2021, 06.04.2021 та 07.04.2021 з ОСОБА_1 проведено бесіди, на яких позивача повідомлено, що строк його перебування у розпорядженні закінчився, а подальше його службове використання стало неможливим. 06.04.2021 складено висновок про неможливість подальшого службового використання позивача, з яким його ознайомлено 06.04.2021 під час проведення уповноваженою особою Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області бесіди з ОСОБА_1 07.04.2021 з позивачем проведено бесіду, під час якої позивачу запропоновано проходити службу на будь-якій іншій нижчій вакантній посаді в Управлінні Служби безпеки України в Івано-Франківській області, однак ОСОБА_1 відмовився від такої пропозиції та висловив бажання про бажання проходити військову службу в органах Служби безпеки України виключно на рівній або лише на один ступінь нижчій посаді. Зазначені обставини вказують на дотримання відповідачем 1 передбачених законодавством вимог щодо підбору вакантних посад для ОСОБА_1 , звільнення позивача з військової служби в органах Служби безпеки України та виключення із списків особового складу Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області. Представник відповідача 1 просив суд в задоволенні позову відмовити (а.с. 58-64).
02.09.2021 суд відклав розгляд справи на 14.09.2021 у зв`язку з клопотанням представника відповідачів.
14.09.2021 суд оголосив перерву в підготовчому судовому засіданні до 05.10.2021 у зв`язку з витребуванням у відповідачів додаткових доказів, та продовжив строк підготовчого провадження у справі на місяць.
04.10.2021 через канцелярію Івано-Франківського окружного адміністративного суду надійшла відповідь ОСОБА_1 від 28.09.2021 на відзиви, в якій позивач вважає безпідставними доводи відповідачів. Так, позивач зазначив, що звільнення з військової служби визначається крайнім заходом, якщо військовослужбовця не можливо призначити на посаду через відсутність вакантних посад. ОСОБА_1 вказав на те, що відповідачі не надали доказів скорочення посади першого заступника начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області внаслідок проведення організаційних заходів, що стало підставою для звільнення позивача з військової служби. Окрім цього, позивач звернув увагу на необхідність врахування норм загального трудового законодавства України, а саме пункту 1 частини 1 статті 40 Кодексу законів про працю України, в частині звільнення працівників лише з підстав скорочення чисельності або штату працівників. Також ОСОБА_1 вказав на безпідставне посилання відповідачів на наказ Голови Служби безпеки України № 327-ос від 07.03.2018 про зарахування позивача у розпорядження начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області за посадою першого заступника, який видано на підставі рапорту заступника Голови Служби безпеки України генерал-полковника ОСОБА_2 . Вказав, що заступник Голови Служби безпеки України генерал-полковник ОСОБА_2 не був відповідним начальником для першого заступника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області, а тому не мав права готувати такий рапорт. Позивач вважає помилковим трактування підпункту «б» пункту 48 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, що організаційні заходи включають прийняття Головою Служби безпеки України управлінських рішень щодо переміщення військовослужбовців для здійснення оперативно-службової діяльності на окремих напрямах та підвищення її ефективності. Окрім цього, бездіяльність посадових осіб Служби безпеки України щодо непризначення ОСОБА_1 , який перебував у розпорядженні начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області з 07.03.2018 до 20.02.2020 встановлена судовими рішеннями від 26.08.2020 в справі № 300/34/20 та від 30.12.2020 в справі № 300/623/20, які набрали законної сили.
05.10.2021 суд продовжив перерву в судовому засіданні до 26.10.2021 для подання відповідачами додаткових доказів.
12.10.2021 через канцелярію Івано-Франківського окружного адміністративного суду надійшло заперечення представника відповідачів від 11.10.2021 № 16/4609 на відповідь ОСОБА_1 на відзиви. Так, представник відповідачів зазначив, що позивач помилково не здійснює розмежування між скороченням штатів та проведенням організаційних заходів. Так, ОСОБА_1 був звільнений з посади першого заступника начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області та зарахований в розпорядження начальника під час прийняття Головою Служби безпеки України управлінських рішень щодо переміщення військовослужбовців для здійснення оперативно-службової діяльності на окремих напрямах та підвищення її ефективності. Факт накладення на ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення у вигляді догани на підставі наказу № 186-ОС від 13.02.2018 , свідчить про неналежне здійснення позивачем оперативно-службової діяльності на вказаному напрямку діяльності. Представник відповідачів також звернув увагу на те, що атестації не є підставами для кадрових управлінських рішень та носять рекомендаційний характер. Також представник відповідачів вказав на помилковість доводів позивача про те, що заступник Голови Служби безпеки України не є прямим начальником відносно посади першого заступника начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області, оскільки згідно Дисциплінарного статуту прямим начальниками для першого заступника начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області є начальник такого управління, Голова Служби безпеки України та його заступники. Окрім цього, предмет розгляду в цій адміністративній справі не може стосуватися предмета спору щодо непризанчення позивача на вакантну посаду в системі Служби безпеки України в період з 07.03.2018 по 30.12.2021, що був вирішений по суті в іншій адміністративній справі № 300/623/20. Таким чином, представник відповідачів вважає правомірним прийняття оскаржуваних наказів № 497-ОС/дск від 16.04.2021 та № 60-ОС/дск від 14.05.2021, а тому просив суд в задоволенні позову відмовити.
26.10.2021 через канцелярію Івано-Франківського окружного адміністративного суду надійшла заява представника відповідачів від 25.10.2021 № 16/4701, згідно якої повідомлено суд, що 25.08.2021 Івано-Франківський окружний адміністративний суд відкрив провадження в справі № 300/3925/21 за позовом ОСОБА_1 до Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області, в якому позивач серед позовних вимог також просить суд стягнути з Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області середній заробіток (грошове забезпечення) за весь час затримки належних ОСОБА_1 виплат при звільненні з військової служби за період з 31.12.2020 по 14.05.2021. На думку представника відповідача, позивач у цій справі № 300/2867/21 та справі № 300/3925/21 просить суд зобов`язати відповідача здійснити ОСОБА_1 виплату двох середніх грошових та матеріальних забезпечень за ідентичні періоди, перший з яких починається з дати його звільнення до відновлення на військовій службі, в інший з цієї ж дати до сплати позивачу грошового забезпечення.
26.10.2021 суд відклав підготовче судове засідання на 09.11.2021 у зв`язку з клопотанням позивача.
Ухвалою від 09.11.2021 суд закрив підготовче провадження в адміністративній справі № 300/2867/21 та розпочав розгляд справи по суті.
Позивач в судовому засіданні підтримав позовні вимоги та просив позов задовольнити повністю.
Представник відповідачів проти позову заперечив.
Розглянувши матеріали адміністративної справи за правилами загального позовного провадження, заслухавши пояснення позивача, представника відповідачів, дослідивши зібрані в матеріалах справи докази, судом встановлено таке:
ОСОБА_1 з 15.03.1996 проходив військову службу на різних посадах в органах Служби безпеки України.
Наказом Голови Служби безпеки України «По особовому складу» від 07.03.2018 №327-ОС у зв`язку з проведенням організаційних заходів на підставі рапорту заступника Голови Служби безпеки України від 14.02.2018, ОСОБА_1 звільнено з посади першого заступника начальника управління та зараховано у розпорядження начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області за підпунктом «б» пункту 48 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України.
Так, ухвалою Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 13.03.2020 в справі № 300/34/20 позовну заяву ОСОБА_1 в частині позовних вимог про визнання протиправним і скасування наказу голови Служби безпеки України № 327-ОС від 07.03.2018 та поновлення його на посаді першого заступника начальника управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області з 07.03.2018 залишено без розгляду.
Рішенням Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 26.08.2020 в справі № 300/34/20, залишеним без змін в цій частині постановою Восьмого апеляційного адміністративного суду від 15.12.2020, зобов`язано Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області нарахувати та виплатити ОСОБА_1 у встановленому порядку грошове забезпечення за період з 22.10.2018 по 21.02.2020 включно. Постановою Восьмого апеляційного адміністративного суду від 15.12.2020 у цій справі скасовано рішення суду першої інстанції в частині задоволення позову про визнання протиправною бездіяльності Служби безпеки України щодо непризначення ОСОБА_1 на рівнозначну посаду або на ступінь нижчу посаду на публічну службу в органах Служби безпеки України та зобов`язання призначити ОСОБА_1 на рівнозначну займаній на момент виведення у розпорядження або на ступінь нижчу посаду, та прийнято нове рішення про відмову в позові в цій частині.

16.12.2019 начальником Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області затверджено висновок щодо неможливості подальшого службового використання полковника ОСОБА_1 в розпорядженні начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області за посадою першого заступника начальника управління, з яким позивача ознайомлено 16.12.2019. У висновку зазначено, що подальше службове використання полковника ОСОБА_1 є неможливим та відповідно до вимог п. 4.10 Інструкції, у зв`язку із закінченням перебування офіцера в розпорядженні начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області та неможливістю його призначення на штатну посаду, пропонується подати полковника до звільнення з військової служби у Службі безпеки України за підпунктом «а» пункту 61 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, за підпунктом «в» пункту 2 частини 6 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу» (у зв`язку з проведенням організаційних заходів), з правом носіння військової форми одягу, у запас Служби безпеки України.

Наказом Голови Служби безпеки України «По особовому складу» від 16.01.2020 за №51-ОС/дск полковника ОСОБА_1 , який перебуває у розпорядженні начальника управління за посадою першого заступника начальника управління (полковник) за підпунктом «б» пункту 48, звільнено з військової служби з дня виключення зі списків особового складу за підпунктом «а» пункту 61 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, підпунктом «в» (у зв`язку з скороченням штатів або проведенням організаційних заходів) пункту 2 частини 6 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу» у запас Служби безпеки України. Надано право носіння військової форми одягу. Підставою зазначено висновок щодо неможливості подальшого службового використання полковника ОСОБА_1 від 16.12.2019.

Наказом начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області «По особовому складу» від 21.02.2020 №29-ОС/дск полковника ОСОБА_1 виключено зі списків особового складу.

Вважаючи протиправними вищевказані накази від 16.01.2020 №51-ОС/дск та від 21.02.2020 №29-ОС/дск, ОСОБА_1 оскаржив їх в судовому порядку.

Івано-Франківський окружний адміністративний суд за результатом розгляду справи № 300/623/20 прийняв рішення від 30.12.2020, згідно якого позов ОСОБА_1 до Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області та Служби безпеки України задоволено частково: визнано протиправним і скасовано наказ Служби безпеки України № 51-ОС/дск від 16.01.2020 "По особовому складу" в частині звільнення з військової служби ОСОБА_1 ; визнано протиправним та скасовано наказ Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області № 29-ОС/дск від 21.02.2020 щодо виключення ОСОБА_1 із списків особового складу; поновлено ОСОБА_1 на військовій службі у розпорядженні начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області за посадою першого заступника начальника управління (полковник) з 22.02.2020; стягнуто з Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області на користь ОСОБА_1 середнє грошове забезпечення за час вимушеного прогулу за період з 22.02.2020 по 30.12.2020 у розмірі 273352,29 грн. з проведенням (утриманням) необхідних відрахувань відповідно до вимог чинного законодавства. В задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

На виконання рішення Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 30.12.2020 в справі № 300/623/20, Голова Служби безпеки України прийняв наказ від 30.01.2021 № 97-ОС/дск, яким ОСОБА_1 поновлено на військовій службі у Службі безпеки України, у розпорядженні начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області за посадою першого заступника начальника управління.

Листом від 03.02.2021 № 60/11-941/дск відповідач 1 звернувся до Управління роботи з особовим складом Служби безпеки України щодо підбору позивачу відповідних посад у системі Служби безпеки України з у рахуванням фахової підготовки, досвіду та напряму роботи, результатів попередньої діяльності.

08.02.2021 позивача ознайомлено з відповідним наказом від 30.01.2021 № 97-ОС/дск.

12.02.2021 відповідно до вимог п.4.10 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України з ОСОБА_1 проведено бесіду, під час якої позивачу повідомлено, що якщо за час перебування у розпорядженні не відбудеться його призначення на штатну посаду, у встановленому порядку вирішуватиметься питання про неможливість його службового використання в органах, підрозділах, закладах, установах Служби безпеки України, позивач буде поданий до звільнення з військової служби. З листом бесіди ОСОБА_1 ознайомлений 12.02.2021, що підтверджується його підписом.

25.02.2021 відповідач 1 отримав від Управління роботи з особовим складом Служби безпеки України листа № 11/2-2024/дск від 17.02.2021 про наявність 21-ї вакантної посади в 13-ти органах Служби безпеки України.

03.03.2021 відповідач 1 направив до вказаних 13-ти органів Служби безпеки України листа з проханням розглянути питання щодо можливості подальшого проходження служби ОСОБА_1 на рівнозначній посаді або на ступінь нижчій у відповідних органах.

Станом на 02.05.2021 керівниками вищевказаних 13-ти органів Служби безпеки України надано Управлінню Служби безпеки України в Івано-Франківській області відповіді про неможливість призначення позивача на посади зазначеного рівня з таких підстав: у їхньому розпорядженні є наявність офіцерів керівної ланки, службове використання яких ще не визначено; ініційовано призначення на вакантні посади військовослужбовців, які проходять службу у даних підрозділах; в позивача відсутній відповідний досвід за лінією майбутньої оперативно-службової діяльності; відсутні вакантні посади на час розгляду звернення.

05.04.2021 з ОСОБА_1 проведено бесіду, під час якої позивачу повідомлено, що за його бажанням чи згодою, згідно з поданим рапортом, позивачу буде запропонована будь-яка інша нижча посада. Окрім цього, зазначено, що якщо за час перебування у розпорядженні не відбудеться призначення ОСОБА_1 на штатну посаду відповідно до пунктів 44-46 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, у встановленому порядку вирішуватиметься питання про неможливість його службового використання в органах, підрозділах, закладах, установах Служби безпеки України, та позивач буде поданий до звільнення з військової служби. З листом бесіди ОСОБА_1 ознайомлений 05.04.2021, що підтверджується його підписом.

06.04.2021 начальником Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області затверджено висновок № 60/11-3399дск щодо неможливості подальшого службового використання полковника ОСОБА_1 в розпорядженні начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області за посадою першого заступника начальника управління. У висновку зазначено, що подальше службове використання полковника ОСОБА_1 є неможливим та відповідно до вимог п. 4.10 Інструкції, у зв`язку із закінченням перебування офіцера в розпорядженні начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області та неможливістю його призначення на штатну посаду, пропонується подати полковника до звільнення з військової служби у Службі безпеки України за підпунктом «а» пункту 61 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, за підпунктом «в» пункту 2 частини 6 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу» (у зв`язку з проведенням організаційних заходів), з правом носіння військової форми одягу, у запас Служби безпеки України.

06.04.2021 з ОСОБА_1 проведено бесіду, під час якої позивача ознайомлено з вказаним висновком від 06.04.2021 № 60/11-3399дск. Так, ОСОБА_1 письмово висловив власні зауваження про те, що такий висновок не відповідає дійсним обставинам, а позивач бажає проходити службу в органах Служби безпеки України на посаді першого заступника начальника регіонального управління або на ступінь нижчій. Також під час бесіди ОСОБА_1 порушив питання про неподання його до звільнення з військової служби, оскільки самостійно здійснює пошук відповідної посади в органах Служби безпеки України. З листом бесіди ОСОБА_1 ознайомлений 06.04.2021, що підтверджується його підписом.

07.04.2021 з ОСОБА_1 проведено бесіду, під час якої позивачу запропоновано проходити службу на будь-якій іншій нижчій більш ніж на один ступінь вакантній посаді в Управлінні Служби безпеки України в Івано-Франківській області, однак від зазначеної пропозиції ОСОБА_1 відмовився та повідомив про бажання проходити службу в органах Служби безпеки України на рівній або лише на один ступінь нижчій посаді. З листом бесіди ОСОБА_1 ознайомлений 07.04.2021, що підтверджується його підписом.

Також під час бесіди 07.04.2021 позивачу надано для ознайомлення розрахунок вислуги років для призначення пенсії від 07.04.2021 № 60/11-3457дск, рапорт щодо виплати грошової компенсації за неотримане речове майно та подання до звільнення з військової служби від 07.04.2021 № 60/11-1777.

За змістом подання до звільнення з військової служби від 07.04.2021 № 60/11-1777 ОСОБА_1 подано до звільнення з військової служби у запас Служби безпеки України за пунктом «а» пункту 61 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, підпунктом «в» пункту 2 частини 6 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу»: «у зв`язку з проведенням організаційних заходів».

Після ознайомлення з вищевказаними документами, ОСОБА_1 відмовився їх підписувати, про що складено акт відмови від підпису від 07.04.2021 № 60/11-1777.

Листом від 08.04.2021 № 60/11-3491дск відповідач 1 направив матеріали щодо звільнення позивача з військової служби до Служби безпеки України.

16.04.2021 Голова Служби безпеки України прийняв наказ № 497-ОС/дск По особовому складу щодо звільнення полковника ОСОБА_1 з військової служби в органах Служби безпеки України за підпунктом а пункту 61 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, підпунктом в (у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів).

14.05.2021 начальник Управління служби безпеки України в Івано-Франківській області прийняв наказ № 60-ОС/дск про виключення позивача із списків особового складу.

Вважаючи протиправними вищевказані накази № 497-ОС/дск від 16.04.2021 та № 60-ОС/дск від 14.05.2021, ОСОБА_1 звернувся з цим позовом до суду, в якому просить скасувати такі накази та зобов`язати Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області виплатити позивачу середнє грошове та матеріальне забезпечення за час вимушеного прогулу внаслідок незаконного звільнення з військової служби з 14.05.2021 до дати відновлення його на військовій службі.

Вирішуючи даний спір, суд виходив з таких мотивів та норм права.

Відповідно до статті 1 Закону України «Про Службу безпеки України», Служба безпеки України це державний орган спеціального призначення з правоохоронними функціями, який забезпечує державну безпеку України.

Статтею 2 Закону України «Про Службу безпеки України» визначено завдання Служби безпеки України. Так, на Службу безпеки України покладається у межах визначеної законодавством компетенції захист державного суверенітету, конституційного ладу, територіальної цілісності, економічного, науково-технічного і оборонного потенціалу України, законних інтересів держави та прав громадян від розвідувально-підривної діяльності іноземних спеціальних служб, посягань з боку окремих організацій, груп та осіб, а також забезпечення охорони державної таємниці.

До завдань Служби безпеки України також входить попередження, виявлення, припинення та розкриття кримінальних правопорушень проти миру і безпеки людства, тероризму, корупції та організованої злочинної діяльності у сфері управління і економіки та інших протиправних дій, які безпосередньо створюють загрозу життєво важливим інтересам України.

Діяльність Служби безпеки України, її органів і співробітників грунтується на засадах законності, поваги до прав і гідності особи, позапартійності та відповідальності перед народом України (стаття 3 Закону України «Про Службу безпеки України»).

Відповідно до частини 1 статті 20 Закону України «Про Службу безпеки України» умови і порядок виконання своїх обов`язків співробітниками-військовослужбовцями Служби безпеки України визначаються укладеним договором (контрактом). На них, а також на військовослужбовців строкової служби поширюється порядок проходження військової служби у Збройних Силах України, визначений законодавством.

Таким чином, на військовослужбовців Служби безпеки України поширюється порядок проходження військової служби у Збройних Силах України, визначений законодавством, зокрема Законами України «Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України» (надалі-Дисциплінарний статут), «Про Статут внутрішньої служби Збройних сил України».

Окрім цього, порядок проходження військової служби за контрактом особами офіцерського складу, сержантського і старшинського складу, рядового складу Служби безпеки України, виконання ними військового обов`язку в запасі та особливості проходження військової служби в особливий період, визначає Положення проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, затверджене Указом Президента України від 27.12.2007 № 1262/2007 (далі Положення).

Вказане Положення застосовується також до відносин, що виникають у зв`язку з проходженням у Службі безпеки України кадрової військової служби особами офіцерського складу до їх переходу в установленому порядку на військову службу за контрактом або звільнення з військової служби.

Водночас, механізм реалізації вимог Положення визначає Інструкція про організацію виконання Положення проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, затверджена наказом Служби безпеки України від 14.10.2008 № 772 та зареєстрована в Міністерстві юстиції України 31.12.2008 за № 1323/16014 (далі Інструкція).

Відповідно до пункту 43 Положення військовослужбовці Служби безпеки України призначаються на штатні посади (крім випадків, передбачених цим Положенням) їх прямими начальниками в порядку, що встановлюється Головою Служби безпеки України.

Призначення військовослужбовців Служби безпеки України на посади та переміщення їх по службі здійснюється з додержанням таких вимог:

а) військові посади офіцерського та рядового, сержантського і старшинського складу Служби безпеки України комплектуються відповідно особами офіцерського та особами рядового, сержантського і старшинського складу, які перебувають на військовій службі;

б) у разі призначення на посади та в усіх випадках переміщення по службі військовослужбовців Служби безпеки України має забезпечуватись їх використання за основною або спорідненою спеціальністю чи з урахуванням набутого досвіду;

в) переміщення по службі військовослужбовців Служби безпеки України здійснюється, як правило, без зарахування в розпорядження відповідних начальників (командирів). Призначення на посади військовослужбовців, які перебувають у розпорядженні відповідних начальників (командирів), проводиться у можливо короткий строк і не пізніше строків, зазначених у пункті 48 цього Положення;

г) необхідність і терміновість переміщення військовослужбовців Служби безпеки України, які не досягли граничного віку перебування на військовій службі і визнані військово-лікарськими комісіями обмежено придатними до військової служби, з посад, що вони займають, на інші посади, обов`язки за якими вони можуть виконувати з урахуванням стану здоров`я, підготовки і досвіду служби, визначається прямими начальниками на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії;

д) переміщення по службі в іншу місцевість військовослужбовців Служби безпеки України, які не досягли граничного віку перебування на військовій службі і визнані військово-лікарськими комісіями придатними або обмежено придатними до військової служби, але мають потребу за станом свого здоров`я або за станом здоров`я членів їхніх сімей змінити місце служби (проживання), здійснюється за рішенням відповідних начальників на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії;

е) військовослужбовцям Служби безпеки України, які є близькими особами відповідно до абзацу четвертого частини першої статті 1 Закону України "Про запобігання корупції", не дозволяється перебувати у відносинах прямої організаційної або правової залежності підлеглої особи від її керівника, в тому числі через вирішення (участь у вирішенні) питань прийняття на військову службу (роботу), звільнення з військової служби (роботи), застосування заохочень, дисциплінарних стягнень, надання вказівок, доручень, контролю за їх виконанням;

є) призначення військовослужбовців Служби безпеки України у порядку службового сумісництва в підрозділах (органах, закладах, установах) заборонено, крім призначення у встановленому Головою Служби безпеки України порядку на посади, пов`язані з викладацькою, науковою діяльністю та медичною практикою.

Пунктом 4.3 Інструкції визначено, що призначення військовослужбовців на штатні посади з урахуванням вимог пункту 43 Положення здійснюється:

на керівні посади від начальника відділу, завідувача кафедри, їм рівних і вище (крім випадків, коли законодавством України встановлений інший порядок призначення на посади) - наказами Голови Служби безпеки України;

на інші посади - наказами заступників Голови Служби безпеки України або начальників органів, підрозділів, закладів, установ, яким надано право видання наказів по особовому складу.

Порядок переміщення по службі військовослужбовців Служби безпеки України регламентовано пунктом 44 Положення. Так, переміщення по службі військовослужбовців Служби безпеки України здійснюється:

а) на вищі посади - у порядку просування по службі;

б) на рівні посади - в разі проведення планової заміни у місцевостях з установленими строками служби, службової потреби, у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів, для більш доцільного використання військовослужбовців - за рішенням прямих начальників (командирів), через сімейні обставини - на прохання військовослужбовця, а за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії;

в) у зв`язку зі вступом на навчання до вищого військового навчального закладу із звільненням з посади, а також у разі призначення на посаду після закінчення навчання;

г) на нижчі посади - на підставах, передбачених пунктом 46 цього Положення.

Посада вважається вищою, якщо за нею передбачено вище військове звання, а за умови рівних військових звань - більший посадовий оклад, нижчою - якщо за цією посадою передбачено нижче військове звання, а за умови рівних звань - менший посадовий оклад. У разі якщо за посадою штатом (відповідним переліком) передбачено два військових звання або диференційований посадовий оклад, до уваги береться вище військове звання або вищий посадовий оклад.

Згідно з пунктом 45 просування по службі військовослужбовців Служби безпеки України здійснюється з урахуванням їхніх професійних, ділових і моральних якостей, досягнутих результатів на доручених ділянках, здатності виконувати завдання у складних умовах служби, стану здоров`я та рівня фізичної підготовленості.

Для заміщення вакантних посад, просування по службі та направлення військовослужбовців Служби безпеки України на навчання в підрозділах (органах, закладах, установах) створюється резерв кандидатів для просування по службі та направлення на навчання.

Порядок розгляду питань стосовно кандидатів, яких рекомендовано до призначення на керівні посади від начальника відділу, прирівняних до такої посади і вище, у тому числі порядок та випадки направлення таких кандидатів на медичний огляд для вивчення та оцінки стану їх здоров`я і фізичного розвитку, визначаються Головою Служби безпеки України.

Порядок зарахування військовослужбовців Служби безпеки України у розпорядження прямих начальників визначений пунктом 48 Положення.

Так, зарахування військовослужбовців Служби безпеки України у розпорядження прямих начальників (командирів), а за рішенням Голови Служби безпеки України - у розпорядження його першого заступника чи заступника, начальника (командира) іншого функціонального підрозділу Центрального управління, органу, закладу, установи Служби безпеки України або штабу Антитерористичного центру при Службі безпеки України допускається:

а) за службовою потребою (після закінчення вищого військового навчального закладу, у разі переведення військовослужбовців до нового місця служби) - до 1 місяця;

б) у разі скорочення штатів або проведення організаційних заходів (зміна організаційно-штатної побудови, передислокація, перерозподіл функціональних обов`язків та наявних сил у зв`язку зі зміною покладених завдань, здійснення планових та позапланових переміщень військовослужбовців по службі у зв`язку з проведенням загальної ротації кадрів, прийняття Головою Служби безпеки України управлінських рішень щодо переміщення військовослужбовців для здійснення оперативно-службової діяльності на окремих напрямах та підвищення її ефективності) - до 3 місяців;

в) у разі здійснення стосовно військовослужбовця кримінального провадження - до закриття кримінального провадження чи постановлення вироку судом;

г) після закінчення строку відрядження військовослужбовця до державних органів, підприємств, установ, організацій, державних та комунальних закладів освіти, а також після повернення із довготривалого закордонного службового відрядження або після закінчення повноважень народного депутата України, депутата місцевої ради, сільського, селищного, міського голів - до 2 місяців;

ґ) у разі визнання військовослужбовця військово-лікарською комісією непридатним або обмежено придатним до військової служби - на період, необхідний для підготовки матеріалів до звільнення з військової служби;

д) у разі відсутності відомостей про місце перебування військовослужбовця понад один місяць - до його повернення в підрозділ (орган, заклад, установу) або до дня виключення його зі списків особового складу Служби безпеки України відповідно до пункту 66 цього Положення;

е) у разі скасування допуску до державної таємниці або закінчення строку дії допуску до державної таємниці - до 2 місяців;

є) у разі застосування до військовослужбовця заборон, передбачених Законом України "Про очищення влади", - на період, необхідний для підготовки матеріалів до звільнення з військової служби, але не більше як на 1 місяць;

ж) коли військовослужбовець перебуває у полоні чи як заручник або інтернована особа - до його повернення;

з) якщо до військовослужбовця за вироком суду застосовані такі види покарання, як арешт або тримання в дисциплінарному батальйоні, - до закінчення строку відбування покарання;

и) якщо стосовно військовослужбовця, військову службу якого призупинено, судом винесено виправдувальний вирок, що набрав законної сили, або стосовно якого закрито кримінальне провадження відповідно до пунктів 1, 2, 3 частини першої статті 284 Кримінального процесуального кодексу України, або вироком суду визначено міру покарання у виді службового обмеження, арешту з відбуттям на гауптвахті або триманням у дисциплінарному батальйоні, - до 3 місяців.

В пункті 4.9 Інструкції надано визначення зарахуванню військовослужбовців у розпорядження відповідних начальників.

Так, зарахування військовослужбовців у розпорядження відповідних начальників - це визначення їх тимчасового службово-посадового становища, коли вони проходять військову службу у підпорядкуванні відповідних начальників, але без призначення на конкретні посади.

Зарахування у розпорядження відповідних начальників проводиться наказами по особовому складу з обов`язковим визначенням дати початку та закінчення терміну розпорядження та доводиться до відома військовослужбовців, які зараховані в зазначене розпорядження, під особистий підпис їх начальниками в установленому порядку. У розпорядження Голови Служби безпеки України зараховуються лише начальники органів, закладів, установ та підрозділів Центрального управління, які призначаються та звільняються з посад Президентом України за поданням Голови Служби безпеки України. Інші начальники з числа зазначених осіб зараховуються у розпорядження заступників Голови Служби безпеки України відповідно до розподілу функціональних обов`язків. На підставі цих наказів підрозділи кадрового забезпечення вчиняють відповідні записи в облікових документах таких військовослужбовців.

Наказом Голови Служби безпеки України «По особовому складу» від 07.03.2018 № 327-ОС у зв`язку з проведенням організаційних заходів на підставі рапорту заступника Голови Служби безпеки України від 14.02.2018, ОСОБА_1 звільнено з посади першого заступника начальника управління та зараховано у розпорядження начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області за підпунктом «б» пункту 48 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України.

З огляду на зміст позовної заяви та доводів ОСОБА_1 , озвучених в судовому засіданні, позивач вказав на відсутність зазначених в наказі Голови Служби безпеки України «По особовому складу» від 07.03.2018 № 327-ОС обставин здійснення організаційних заходів в управлінні, які, в свою чергу, слугували підставами для звільнення ОСОБА_1 з посади першого заступника начальника управління та зарахування у розпорядження начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області за підпунктом «б» пункту 48 Положення.

Суд звертає увагу на те, що правомірність прийняття наказу Голови Служби безпеки України «По особовому складу» від 07.03.2018 № 327-ОС була предметом судового розгляду Івано-Франківського окружного адміністративного суду в справі № 300/34/20.

Так, ухвалою Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 13.03.2020 в справі № 300/34/20 позовну заяву ОСОБА_1 в частині позовних вимог про визнання протиправним і скасування наказу голови Служби безпеки України № 327-ОС від 07.03.2018 та поновлення його на посаді першого заступника начальника управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області з 07.03.2018 залишено без розгляду.

Постановою Восьмого апеляційного адміністративного суду від 15.07.2020 апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а ухвалу Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 13.03.2020 про залишення позовної заяви в частині без розгляду в адміністративній справі № 300/34/20 залишено без змін.

При цьому, Восьмий апеляційний адміністративний суд в постанові від 15.12.2020 за результатом розгляду справи № 300/34/20 зазначив:

«…Виходячи з системного аналізу наведених нормативно-правових актів, а також враховуючи пояснення представника відповідачів про те, що саме проведення організаційних заходів стало підставою для зарахування позивача у розпорядження (підпункт ,,б пункту 48 Положення), колегія суддів дійшла висновку, що призначення військовослужбовця органів СБУ, який перебуває в розпорядженні відповідних начальників (командирів), у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів, проводиться у можливо короткий строк і не пізніше строків, зазначених у пункті 48 цього Положення, тобто, не пізніше 3 місяців з часу зарахування в розпорядження за виключенням часу перебування військовослужбовця на лікуванні, в основній та встановлених законодавством додаткових відпустках.
Матеріали справи свідчать, що термін перебування позивача у розпорядженні начальника управління СБУ в Івано-Франківській області закінчився 21.10.2018 року.
За таких обставин колегія суддів визнає вірними та обґрунтованими висновки суду першої інстанції щодо протиправної бездіяльності Служби безпеки України в частині непризначення ОСОБА_1 на рівнозначну або на ступінь нижчу посаду на публічну службу в органах Служби безпеки України...».
Таким чином, Восьмий апеляційний адміністративний суд під час розгляду справи № 300/34/20 досліджував питання правомірності дій (бездіяльності) відповідачів в період після звільнення ОСОБА_1 з посади першого заступника начальника управління та зарахування його у розпорядження начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області за підпунктом «б» пункту 48 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, не ставлячи під сумнів проведення організаційних заходів як підставою для зарахування позивача у розпорядження начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області.

Отже, наказ Голови Служби безпеки України «По особовому складу» від 07.03.2018 № 327-ОС не скасований в установленому порядку ні судом, ні відповідачем, а тому підлягав виконанню.

Також під час розгляду Івано-Франківським окружним адміністративним судом адміністративної справи № 300/623/20, предметом дослідження були дії (бездіяльність) відповідачів в період після поновлення ОСОБА_1 на військовій службі до прийняття наказу Служби безпеки України № 51-ОС/дск від 16.01.2020 "По особовому складу" в частині звільнення з військової служби ОСОБА_1 та наказу Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області № 29-ОС/дск від 21.02.2020 щодо виключення ОСОБА_1 із списків особового складу.

В спірному випадку, з`ясовуючи правомірність чи протиправність прийняття відповідачами наказів № 497-ОС/дск від 16.04.2021 та № 60-ОС/дск від 14.05.2021, дослідженню підлягають дії (бездіяльність) відповідачів з 30.01.2021 після поновлення ОСОБА_1 на військовій службі у Службі безпеки України, у розпорядженні начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області за посадою першого заступника начальника управління, до прийняття наказу № 497-ОС/дск від 16.04.2021 По особовому складу щодо звільнення ОСОБА_1 з військової служби в органах СБ України та наказу № 60-ОС/дск від 14.05.2021 про виключення позивача із списків особового складу.

Так, відповідно до пункту 48 Положення військовослужбовці, зараховані в розпорядження, продовжують проходити військову службу та виконують обов`язки військової служби (завдання) у межах, визначених тією посадовою особою, у розпорядженні якої вони перебувають. За ними зберігається матеріальне та грошове забезпечення всіх видів за посадами, що вони займали, якщо інше не передбачено законодавством.

Після закінчення строку перебування військовослужбовця у розпорядженні, а також у разі відсутності підстав для подальшого перебування в розпорядженні він призначається на посаду або звільняється з військової служби в установленому порядку.

Військовослужбовець, який після закінчення строку перебування у розпорядженні у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів не призначений на посаду через відсутність вакантних посад (рівної або нижчої не більш як на один ступінь) у Службі безпеки України або через ненадання військовослужбовцем згоди на призначення на іншу нижчу посаду, звільняється в установленому порядку з військової служби. Вакантні посади, на яких може бути використано військовослужбовця з дотриманням вимог, встановлених пунктом 43 цього Положення, визначаються начальником (керівником) підрозділу (органу, закладу, установи), у розпорядженні якого перебуває військовослужбовець.

Військовослужбовці Служби безпеки України звільняються з посад та зараховуються в розпорядження наказами по особовому складу начальників (командирів), які мають право призначення на ці посади, а військовослужбовці, призначення на посади та звільнення яких з посад належить до повноважень Президента України, зараховуються у розпорядження наказами Голови Служби безпеки України по особовому складу на підставі відповідного Указу Президента України про звільнення з посади.

Час перебування військовослужбовця на лікуванні, у відпустках, передбачених пунктом 53 цього Положення, час безпосередньої участі в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення із перебуванням безпосередньо в районах антитерористичної операції, у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях або забезпеченні їх здійснення із перебуванням безпосередньо в районах здійснення таких заходів із загальної тривалості періоду перебування у розпорядженні прямих начальників (командирів) виключається.

Згідно з пунктом 4.10 Інструкції у разі прийняття Головою Служби безпеки України управлінських рішень щодо переміщення військовослужбовців для здійснення оперативно-службової діяльності на окремих напрямах та підвищення її ефективності, зарахування військовослужбовців у розпорядження прямих начальників у разі скорочення штатів або проведення організаційних заходів (підпункт «б» пункту 48 Положення) здійснюється на підставі мотивованих рапортів відповідних начальників, наказами Голови Служби безпеки України.

У разі проведення змін в штатах органів, підрозділів, закладів, установ Служби безпеки України, внаслідок яких скорочено військові посади, зарахування військовослужбовців, посади яких скорочені, у розпорядження прямих начальників згідно з підпунктом «б» пункту 48 Положення здійснюється наказами начальників органів, підрозділів, закладів, установ Служби безпеки України на підставі наказів Голови Служби безпеки України про зміни в штатах та організаційні заходи, із дня скорочення посади.

Організація роботи з такими військовослужбовцями та вирішення питання їх подальшого службового використання здійснюється відповідно до пунктів 4.9-4.15, 4.17 цього розділу.

З військовослужбовцем, якого звільнено з посади у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів та зараховано у розпорядження, начальник, у розпорядження якого він зарахований, або один із його заступників (з військовослужбовцем, який зарахований у розпорядження Голови Служби безпеки України, - Голова Служби безпеки України чи за його дорученням один із його заступників або начальник Управління роботи з особовим складом), а в органах військової контррозвідки начальник структурного підрозділу, який займає посаду не нижчу за посаду, за якою військовослужбовець перебуває у розпорядженні, проводить бесіду, під час якої ознайомлює його з наказом про зарахування у розпорядження, роз`яснює права та обов`язки, пов`язані з перебуванням у розпорядженні, особливості виплати грошового забезпечення, доводить тимчасові функціональні обов`язки на період перебування у розпорядженні, а також попереджає про те, що у разі, якщо до завершення строку перебування у розпорядженні він не буде призначений на штатну посаду відповідно до пунктів 44-46 Положення, у встановленому порядку вирішуватиметься питання про можливість його подальшого використання на військовій службі. Результати цієї бесіди оформлюються довідкою (рапортом), яка (який) долучається до частини «Особова справа» матеріалів особової справи військовослужбовця.

Суд встановив, що 12.02.2021 відповідно до вимог п.4.10 Інструкції з ОСОБА_1 проведено бесіду, під час якої позивачу повідомлено, що якщо за час перебування у розпорядженні не відбудеться його призначення на штатну посаду, у встановленому порядку вирішуватиметься питання про неможливість його службового використання в органах, підрозділах, закладах, установах Служби безпеки України, позивач буде поданий до звільнення з військової служби. З листом бесіди ОСОБА_1 ознайомлений 12.02.2021, що підтверджується його особистим підписом.

Відповідно до пункту 4.10 Інструкції призначення військовослужбовців, посади яких скорочуються або які зараховані у розпорядження, здійснюється відповідно до вимог пункту 1.3 розділу I цієї Інструкції та пункту 4.3 цього розділу.

У разі відсутності в органі, підрозділі, закладі, установі посади, яка є рівною або нижчою (не більш як на один ступінь, виходячи з граничного військового звання, передбаченого за посадою) посади, яку займав військовослужбовець до зарахування в розпорядження, та у разі наявності у військовослужбовця фахової підготовки, достатнього досвіду за відповідними напрямками оперативно-службової діяльності керівник цього органу, підрозділу, закладу, установи не пізніше місяця з дня зарахування військовослужбовця у розпорядження організовує через Управління роботи з особовим складом підбір відповідних посад у системі Служби безпеки України з урахуванням результатів попередньої діяльності, стану здоров`я. Зазначені заходи не проводяться у випадку прийняття посадовою особою, визначеною у пункті 67 Положення, рішення про задоволення клопотання (поданого рапорту) військовослужбовця, який зарахований у розпорядження, про звільнення з військової служби у Службі безпеки України у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів.

В спірному випадку, відповідач 1 листом від 03.02.2021 № 60/11-941/дск звернувся до Управління роботи з особовим складом Служби безпеки України щодо підбору позивачу відповідних посад у системі Служби безпеки України з у рахуванням фахової підготовки, досвіду та напряму роботи, результатів попередньої діяльності.

25.02.2021 відповідач 1 отримав від Управління роботи з особовим складом Служби безпеки України листа № 11/2-2024/дск від 17.02.2021 про наявність 21-ї вакантної посади в 13-ти органах Служби безпеки України.

03.03.2021 відповідач 1 направив до вказаних 13-ти органів Служби безпеки України листа з проханням розглянути питання щодо можливості подальшого проходження служби ОСОБА_1 на рівнозначній посаді або на ступінь нижчій у відповідних органах.

Станом на 02.05.2021 керівниками вищевказаних 13-ти органів Служби безпеки України надано Управлінню Служби безпеки України в Івано-Франківській області відповіді про неможливість призначення позивача на посади зазначеного рівня, оскільки: у їхньому розпорядженні є офіцери керівної ланки, службове використання яких ще не визначено; ініційовано призначення на вакантні посади військовослужбовців, які проходять службу у даних підрозділах; в позивача відсутній відповідний досвід за лінією майбутньої оперативно-службової діяльності; відсутні вакантні посади на час розгляду звернення.

Позивач вважає такі відмови керівників регіональних органів Служби безпеки України в призначенні ОСОБА_1 на відповідні вакантні посади безпідставними та невмотивованими.

Так, в матеріалах справи наявні копії відповідей керівників 13-ти органів Служби безпеки України, які розглянули питання щодо можливості подальшого проходження служби ОСОБА_1 в таких органах.

Згідно листа Департаменту контррозвідувального захисту інтересів держави у сфері інформаційної безпеки від 09.03.2021 № 30/К-1590 повідомлено про відсутність заінтересованості у подальшому вивченні запропонованої кандидатури ОСОБА_1 у зв`язку з перебуванням у розпорядженні значної кількості військовослужбовців Департаменту, які мають відповідну фахову підготовку, практичний досвід керівної та оперативної роботи, інформаційно-аналітичної діяльності за лінією контррозвідувального захисту інтересів держави у сфері інформаційної безпеки, комплектування вакантних посад ними здійснюється у першу чергу.

Відповідно до листа Департаменту військової розвідки від 06.03.2021 № 17/2285дск повідомлено, що вирішити питання про можливе подальше проходження військової служби ОСОБА_1 в Департаменті не вбачається за можливе, у зв`язку з відсутністю вакантних посад такого рівня.

Центр спеціальних операцій «А» листом від 11.03.2021 № 28/2889 повідомив, що на теперішній час в Центрі спеціальних операцій боротьби з тероризмом, захисту учасників кримінального судочинства та працівників правоохоронних органів Служби безпеки України відсутні вакантні посади, при проходженні служби на яких можливо було б використати досвід ОСОБА_1 .

Згідно листа Управління Служби безпеки України у Дніпропетровській області від 09.03.2021 № 55/14-2401дск-вих повідомлено, що в Управлінні проводиться відповідний комплекс заходів щодо погодження кандидатур із числа співробітників органу на заміщення всіх вакантних посад керівного складу. На цей час на вакантні посади рівнозначній тій, яку обіймав ОСОБА_1 до зарахування в розпорядження, або на один ступінь нижче, в Управлінні розглядаються інші кандидатури.

Відповідно до листа Управління Служби безпеки України у Хмельницькій області від 10.03.2021 № 72/11/201-1848дск повідомлено, що станом на 10.03.2021 в Управлінні перебуває 15 військовослужбовців керівної ланки, подальше службове використання яких наразі не вирішено, а тому призначення ОСОБА_1 на посади в Управління Служби безпеки України у Хмельницькій області є неможливим.

Листом від 10.03.2021 № 71/22/3-2505дск Управління Служби безпеки України в Херсонській області повідомило, що на даний час в Управлінні відсутні вакантні посади рівня першого заступника начальника управління та на один ступінь нижче, а тому наразі немає можливостей щодо призначення ОСОБА_1 .

Згідно листа Управління Служби безпеки України в Запорізькій області від 12.03.2021 № 59/13-1768дск відсутні пропозиції щодо можливого призначення ОСОБА_1 .

Відповідно до листа Управління Служби безпеки України Кіровоградській області від 15.03.2021 № 61/11/5402/дск повідомлено, що в Управлінні відсутні вакантні посади, рівнозначні та на один ступінь нижче тієї, за якою ОСОБА_1 перебуває у розпорядженні.

Листом від 17.03.2021 № 78/2/9-845дск Головне управління Служби безпеки України в Донецькій та Луганській областях повідомило, що в управлінні проводиться відповідний комплекс заходів щодо погодження кандидатур із числа співробітників органу, на заміщення всіх вакантних посад керівного складу, а тому не вбачається за можливе розглянути кандидатуру ОСОБА_1 .

Згідно листа Департаменту контррозвідки від 18.03.2021 № 2/10-6059дск на посаду такого рівня вже визначено кандидатів з числа військовослужбовців Департаменту.

Відповідно до листа Головного управління контрозвідувального захисту інтересів держави у сфері економічної безпеки від 17.03.2021 № 8/1109 повідомлено про відсутність можливостей вирішення питання про можливе призначення ОСОБА_1 .

Листом від 17.03.2021 № 66/11/10-3101дск Управління Служби безпеки України в Полтавській області повідомило, що в Управлінні на теперішній час проводиться комплекс заходів щодо погодження кандидатур із числа співробітників органу, на заміщення вакантних посад, а тому не вбачається за можливе розглянути кандидатуру ОСОБА_1 .

Згідно листа Головного управління по боротьбі з корупцією та організованою злочинністю від 29.03.2021 № 14/5333 повідомлено, що на сьогоднішній день в розпорядженні першого заступника Голови Служби безпеки України начальника Головного управління «К» Служби безпеки України перебуває значна кількість військовослужбовців зазначеної категорії, тому комплектування вакантних посад здійснюється у першу чергу з їх числа. За вказаних обставин, розгляд питання щодо призначення ОСОБА_1 до вказаного підрозділу є недоцільним.

З огляду на зміст вищевказаних листів, керівники 13-ти органів Служби безпеки України, в яких згідно листа Управління роботи з особовим складом Служби безпеки України листа № 11/2-2024/дск від 17.02.2021 були наявні вакантні посади, розглянули питання про можливе подальше проходження служби ОСОБА_1 на рівнозначній посаді або на ступінь нижчій у відповідних органах, та повідомили про неможливість призначення позивача на посади зазначеного рівня. При цьому, обґрунтування таких відмов з наведенням відповідних мотивів належить до виключної компетенції керівників вищевказаних 13-ти органів Служби безпеки України та не може спричиняти до будь-яких негативних наслідків для відповідачів за вказані дії чи бездіяльність інших органів Служби безпеки України.

Так, вищевказані обставини справи свідчать про належне виконання відповідачем 1 передбаченого пунктом 4.10 Інструкції обов`язку щодо звернення до Управління роботи з особовим складом Служби безпеки України та відповідних структурних та територіальних органів Служби безпеки України, в яких були вакантні посади, з питань підбору позивачу відповідних посад та можливості подальшого проходження служби ОСОБА_1 на рівнозначній посаді або на ступінь нижчій.

Що стосується тверджень позивача про його переважне право через перебування в розпорядженні начальника Управління служби безпеки України в Івано-Франківській області на призначення на вакантні посади в Управлінні служби безпеки України в Івано-Франківській області, то суд вказує на таке.

Згідно абзацу 3 пункту 4.10 Інструкції (в редакції, чинній до 31.05.20219) було визначено, що при комплектуванні вакантних посад в органах, підрозділах, закладах, установах у першу чергу розглядаються питання про призначення на ці посади військовослужбовців, посади яких скорочуються або які зараховані в розпорядження відповідних начальників у зв`язку з проведенням організаційних заходів. Їх призначення на посади здійснюється відповідно до вимог пунктів 1.3, 4.3 цієї Інструкції.

Натомість, на час виникнення спірних правовідносин абзац з пункту 4.10 Інструкції діяв в редакції Наказу Служби безпеки № 864 від 31.05.2019, згідно якої призначення військовослужбовців, посади яких скорочуються або які зараховані у розпорядження, здійснюється відповідно до вимог пункту 1.3 розділу I цієї Інструкції та пункту 4.3 цього розділу.

Таким чином, вимога про першочерговість розгляду питання про призначення на вакантні посади військовослужбовців, які зараховані в розпорядження відповідних начальників у зв`язку з проведенням організаційних заходів, з 31.05.2019 втратила чинність, а тому не підлягає застосуванню під час розгляду цієї справи.

Згідно пункту 4.10 Інструкції у разі неможливості призначення військовослужбовця, який перебуває в розпорядженні у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів, на рівну посаду відповідним начальником приймається рішення про його призначення на нижчу посаду (не більш як на один ступінь, виходячи з граничного військового звання, передбаченого за посадою) або за згодою військовослужбовця на іншу нижчу посаду.

У випадку відсутності відповідних вакантних посад або через ненадання військовослужбовцем згоди на його призначення на іншу нижчу посаду після закінчення строку перебування військовослужбовця у розпорядженні (з урахуванням його продовження відповідно до пункту 4.14 цього розділу) стосовно військовослужбовця приймається рішення про неможливість його подальшого службового використання, що оформлюється висновком, який затверджується начальниками органів, підрозділів, закладів, установ. Стосовно військовослужбовців, які перебувають в розпорядженні Голови Служби безпеки України, такі висновки готуються Управлінням роботи з особовим складом та затверджуються Головою Служби безпеки України.

У зазначеному висновку, який є підставою для підготовки матеріалів до звільнення військовослужбовця з військової служби та є чинним протягом трьох місяців з дня його затвердження, в обов`язковому порядку зазначаються:

біографічні дані військовослужбовця (прізвище, ім`я та по батькові, дата народження, стаж військової служби);

остання посада перед зарахуванням у розпорядження з датою призначення на неї;

строк останнього перебування в розпорядженні;

вжиті заходи щодо подальшого службового використання цього військовослужбовця та посадові особи, які брали участь у цих заходах;

результати медичного огляду в разі направлення військовослужбовця до військово-лікарських комісій для визначення ступеня придатності до військової служби за станом здоров`я;

результати вжитих заходів та висновки щодо подальшого службового використання військовослужбовця.

Як встановлено судом вище, 06.04.2021 начальником Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області затверджено висновок № 60/11-3399дск щодо неможливості подальшого службового використання полковника ОСОБА_1 в розпорядженні начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області за посадою першого заступника начальника управління. У висновку зазначено, що подальше службове використання полковника ОСОБА_1 є неможливим та відповідно до вимог п. 4.10 Інструкції, у зв`язку із закінченням перебування офіцера в розпорядженні начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області та неможливістю його призначення на штатну посаду, пропонується подати полковника до звільнення з військової служби у Службі безпеки України за підпунктом «а» пункту 61 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, за підпунктом «в» пункту 2 частини 6 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу» (у зв`язку з проведенням організаційних заходів), з правом носіння військової форми одягу, у запас Служби безпеки України.

Такий висновок від 06.04.2021 № 60/11-3399дск містить всі обов`язкові відомості, які передбачені пунктом 4.10 Інструкції.

Відповідно до пункту 7.2 Інструкції військовослужбовці, які підлягають звільненню з військової служби у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів (у разі неможливості їх використання на службі), попереджаються начальником органу, підрозділу, закладу, установи про звільнення з військової служби через ознайомлення з висновком, зазначеним у пункті 4.10 розділу IV цієї Інструкції (з підтвердженням ознайомлення особистим підписом військовослужбовця).

Згідно копії висновку від 06.04.2021 № 60/11-3399дск, який міститься в матеріалах справи, ОСОБА_1 у висновку письмово висловив власні зауваження про те, що такий висновок не відповідає дійсним обставинам, а позивач бажає проходити службу в органах Служби безпеки України на посаді першого заступника начальника регіонального управління або на ступінь нижчій.

Вказаний запис свідчить про ознайомлення позивача з висновком від 06.04.2021 № 60/11-3399дск щодо неможливості подальшого службового використання полковника ОСОБА_1 в розпорядженні начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області за посадою першого заступника начальника управління.

Щодо доводів позивача про порушення порядку ознайомлення ОСОБА_1 з висновком про неможливість подальшого використання на військовій службі та звільнення у запас, оскільки з таким висновком позивача ознайомлено не за два місяці до підготовки подання до звільнення, а за два дні до подання до звільнення з військової служби, то суд вказує на таке.

Відповідно до абзаців 9-11 пункту 61 Положення звільнення військовослужбовців Служби безпеки України з військової служби здійснюється на підставах, передбачених частинами другою - шостою статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", та, як правило, без зарахування в розпорядження прямих начальників (командирів).

Рішення про звільнення з військової служби в запас або у відставку доводиться до відома військовослужбовців Служби безпеки України, як правило, не пізніше ніж за два місяці до подання про звільнення. Безпосередні та прямі начальники проводять з ними особисті бесіди.

Порядок звільнення військовослужбовців Служби безпеки України з військової служби визначається Головою Служби безпеки України.

З огляду на зміст вищевказаних норм, абзаци 9-11 пункту 61 Положення встановлюють вимоги щодо строків доведення до відома військовослужбовців Служби безпеки України рішення про їхнє звільнення з військової служби в запас або у відставку. Вказані вимоги про ознайомлення військовослужбовця не пізніше ніж за два місяці до подання про звільнення, містять словосполучення «як правило», що свідчить про відсутність безальтернативного обов`язку щодо зазначеного строку.

На підтвердження таких доводів вказує зміст абзацу 9 пункту 61 Положення, в якому також застосовано словосполучення «як правило». Так, звільнення військовослужбовців Служби безпеки України з військової служби на підставах, передбачених частинами другою - шостою статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", та, як правило, без зарахування в розпорядження прямих начальників (командирів).

В спірному випадку, позивача звільнено з військової служби в органах СБ України за підпунктом а пункту 61 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, підпунктом в (у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів), однак перед звільненням ОСОБА_1 був зарахований в розпорядження начальника Управління служби безпеки України в Івано-Франківській області, що було б неможливим, якщо дотримуватись логіки позивача про обов`язковість та безальтернативність вимог Положення, в яких застосовано словосполучення «як правило».

Пунктом 7.3 Інструкції передбачено, що перед поданням військовослужбовця до звільнення з військової служби уточнюються дані про проходження ним служби, у разі необхідності документально підтверджуються періоди його служби, що підлягають зарахуванню до вислуги років у календарному обчисленні й окремо на пільгових умовах, і відповідно до чинного законодавства обчислюється вислуга років на пенсію. Обчислена вислуга років оголошується військовослужбовцю під розпис. Заперечення військовослужбовця щодо розрахунку вислуги років розглядаються відповідними підрозділами кадрового забезпечення, фінансовими та юридичними підрозділами, і за ними приймаються рішення перед поданням військовослужбовця до звільнення з військової служби. Також проводиться уточнення використаних днів щорічної основної відпустки.

Відповідно до пункту 7.4 Інструкції з військовослужбовцями, які звільняються за однією з підстав, передбачених підпунктами "а"-"д", "з", "ї", "к" пункту 62 Положення та підпунктами "а"-"д", "и", "і" пункту 63 Положення, перед звільненням із військової служби проводиться не менше двох індивідуальних бесід.

Бесіди перед звільненням проводяться: з військовослужбовцями, які перебувають у розпорядженні відповідних начальників, - начальником, у розпорядженні якого вони перебувають, чи за його дорученням одним із його заступників, а з військовослужбовцями, які перебувають у розпорядженні Голови Служби безпеки України, - Головою Служби безпеки України чи за його дорученням одним із його заступників або начальником Управління роботи з особовим складом.

До участі в бесідах у разі потреби залучаються співробітники підрозділів кадрового забезпечення, фінансових та юридичних підрозділів.

Якщо під час бесід військовослужбовцями, що звільняються, порушені питання, які не можуть бути вирішені начальниками, що проводять бесіди, останні доповідають їх з викладенням довідкових даних старшому прямому начальнику для прийняття рішення.

Перша бесіда проводиться завчасно перед поданням до звільнення, під час якої роз`яснюються підстави і строки подання до звільнення, пільги та переваги з працевлаштування і матеріально-побутового забезпечення, надаються необхідні роз`яснення з інших питань, встановлюється підрозділ Центрального управління, регіональний орган Служби безпеки України чи військовий комісаріат для направлення військовослужбовця на військовий облік, місце його проживання після звільнення, з`ясовуються прохання військовослужбовця.

При цьому з військовослужбовцем обговорюються питання перебування його в запасі, керівництвом органу, підрозділу, закладу, установи визначається вид запасу.

В спірному випадку, 05.04.2021 з ОСОБА_1 проведено бесіду, під час якої позивачу повідомлено, що за його бажанням чи згодою, згідно з поданим рапортом, ОСОБА_1 буде запропонована будь-яка інша нижча посада. Окрім цього, зазначено, що якщо за час перебування у розпорядженні не відбудеться призначення ОСОБА_1 на штатну посаду відповідно до пунктів 44-46 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, у встановленому порядку вирішуватиметься питання про неможливість його службового використання в органах, підрозділах, закладах, установах Служби безпеки України, та позивач буде поданий до звільнення з військової служби. З листом бесіди ОСОБА_1 ознайомлений 05.04.2021, що підтверджується його особистим підписом.

06.04.2021 з ОСОБА_1 проведено бесіду, під час якої позивача ознайомлено з вказаним висновком від 06.04.2021 № 60/11-3399дск щодо неможливості подальшого службового використання полковника ОСОБА_1 в розпорядженні начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області за посадою першого заступника начальника управління, під час якої позивач порушив питання про неподання його до звільнення з військової служби, оскільки самостійно здійснює пошук відповідної посади в органах Служби безпеки України. З листом бесіди ОСОБА_1 ознайомлений 06.04.2021, що підтверджується його особистим підписом.

Згідно пункту 7.4 Інструкції друга бесіда проводиться безпосереднім начальником перед надсиланням подання до звільнення, під час якої надаються відповіді на запитання і прохання, висловлені військовослужбовцем під час першої бесіди, уточнюються підстави звільнення з урахуванням висновку військово-лікарської комісії та інші питання, пов`язані зі звільненням.

Зміст проведених бесід відображається в листках бесід, що підписуються начальниками, які проводили бесіди, та військовослужбовцем, що звільняється. Листки бесід долучаються до частини "Особова справа" матеріалів особової справи військовослужбовця.

У разі відмови військовослужбовця підписати листок бесіди його підписує начальник, який проводив бесіду, та особи, присутні під час бесіди, із зазначенням факту відмови.

Так, 07.04.2021 з ОСОБА_1 проведено бесіду, під час якої позивачу запропоновано проходити службу на будь-якій іншій нижчій більш ніж на один ступінь вакантній посаді в Управлінні Служби безпеки України в Івано-Франківській області, однак від зазначеної пропозиції ОСОБА_1 відмовився та повідомив про бажання проходити службу в органах Служби безпеки України на рівній або лише на один ступінь нижчій посаді. З листом бесіди ОСОБА_1 ознайомлений 07.04.2021, що підтверджується його особистим підписом.

Також під час бесіди 07.04.2021 позивачу було надано для ознайомлення розрахунок вислуги років для призначення пенсії від 07.04.2021 № 60/11-3457дск, рапорт щодо виплати грошової компенсації за неотримане речове майно та подання до звільнення з військової служби від 07.04.2021 № 60/11-1777.

Після ознайомлення з вищевказаними документами, ОСОБА_1 відмовився їх підписувати, про що складено акт відмови від підпису від 07.04.2021 № 60/11-1777.

Щодо доводів позивача про те, що у поданні на звільнення не викладено обставин, на підставі яких відповідач 1 дійшов висновку про неможливість подальшого використання ОСОБА_1 на військовій службі, а також обставини, які б підтверджували факт здійснення організаційних заходів в управлінні, в результаті яких скорочена посада, яку він займав, то суд вказує на таке.

З огляду на зміст подання до звільнення ОСОБА_1 з військової служби від 07.04.2021, таке подання містить інформацію про підстави подання, в якій в хронологічному порядку зазначено обставини звільнення ОСОБА_1 з посади першого заступника начальника управління та зараховано у розпорядження начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області за підпунктом «б» пункту 48 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України на підставі наказу Голови Служби безпеки України «По особовому складу» від 07.03.2018 №327-ОС, перелік вчинених відповідачами дій щодо підбору позивачу вакантних посад, отримання відповідей керівників органів Служби безпеки України про неможливість призначення позивача на посади зазначеного рівня, закінчення строку перебування в розпорядженні начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області, підготовку висновку про неможливість подальшого службового використання, проведення бесід.

Так, неможливість подальшого використання ОСОБА_1 на військовій службі обґрунтована неможливістю його призначення на штатну посаду, яка є рівною або нижчою (не більш як на один ступінь, виходячи з граничного військового звання, передбаченого за посадою) посади, яку займав ОСОБА_1 до зарахування в розпорядження начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області.

При цьому, на день прийняття подання до звільнення ОСОБА_1 з військової служби від 07.04.2021, штатна посада такого рівня була також відсутня в Управлінні Служби безпеки України в Івано-Франківській області.

Суд звертає увагу на те, що пунктом 4.10 Інструкції передбачена можливість подальшого використання військовослужбовця на військовій службі за вищевказаних обставин, однак лише за наявності згоди військовослужбовця.

Так, згідно пункту 4.10 Інструкції у разі неможливості призначення військовослужбовця, який перебуває в розпорядженні у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів, на рівну посаду відповідним начальником приймається рішення про його призначення на нижчу посаду (не більш як на один ступінь, виходячи з граничного військового звання, передбаченого за посадою) або за згодою військовослужбовця на іншу нижчу посаду.

У випадку відсутності відповідних вакантних посад або через ненадання військовослужбовцем згоди на його призначення на іншу нижчу посаду після закінчення строку перебування військовослужбовця у розпорядженні (з урахуванням його продовження відповідно до пункту 4.14 цього розділу) стосовно військовослужбовця приймається рішення про неможливість його подальшого службового використання, що оформлюється висновком, який затверджується начальниками органів, підрозділів, закладів, установ.

В спірному випадку, 05.04.2021 з ОСОБА_1 проведено бесіду, під час якої позивачу повідомлено, що за його бажанням чи згодою, згідно з поданим рапортом, ОСОБА_1 буде запропонована будь-яка інша нижча посада.

Ненадаючи згоди на зайняття нижчої посади, ОСОБА_1 мав усвідомлювати, що наслідками таких дій є неможливість подальшого використання позивача на військовій службі, та подальше звільнення його з військової служби. Про такі наслідки ОСОБА_1 неодноразово повідомлялося під час проведених з ним бесід, що підтверджується відповідними листами бесід.

Щодо доводів позивача про те, що в поданні на звільнення не викладено обставин, які б підтверджували факт здійснення організаційних заходів в управлінні, в результаті яких скорочена посада, яку він займав, то суд вказує на таке.

Поняття «організаційних заходів» визначено в підпункті «б» пункту 48 Положення. Так, проведення організаційних заходів це зміна організаційно-штатної побудови, передислокація, перерозподіл функціональних обов`язків та наявних сил у зв`язку зі зміною покладених завдань, здійснення планових та позапланових переміщень військовослужбовців по службі у зв`язку з проведенням загальної ротації кадрів, прийняття Головою Служби безпеки України управлінських рішень щодо переміщення військовослужбовців для здійснення оперативно-службової діяльності на окремих напрямах та підвищення її ефективності).

Як встановлено судом вище, організаційні заходи, внаслідок яких ОСОБА_1 звільнено із посади першого заступника начальника управління та зараховано у розпорядження начальника Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області, були підставами для прийняття наказу Голови Служби безпеки України «По особовому складу» від 07.03.2018 № 327-ОС. Такий наказ є чинним та не скасований в установленому законом порядку.

У зв`язку зі спливом строку перебування ОСОБА_1 у розпорядженні керівника; відсутністю вакантних посад, рівнозначних тій, яку обіймав позивач та на один ступінь нижчу; небажанням позивача проходити службу на посаді, яка на більш ніж на один ступінь нижча від тієї яку він займав, - ОСОБА_1 подано на звільнення з військової служби, про що головою Служби безпеки України в межах своїх дискреційних повноважень прийнято наказ на звільнення позивача з військової служби, чим завершено комплекс організаційних заходів в розумінні пп. «б» пункту 48 Положення.

Окрім цього, суд вказує на безпідставність доводів позивача про необхідність застосування під час розгляду цієї справи положень пункту 1 частини першої статті 40 Кодексу законів про працю України.

Так, за загальним правилом, пріоритетними є норми спеціального законодавства, а трудове законодавство підлягає застосуванню у випадках, якщо нормами спеціального законодавства не врегульовано спірні правовідносини або коли про це не йдеться у спеціальному законі.

Перевіряючи правомірність оскаржуваних наказів № 497-ОС/дск від 16.04.2021 та № 60-ОС/дск від 14.05.2021, суд враховує, що відносини між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також загальні засади проходження в Україні військової служби, у тому числі у Службі безпеки України, регулюються Законом України «Про Службу безпеки України», Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу», Положенням та Інструкції про організацію виконання Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України.

Відповідно до частини дев`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» встановлено, що звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється в порядку, передбаченому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Таким чином, вищевказані нормативно-правові акти спеціального законодавства є пріоритетними над Кодексом законів про працю України, а тому саме норми спеціального законодавства підлягають застосуванню під час вирішення цієї адміністративної справи.

Підпунктом «в» пункту 2 частини 6 статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" визначено, що військовослужбовці, які проходять кадрову військову службу, звільняються з військової служби під час дії особливого періоду (крім періодів оголошення мобілізації - протягом строку її проведення, який визначається рішенням Президента України, та з моменту введення воєнного стану - до оголошення мобілізації) у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів - у разі неможливості їх використання на службі.

Згідно підпункту «б» пункту 67 Інструкції звільнення військовослужбовців Служби безпеки України з військової служби здійснюється: осіб офіцерського складу Служби безпеки України: у військових званнях до полковника (капітана 1 рангу) включно, крім звільнення у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів, - першим заступником Голови Служби безпеки України. Звільнення офіцерів у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів здійснюється Головою Служби безпеки України.

Судом встановлено, що листом від 08.04.2021 № 60/11-3491дск відповідач 1 направив матеріали щодо звільнення позивача з військової служби до Служби безпеки України.

16.04.2021 Голова Служби безпеки України прийняв наказ № 497-ОС/дск По особовому складу щодо звільнення полковника ОСОБА_1 з військової служби в органах Служби безпеки України за підпунктом а пункту 61 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, підпунктом в (у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів).

14.05.2021 начальник Управління служби безпеки України в Івано-Франківській області прийняв наказ № 60-ОС/дск про виключення позивача із списків особового складу.

З огляду на встановлені судом обставини, Голова Служби безпеки України правомірно прийняв 16.04.2021 наказ № 497-ОС/дск По особовому складу щодо звільнення полковника ОСОБА_1 з військової служби в органах Служби безпеки України за підпунктом а пункту 61 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, підпунктом в (у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів), а начальник Управління служби безпеки України в Івано-Франківській області правомірно прийняв 14.05.2021 наказ № 60-ОС/дск про виключення позивача із списків особового складу, оскільки такі накази прийняті з дотриманням критеріїв, передбачених частиною 2 статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України.

Що стосується доводів позивача про те, що до моменту виключення його зі списків особового складу з`явились дві вакантні посади: першого заступника начальника та заступника начальника Управління служби безпеки України в Івано-Франківській області, які не були запропоновані ОСОБА_1 , то суд звертає увагу на таке.

Згідно з абзацом 2 пункту 4.5 Інструкції вакантною вважається посада, яка є не укомплектованою, а також посада, яку обіймав військовослужбовець, звільнений з військової служби, але не виключений зі списків особового складу.

Суд встановив, що відповідно до наказу № 568-ос/дск від 30.04.2021 два військовослужбовці були звільнені з вищевказаних посад першого заступника начальника та заступника начальника Управління служби безпеки України в Івано-Франківській області, та інші два одразу призначені на такі посади. Окрім цього, станом на день прийняття наказу № 568-ос/дск від 30.04.2021, ОСОБА_1 уже був звільнений з військової служби на підставі наказу № 497-ОС/дск від 16.04.2021, що виключає можливість призначення позивача на будь-які інші посади в системі органів Служби безпеки України.

При цьому, прийняття 14.05.2021 начальником Управління служби безпеки України в Івано-Франківській області наказу № 60-ОС/дск про виключення позивача із списків особового складу лише свідчить про завершення процедури звільнення ОСОБА_1 з наданням необхідного часу для здачі справ та є закономірним наслідком виконання наказу Голови Служби безпеки України від 16.04.2021 наказ № 497-ОС/дск По особовому складу щодо звільнення полковника ОСОБА_1 з військової служби в органах Служби безпеки України за підпунктом а пункту 61 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, підпунктом в (у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів).

Отже, у зв`язку з висновком суду про правомірність наказів № 497-ОС/дск від 16.04.2021, № 60-ОС/дск від 14.05.2021, як наслідок не підлягають задоволенню похідні позовні вимоги про поновлення позивача на посаді та стягнення на його користь матеріального та грошового забезпечення за час вимушеного прогулу з 14.05.2021 по дату відновлення на військовій службі.

Підсумовуючи, суд дійшов висновку відмовити в задоволенні позову ОСОБА_1 до Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області, Служби безпеки України про визнання протиправними та скасування наказів № 497-ОС/дск від 16.04.2021, № 60-ОС/дск від 14.05.2021 та виплату матеріального і грошового забезпечення за час вимушеного прогулу.

Судові витрати згідно з статтею 139 Кодексу адміністративного судочинства України, з огляду на відмову в позові, за відсутності доказів їх понесення відповідачами, судом не розподілялися.

Керуючись статтями 139, 241-246, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
ВИРІШИВ:

Відмовити в задоволенні позову ОСОБА_1 до Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області, Служби безпеки України про визнання протиправними та скасування наказів № 497-ОС/дск від 16.04.2021, № 60-ОС/дск від 14.05.2021 та виплату матеріального і грошового забезпечення за час вимушеного прогулу.

Судові витрати не розподіляти.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку. Апеляційна скарга на рішення суду подається безпосередньо до Восьмого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення рішення в повному обсязі. Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Учасники справи:

Позивач: ОСОБА_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 .

Відповідач 1: Управління Служби безпеки України в Івано-Франківській області, ідентифікаційний код 20001579, вулиця Академіка Сахарова, 15, місто Івано-Франківськ, 76018.

Відповідач 2: Служба безпеки України, ідентифікаційний код 00034074, вулиця Володимирська, 33, місто Київ, 01034.

Суддя /підпис/ Боршовський Т.І.

Рішення складене в повному обсязі 19 листопада 2021 р.