Справа № 640/18817/18
Суддя: Ключкович Василь Юрійович
Дата ухвалення: 2021-11-05 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 листопада 2021 року м. Київ

Шостий апеляційний адміністративний суд у складі:

головуючого - судді Ключковича В.Ю.,

суддів Беспалова О.О.,

Грибан І.О.,

розглянувши у письмовому провадженні апеляційну скаргу Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку на рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 02 липня 2021 року, прийнятого у порядку спрощеного позовного провадження, у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «НВП «Магістр» до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, третя особа: Приватне акціонерне товариство «Коростишівське хлібоприймальне підприємство» про визнання протиправними та скасування постанови від 29.05.2018 №234-ЦА-УП-ДУ, розпорядження від 29.05.2018 №74-ЦАУП-ДУ,-

В С Т А Н О В И В :

Товариство з обмеженою відповідальністю «НВП «Магістр» звернулося до Окружного адміністративного суду міста Києва з позовом до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, третя особа: Приватне акціонерне товариство «Коростишівське хлібоприймальне підприємство», в якому просило суд:

- визнати протиправною та скасувати постанову відповідача від 29.05.2018 №234-ЦА-УП-ДУ про накладення санкцій за правопорушення на ринку цінних паперів;

- визнати протиправним та скасувати розпорядження відповідача від 29.05.2018 №74-ЦАУП-ДУ про усунення порушень законодавства про цінні папери.

Рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 02.07.2021 адміністративний позов задоволено у повному обсязі.

Не погоджуючись із зазначеним рішенням суду, відповідач подав апеляційну скаргу, з підстав порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, неповного з`ясування обставин, що мають значення для справи, в якій просить скасувати рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 02.07.2021 та ухвалити нове, яким відмовити в задоволенні позовних вимог.

В апеляційній скарзі Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку вказує, що оскільки позивач є ліцензіатом, діє на підставі ліцензії серії АЕ № 286642 та має право на здійснення професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності та є депозитарною установою, до нього застосовується Положення про провадження депозитарної діяльності від 23.04.2013 №735, яке не містить жодних підстав для відмови депозитарної установи у виконанні розпорядження Центрального депозитарію на складання облікового реєстру, а отже надання такого реєстру є обов`язком депозитарної установи.

Відповідач вважає, що судом першої інстанції не вірно зроблено висновок, що виключно після укладання договору про обслуговування рахунку у цінних паперах депонента з Депозитарною установою формується та надається обліковий реєстр власників, що у депозитарної установи була відсутня можливість сформувати перелік власників іменних цінних паперів, оскільки відсутні записи на рахунках у цінних паперах про їх депонентів.

Відзив на апеляційну скаргу до Шостого апеляційного адміністративного не надходив.

Керуючись частинами 1 та 2 ст. 308 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Переглядаючи справу за наявними у ній доказами, перевіряючи законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів зазначає про таке.

Матеріалами справи підтверджено, що Товариство з обмеженою відповідальністю «НВП «Магістр», код за ЄДРПОУ - 34045290, здійснює професійну діяльність на фондовому ринку - депозитарну діяльність, депозитарну діяльність депозитарної установи на підставі ліцензії АЕ №286642, виданої Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку від 10.10.2013 (строк дії - необмежений).

11.02.2015 між Приватним акціонерним товариством «Коростишівське хлібоприймальне підприємство» (Емітент) та Товариством з обмеженою відповідальністю «НВП «Магістр» (Депозитарна установа) укладено договір про обслуговування (відкриття) рахунків у цінних паперах власникам №165-Е, відповідно до якого Депозитарна установа зобов`язується відкрити рахунки в цінних паперах акціонерам (власникам цінних паперів) Емітента, зарахувати на них дематеріалізовані акції Емітента, забезпечити облік належних акціонерам акцій та/або прав на акції на їхніх рахунках у цінних паперах, а також виконувати інші обов`язки, передбачені законодавством про депозитарну діяльність та про порядок переведення випуску іменних цінних паперів документарної форми існування у без документарну форму існування до моменту укладення акціонерами договорів про обслуговування рахунків у цінних паперах відповідно до Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 №735, а Емітент зобов`язується оплачувати послуги Депозитарної установи у розмірах, у строки та у порядку, що вказані у цьому Договорі.

Пунктом 2.10 вказаного договору передбачено, що Депозитарна установа має право відмовити у наданні облікового реєстру власників іменних цінних паперів за запитом Публічного акціонерного товариства «Національний депозитарій України», у випадку несплати Емітентом послуг Депозитарної установи.

Аналогічні приписи містить п. 5 глави 9 розділу VII Внутрішнього положення про депозитарну діяльність депозитарної установи ТОВ «НВП «Магістр», затвердженої наказом №1 від 30.01.2018 Генерального директора позивача ОСОБА_1 , а саме: Депозитарна установа відмовляє у наданні облікового реєстру власників іменних цінних паперів за запитом Публічного акціонерного товариства «Національний депозитарій України», у випадку несплати Емітентом послуг Депозитарної установи.

Відповідач 20.03.2018 направив позивачу запит (вимогу) щодо надання інформації до 30.03.2018 та копії документів, яким витребувано:

- запити (розпорядження), що надходили до Депозитарної установи від ПАТ «Національний депозитарій України» щодо надання переліку акціонерів (обліку реєстру акціонерів) ПрАТ «Коростишівське хлібоприймальне підприємство» за період з 01.02.2018 по 15.03.2018;

- переліки акціонерів (облікові реєстри акціонерів) ПрАТ «Коростишівське хлібоприймальне підприємство», що надавались Депозитарною установою на запити (розпорядження) ПАТ «Національний депозитарій України» за період з 01.02.2018 по 15.03.2018;

- виписки з рахунків депонентів - власників цінних паперів Емітента станом на 17.02.2018;

- витяги з журналів розпоряджень, операцій, реєстрації вхідних/вихідних документів Депозитарної установи щодо зазначеного вище.

26.03.2018 ТОВ «НВП «Магістр» направило на адресу відповідача лист із запитуваною інформацією, в якому було зазначено щодо ненадання переліків акціонерів Емітента, з тих підстав, що ні один акціонер Емітента не підписав договір про обслуговування рахунку у цінних паперах з Депозитарною установою.

26.04.2018 відповідач виніс постанову №13/01/12867 про порушення справи про правопорушення на ринку цінних паперів, у якій Національна комісії з цінних паперів та фондового ринку зазначила, що ТОВ «НВП «Магістр» в порушення п. 6 Розділу VI Положення про провадження депозитарної діяльності, а також пп. 4 п. 4 розділу II Вимог до депозитарного договору між депозитарною установою і Центральним депозитарієм цінних паперів, не надано до Центрального депозитарію обліковий реєстр власників іменних цінних паперів ПрАТ «Коростишівське хлібоприймальне підприємство» станом на дату обліку 17.02.2018.

Також, 26.04.2018 відповідач виніс постанову №13/01/12868 про порушення справи про правопорушення на ринку цінних паперів, у якій Національна комісії з цінних паперів та фондового ринку зазначила, що ТОВ «НВП «Магістр» в порушення вимог п. 8 розділу I Вимог до договору про обслуговування рахунку в цінних паперах, включено до договору про обслуговування (відкриття) рахунків у цінних паперах власникам від 11.02.2015 №165-Е, що укладався між Депозитарною установою та емітентом положення, що суперечать нормам діючого законодавства, а саме: пункт 2.10 щодо наявності права у Депозитарної установи відмовити у наданні облікового реєстру за запитом ПАТ «Національний депозитарій України» у випадку несплати емітентом послуг Депозитарної установи.

В подальшому, позивач листом від 08.05.2018 надав Національній комісії з цінних паперів та фондового ринку пояснення та заперечення щодо висновків вказаних постанов.

Відповідач 10.05.2018 склав акти про правопорушення на ринку цінних паперів відносно позивача:

- №242-ЦА-УП-ДУ, у якому зафіксовано порушення, зазначені в постанові від 26.03.2018 №13/01/12867;

- №243-ЦА-УП-ДУ, у якому зафіксовано порушення, зазначені в постанові від 26.03.2018 №13/01/12868.

В подальшому, відповідач постановою від 31.05.2018 зупинив провадження у справі про правопорушення на ринку цінних паперів відносно ТОВ «НВП «Магістр» у справі, яку порушено згідно постанови від 26.04.2018 №13/01/12868.

Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку 29.05.2018 винесла у відношенні позивача постанову №234-ЦА-УП-ДУ про накладення санкцій за правопорушення на ринку цінних паперів та застосував санкцію у вигляді попередження за порушення п. 6 Розділу VI Положення про провадження депозитарної діяльності, а також пп. 4 п. 4 розділу II Вимог до депозитарного договору між депозитарною установою і Центральним депозитарієм цінних паперів.

29.05.2018 відповідач виніс розпорядження №74-ЦАУП-ДУ про усунення порушень законодавства про цінні папери та зобов`язав у термін до 26.06.2018 усунути порушення законодавства шляхом приведення п. 5 глави 9 розділу VII Внутрішнього положення про депозитарну діяльність депозитарної установи ТОВ «НВП «Магістр» у відповідність вимогам чинного законодавства та до 26.06.2018 письмово проінформувати уповноважену особу Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку та департамент контрольно-правової роботи про виконання цього розпорядження.

Крім того, позивач, не погоджуючись із постановою НКЦПФР від 29.05.2018 №234-ЦА-УП-ДУ, звернувся до Центрального апарату Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку зі скаргою.

Також, 11.06.2018 позивач листом повідомив відповідача про виконання розпорядження від 29.05.2018 №74-ЦАУП-ДУ, а саме виключив з глави 9 розділу VII Внутрішнього положення про депозитарну діяльність депозитарної установи ТОВ «НВП «Магістр» пункту 5.

Відповідач рішенням від 11.09.2018 №617 відмовив у задоволенні скарги позивача, а постанову Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 29.05.2018 №234-ЦА-УП-ДУ залишив без змін.

Вважаючи свої права порушеними, позивач звернувся до суду з даним позовом про визнання протиправними та скасування постанови від 29.05.2018 №234-ЦА-УП-ДУ, розпорядження від 29.05.2018 №74-ЦАУП-ДУ.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції дійшов висновку, що відповідач неправомірно виніс постанову від 29.05.2018 №234-ЦА-УП-ДУ, в якій зафіксував порушення позивачем п. 6 Розділу VI Положення про провадження депозитарної діяльності, в частині не надання облікового реєстру власників іменних цінних паперів Емітента на запит ПАТ «Національний депозитарій України», оскільки обліковий реєстр власників іменних цінних паперів формується Депозитарною установою, відповідно до записів на рахунках у цінних паперах власників цінних паперів - депонентів, які набувають статус депонента виключно після укладення з Депозитарною установою договору про обслуговування рахунку у цінних паперах, що укладається між власником цінних паперів та Депозитарною установою і умови якого регулюються Вимогами до договору про обслуговування рахунку в цінних паперах, в той час як такі договори не були укладені між позивачем та третьою особою.

Також, суд першої інстанції погодився із твердженнями позивача, що відповідач не зазначив в оспорюваному розпорядженні які саме положення та якого самого законодавства порушує зазначений пункт Внутрішнього положення ТОВ «НВП «Магістр».

Надаючи оцінку спірним правовідносинам, колегія суддів приходить до наступного.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

На виконання п. 3 ч. 1 ст. 7 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» від 02.03.2015 №222-VIII (далі - Закон №222-VIII), ліцензуванню підлягають такі види господарської діяльності, зокрема, професійна діяльність на ринку цінних паперів, яка ліцензується з урахуванням особливостей, визначених Законом України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні».

Стаття 1 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» від 30.10.1996 №448/96-ВР (далі - Закон №448/96-ВР) визначає, що державне регулювання ринку цінних паперів - здійснення державою комплексних заходів щодо упорядкування, контролю, нагляду за ринком цінних паперів та їх похідних та запобігання зловживанням і порушенням у цій сфері.

За приписами ч. 1 ст. 5 Закону №448/96-ВР державне регулювання ринку цінних паперів здійснює Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 7 Закону №448/96-ВР, основними завданнями Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку є, зокрема, захист прав інвесторів шляхом застосування заходів щодо запобігання і припинення порушень законодавства на ринку цінних паперів, застосування санкцій за порушення законодавства у межах своїх повноважень.

На виконання пунктів 5, 8, 8-5, 8-6, 14 ст. 8 Закону №448/96-ВР Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку має право у разі порушення законодавства про цінні папери, нормативних актів Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку виносити попередження, зупиняти на термін до одного року обіг цінних паперів, дію ліцензій, виданих Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку, анулювати дію таких ліцензій; здійснювати контроль за достовірністю і розкриттям інформації, що здійснюється емітентами та особами, які здійснюють професійну діяльність на ринку цінних паперів, і саморегулівними організаціями, та її відповідністю встановленим вимогам; вимагати надання інформації та документів акціонерів або власників інших фінансових інструментів, фізичних чи юридичних осіб, які зобов`язані подавати повідомлення, передбачене статтею 641 Закону України «Про акціонерні товариства» (514-17), а також осіб, яких такі особи контролюють, або осіб, під контролем яких такі особи перебувають; вимагати від емітента здійснити розкриття інформації, подання якої вимагається згідно з пунктом 81 цієї статті, у порядку та строки, визначені Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку; накладати адміністративні стягнення, штрафні та інші санкції за порушення чинного законодавства на юридичних осіб та їх співробітників, аж до анулювання ліцензій на здійснення професійної діяльності на ринку цінних паперів.

Порядок провадження депозитарної діяльності, зокрема, депозитарними установами з надання послуг із зберігання та обліку цінних паперів, обліку і обслуговування набуття, припинення та переходу прав на цінні папери і прав за цінними паперами та обмежень прав на цінні папери на рахунках у цінних паперах, вимоги до порядку відкриття та ведення рахунків у цінних паперах, порядку проведення операцій на рахунках у цінних паперах та їх видів, порядку зарахування цінних паперів до системи депозитарного обліку при емісії, їх обліку та зберігання, а також списання цінних паперів у зв`язку з їх погашенням та/або анулюванням, порядку внесення змін до системи депозитарного обліку стосовно цінних паперів конкретного власника, стосовно всього випуску цінних паперів, стосовно здійснення розрахунків за правочинами щодо цінних паперів тощо, вимоги до діяльності учасників депозитарної системи та взаємовідносин між ними, вимоги до порядку складання реєстру власників іменних цінних паперів, у тому числі порядку взаємодії депозитарних установ з Центральним депозитарієм щодо складання реєстру, вимоги до змісту внутрішніх документів професійних учасників депозитарної системи України та інші вимоги, встановлення яких належить до компетенції Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (далі - Комісія) відповідно до Закону України «Про депозитарну систему України» визначено Положенням про провадження депозитарної діяльності, затвердженим Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 23.04.2013 №735 (далі - Положення №735).

За визначенням, що міститься в п. 1 розділу І Положення №735 депозитарна установа - юридична особа, що утворюється та функціонує у формі акціонерного товариства або товариства з обмеженою відповідальністю і яка в установленому порядку отримала ліцензію на провадження депозитарної діяльності депозитарної установи, Розрахунковий центр або клірингова установа - при провадженні ними депозитарної діяльності депозитарної установи; обліковий реєстр власників іменних цінних паперів (далі - обліковий реєстр) - перелік власників іменних цінних паперів певного випуску, який формується депозитарною установою, депозитарієм-кореспондентом відповідно до записів на рахунках у цінних паперах їх депонентів (клієнтів) та містить дані, визначені цим Положенням; реєстр власників іменних цінних паперів (далі - реєстр власників) - перелік власників іменних цінних паперів, складений відповідно до вимог законодавства Центральним депозитарієм на певну дату із зазначенням кількості іменних цінних паперів, належних зазначеним власникам на праві власності, номінальної вартості і виду таких цінних паперів та іншої інформації, визначеної цим Положенням.

На виконання пунктів 13 та 14 розділу ІІ Положення №735 облік прав на цінні папери конкретного власника ведеться виключно депозитарними установами і депозитаріями-кореспондентами чи їх клієнтами, а облік цінних паперів і прав за цінними паперами - виключно Центральним депозитарієм.

Облік зобов`язань емітента за цінними паперами власних випусків емітента (прав за цінними паперами) ведеться Центральним депозитарієм стосовно кожного випуску цінних паперів на підставі депонування глобального сертифіката та/або тимчасового глобального сертифіката.

Депозитарна установа зобов`язана вести облік прав на цінні папери, що належать цій депозитарній установі як юридичній особі, окремо від обліку прав на цінні папери, що належать її депонентам.

Відповідно до абз. 5 п. 7 розділу ІІ Положення №735 до інформаційних операцій Центрального депозитарію та депозитарних установ належать операції з підготовки та видачі: депозитарною установою акціонеру інформації про включення його до облікового реєстру, поданого Центральному депозитарію для формування ним переліку акціонерів, які мають право брати участь у загальних зборах.

Керуючись п. 1 розділу VI Положення №735 реєстр власників іменних цінних паперів складається Центральним депозитарієм, обліковий реєстр складається депозитарними установами та депозитаріями-кореспондентами на підставі відповідних розпоряджень на складання реєстру власників іменних цінних паперів, облікового реєстру, переліку власників іменних цінних паперів, переліку акціонерів товариства, переліку акціонерів, яким надсилатиметься письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства, переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства, переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів за акціями/доходу за цінними паперами, або розпоряджень про забезпечення письмового повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерного товариства. У таких розпорядженнях обов`язково повинні вказуватися:

повне найменування та код за ЄДРПОУ емітента;

інформація про випуск цінних паперів (код цінних паперів, вид цінних паперів, тип/клас/різновид/найменування цінних паперів, серія цінних паперів - за наявності, вид опціонних сертифікатів - для випуску опціонних сертифікатів, реєстраційний номер випуску цінних паперів, номінальна вартість одного цінного папера (частка консолідованого іпотечного боргу, що припадає на один сертифікат участі, для іпотечних сертифікатів участі, премія - для опціонних сертифікатів);

підстава для складання реєстру власників іменних цінних паперів;

дата, станом на яку складається реєстр власників іменних цінних паперів/ облікового реєстру (далі - дата обліку). У випадку складання реєстру з метою забезпечення реєстрації для участі у загальних зборах акціонерного товариства акціонерів, що мають право на таку участь, вказується дата обліку, що за три робочих дні передує даті проведення загальних зборів. У випадку складання реєстру з метою реалізації вимог статей 65, 651 ,652 Закону України «Про акціонерні товариства» датою обліку вважається дата операційного дня, наступного за днем приймання Центральним депозитарієм до виконання розпорядження емітента на складання реєстру власників іменних цінних паперів/переліку акціонерів товариства;

спосіб передання реєстру власників іменних цінних паперів або облікового реєстру (засобами електронного документообігу, кур`єром тощо), визначений у відповідному договорі.

Відповідно до п. 10 розділу VI Положення №735 обліковий реєстр складається депозитарними установами та депозитарієм-кореспондентом для його передання Центральному депозитарію з метою: складання Центральним депозитарієм реєстру власників іменних цінних паперів у випадках, передбачених цим Положенням; забезпечення персонального повідомлення депонентів (акціонерів) про проведення загальних зборів акціонерного товариства.

За приписами п. 11 розділу VI Положення №735 Обліковий реєстр складається окремо за кожним випуском цінних паперів. Обліковий реєстр повинен містити:

назву документа «Обліковий реєстр власників цінних паперів»;

дату складання;

дату, станом на яку вказується інформація про власників цінних паперів;

інформацію про депозитарну установу (повне або скорочене (за наявності) найменування, код за ЄДРПОУ, місцезнаходження, серія та номер ліцензії на здійснення професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності депозитарної установи, засоби зв`язку тощо) або депозитарію-кореспондента (повне або скорочене (за наявності) найменування, місцезнаходження, засоби зв`язку тощо);

інформацію про емітента цінних паперів (повне або скорочене (за наявності) найменування, код за ЄДРПОУ, реєстраційний код за ЄДРІСІ (для ІСІ), місцезнаходження);

інформацію про випуск цінних паперів (код цінних паперів, вид цінних паперів, тип/клас/різновид/найменування цінних паперів, серія цінних паперів - за наявності, вид опціонних сертифікатів - для випуску опціонних сертифікатів, реєстраційний номер випуску цінних паперів, номінальна вартість одного цінного папера (частка консолідованого іпотечного боргу, що припадає на один сертифікат участі, для іпотечних сертифікатів участі, премія - для опціонних сертифікатів));

щодо кожного власника (співвласника), внесеного до облікового реєстру, має бути вказано:

депозитарний код рахунку в цінних паперах;

для фізичної особи - прізвище, ім`я, по батькові (для нерезидентів за наявності), громадянство, дані документа, що посвідчує особу, місце та дата народження, реєстраційний номер облікової картки платника податків за даними Державного реєстру фізичних осіб - платників податків (вказується за наявності);

для юридичної особи - повне або скорочене (за наявності) найменування та код за ЄДРПОУ (для резидентів). Для юридичних осіб - нерезидентів вказуються країна реєстрації та ідентифікаційний код з торговельного, судового або банківського реєстру країни, де офіційно зареєстрований іноземний суб`єкт господарської діяльності;

для пайового інвестиційного фонду - повне або скорочене (за наявності) найменування пайового інвестиційного фонду та реєстраційний код за ЄДРІСІ, повне або скорочене (за наявності) найменування та код за ЄДРПОУ компанії з управління активами, що створила цей фонд;

для держави - держава Україна, реквізити суб`єкта(ів) управління (для юридичної особи - повне найменування та код за ЄДРПОУ); для Кабінету Міністрів України та інших органів, визначених Законом України «Про управління об`єктами державної власності», які здійснюють управління державним майном та які не є юридичними особами, - повне найменування);

для територіальної громади - назва територіальної громади, реквізити суб`єкта(ів) управління об`єктами комунальної власності (для юридичної особи - повне найменування та код за ЄДРПОУ);

місцезнаходження (для держави та територіальної громади -місцезнаходження суб`єкта управління об`єктами державної власності або суб`єкта управління об`єктами комунальної власності)/місце проживання та/або адреса для поштових повідомлень;

загальну кількість прав на цінні папери, номінальну вартість цінних паперів відповідного випуску, що належать особі;

загальну кількість належних особі прав на цінні папери відповідного випуску, відносно яких депозитарною установою зареєстровано обтяження зобов`язаннями, із зазначенням типу обтяжень;

загальну кількість належних особі прав на цінні папери відповідного випуску, відносно яких депозитарною установою зареєстровано обмеження прав за цінними паперами, із зазначенням типу обмежень.

До облікового реєстру також включається інформація щодо банківського рахунку (за наявності) у визначених законодавством випадках.

До реєстру також включається інформація про загальну кількість прав на цінні папери відповідного випуску, що обліковуються на рахунку(ах) у цінних паперах нотаріуса(ів) (у разі наявності).

На виконання п. 6 розділу VI Положення №735 центральний депозитарій складає реєстр власників іменних цінних паперів на підставі інформації, отриманої від депозитарних установ та депозитаріїв-кореспондентів, яка формується ними відповідно до записів на рахунках у цінних паперах їх депонентів, клієнтів станом на 24 годину дня дати обліку, та записів на рахунку в цінних паперах емітента станом на 24 годину дня дати обліку.

Якщо дата обліку є датою у майбутньому, то термін надання розпорядження Центральному депозитарію емітентом, депозитарною установою, з якою емітентом або акціонерами (акціонером) - депонентами (депонентом) цієї депозитарної установи, які (який) сукупно є власниками (власником) 10 і більше відсотків простих акцій акціонерного товариства, укладено відповідний договір (договір з емітентом про надання реєстру власників іменних цінних паперів, яким передбачено надання послуг з інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів, або договір з емітентом щодо інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів (у разі відсутності у емітента укладеного з іншою депозитарною установою договору про надання реєстру), або договір щодо інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів емітента з акціонерами (акціонером), які (який) сукупно є власниками (власником) 10 і більше відсотків простих акцій акціонерного товариства), або акціонерами (акціонером), які (який) на день подання вимоги про проведення позачергових загальних зборів сукупно є власниками (власником) 10 і більше відсотків простих акцій емітента, повинен бути не менше трьох робочих днів до дати обліку, на яку повинен формуватися даний реєстр, крім випадку, коли датою обліку вважається дата операційного дня, наступного за днем приймання Центральним депозитарієм до виконання розпорядження емітента на складання реєстру власників іменних цінних паперів/переліку акціонерів товариства. Розпорядження на складання облікового реєстру надається Центральним депозитарієм депозитарним установам до закінчення операційного дня дати обліку, і облікові реєстри формуються депозитарними установами протягом операційного дня, наступного за датою обліку. Розпорядження на складання облікового реєстру надається Центральним депозитарієм депозитарію-кореспонденту у термін, передбачений договором про кореспондентські відносини.

Депозитарна установа має надати сформований нею обліковий реєстр Центральному депозитарію протягом операційного дня, наступного за датою обліку. Депозитарій-кореспондент здійснює надання облікових реєстрів Центральному депозитарію у термін, передбачений договором про кореспондентські відносини. Центральний депозитарій має надати емітенту або особі, з якою емітентом укладений договір про надання реєстру власників іменних цінних паперів, сформований ним реєстр власників іменних цінних паперів та/або Перелік власників не пізніше двох робочих днів від дати обліку.

У випадку складання реєстру власників іменних цінних паперів за відповідним розпорядженням, у якому вказана дата обліку є вихідним, святковим, неробочим днем, розпорядження на складання облікового реєстру надається Центральним депозитарієм своїм клієнтам - депозитарним установам до закінчення операційного дня, що передує визначеній даті обліку, депозитарні установи формують облікові реєстри власників цінних паперів протягом операційного дня, наступного за датою обліку, на підставі записів на відкритих у них рахунках у цінних паперах цих власників станом на 24 годину операційного дня, що передує визначеній даті обліку, та здійснюють надання облікових реєстрів Центральному депозитарію протягом операційного дня, наступного за датою обліку.

За необхідності складання реєстру власників іменних цінних паперів та облікового реєстру на дату, яка минула, депозитарні установи та депозитарії-кореспонденти здійснюють надання облікового реєстру протягом двох робочих днів від дати отримання розпорядження від Центрального депозитарію, Центральний депозитарій - протягом трьох робочих днів від дати отримання розпорядження від емітента або особи, з якою емітентом укладений договір про надання реєстру власників іменних цінних паперів.

Пункт 15 розділу VI Положення №735 встановлює, що центральний депозитарій, депозитарна установа, з якою емітентом або акціонерами (акціонером) депонентами (депонентом) цієї депозитарної установи, які (який) сукупно є власниками (власником) 10 і більше відсотків простих акцій акціонерного товариства, укладено відповідний договір (договір з емітентом про надання реєстру власників іменних цінних паперів, яким передбачено надання послуг з інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів, або договір з емітентом щодо інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів (у разі відсутності у емітента укладеного з іншою депозитарною установою договору про надання реєстру), або договір щодо інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів емітента з акціонерами (акціонером), які (який) сукупно є власниками (власником) 10 і більше відсотків простих акцій акціонерного товариства), має право відмовити в узятті до виконання розпорядження на складання реєстру власників іменних цінних паперів, переліку власників іменних цінних паперів, переліку акціонерів тощо або розпорядження про забезпечення письмового повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерного товариства, якщо:

розпорядження не містить обов`язкових реквізитів, передбачених абзацами другим - шостим та восьмим пункту 1 цього розділу;

розпорядження не відповідає вимогам пунктів 3, 4 цього розділу;

у розпорядженні, яке надане Центральному депозитарію емітентом, виявлена невідповідність підпису розпорядника рахунку в цінних паперах, та/або печатки на розпорядженні зразка підпису розпорядника рахунку, та/або печатки відповідно, що містяться в картці зразків підписів розпорядника (розпорядників) рахунку в цінних паперах, та відбитка печатки емітента;

розпорядження, яке надане емітентом, депозитарною установою, з якою емітентом укладений договір про надання реєстру власників іменних цінних паперів, підписане особою, строк повноважень якої закінчився;

розпорядження подане з порушенням строків, встановлених цим Положенням для його надання;

зазначена у розпорядженні підстава для складання реєстру власників іменних цінних паперів не передбачена пунктом 8 цього розділу;

не надане письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та їх порядок денний - у разі надходження розпорядження про забезпечення письмового повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерного товариства.

Якщо у розпорядженні на складання реєстру власників іменних цінних паперів зазначена підстава, передбачена в абзаці одинадцятому пункту 8 цього розділу, воно має містити посилання на відповідну норму законодавства, якою у такому конкретному випадку передбачено складання облікового реєстру, реєстру власників іменних цінних паперів.

На виконання абз. 3 п. 19 розділу VI Положення №735 складання і надання депозитарними установами та депозитаріями-кореспондентами Центральному депозитарію облікових реєстрів, складання та надання Центральним депозитарієм емітенту реєстру власників іменних цінних паперів, Переліку власників здійснюються відповідно до вимог цього розділу.

Як встановлено судом першої та апеляційної інстанції, 11.02.2015 між Приватним акціонерним товариством «Коростишівське хлібоприймальне підприємство» (Емітент) та Товариством з обмеженою відповідальністю «НВП «Магістр» (Депозитарна установа) укладено договір про обслуговування (відкриття) рахунків у цінних паперах власникам №165-Е, відповідно до якого Депозитарна установа зобов`язується відкрити рахунки в цінних паперах акціонерам (власникам цінних паперів) Емітента, зарахувати на них дематеріалізовані акції Емітента, забезпечити облік належних акціонерам акцій та/або прав на акції на їхніх рахунках у цінних паперах, а також виконувати інші обов`язки, передбачені законодавством про депозитарну діяльність та про порядок переведення випуску іменних цінних паперів документарної форми існування у без документарну форму існування до моменту укладення акціонерами договорів про обслуговування рахунків у цінних паперах відповідно до Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 №735, а Емітент зобов`язується оплачувати послуги Депозитарної установи у розмірах, у строки та у порядку, що вказані у цьому Договорі.

Пунктом 2.10 вказаного договору передбачено, що Депозитарна установа має право відмовити у наданні облікового реєстру власників іменних цінних паперів за запитом Публічного акціонерного товариства «Національний депозитарій України», у випадку несплати Емітентом послуг Депозитарної установи.

Аналогічні приписи містить п. 5 глави 9 розділу VII Внутрішнього положення про депозитарну діяльність депозитарної установи ТОВ «НВП «Магістр», затвердженої наказом №1 від 30.01.2018 Генерального директора позивача ОСОБА_1 , а саме: Депозитарна установа відмовляє у наданні облікового реєстру власників іменних цінних паперів за запитом Публічного акціонерного товариства «Національний депозитарій України», у випадку несплати Емітентом послуг Депозитарної установи.

Колегія суддів вважає, що оскільки ТОВ «НВП «Магістр» є депозитарною установою, то при здійснення своєї діяльності на нього розповсюджуються приписи Положення №735 .

Крім того, проаналізувавши вказані норми, колегія суддів погоджується з доводами апеляційної скарги, що розділом VI Положення №735 не передбачено підстав для відмови депозитарною установою у виконанні розпорядження ПАТ «Національний депозитарій України» на складання облікового реєстру з підстав несплати емітентом послуг Депозитарної установи.

Відповідно до пп. 4 п. 4 розділу ІІ Вимог до депозитарного договору між депозитарною установою та центральним депозитарієм цінних паперів, затверджених рішенням Комісії від 06.08.2013 №1410 (далі - Вимоги №1410), до обов`язків депозитарної установи належить зокрема:

призначити розпорядника рахунку у цінних паперах;

дотримуватись Правил Центрального депозитарію в частині взаємодії депозитарної установи та Центрального депозитарію;

оплачувати послуги Центрального депозитарію згідно з умовами та строками, передбаченими Договором та тарифами Центрального депозитарію;

виконувати розпорядження Центрального депозитарію, які складені та надані відповідно до законодавства, цих Вимог та Правил Центрального депозитарію;

надавати Центральному депозитарію документи, які передбачені законодавством та Правилами Центрального депозитарію як обов`язкові для подання або необхідні йому для виконання дій згідно з вимогами законодавства та умовами Договору;

подавати інформацію Центральному депозитарію в термін, визначений в Договорі, з дати внесення відповідних змін до своїх реквізитів або документів, що необхідні для відкриття та ведення рахунку у цінних паперах, в порядку, встановленому законодавством та Правилами Центрального депозитарію;

передавати до Центрального депозитарію за відповідним розпорядженням, наданим відповідно до законодавства, обліковий реєстр власників цінних паперів відповідного випуску у спосіб, визначений Договором (засобами електронного документообігу, кур`єром тощо);

у разі початку процедури припинення депозитарною установою провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності, а саме депозитарної діяльності депозитарної установи відповідно до вимог нормативно-правового акта про припинення провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності, а саме депозитарної діяльності депозитарної установи, повідомити Центральний депозитарій стосовно цього припинення і надавати Центральному депозитарію тільки ті розпорядження щодо цінних паперів, що належать їй та її депонентам, виконання яких не заборонено законодавством;

для забезпечення здійснення розрахунків за правочинами щодо цінних паперів з дотриманням принципу «поставка цінних паперів проти оплати» надавати Центральному депозитарію інформацію щодо депонентів, торговців цінними паперами, яким депонентами надані повноваження на вчинення правочинів щодо цінних паперів в інтересах депонентів, та цінних паперів, що належать депонентам, яка необхідна для здійснення розрахунків, з метою подальшого надання такої інформації Розрахунковому центру чи кліринговій установі для її відображення в їх внутрішніх системах обліку;

виконувати депозитарні операції щодо цінних паперів депонентів, які зарезервовані для здійснення розрахунків за правочинами щодо цінних паперів з дотриманням принципу «поставка цінних паперів проти оплати», виключно на підставі розпоряджень та/або повідомлень Центрального депозитарію, наданих депозитарній установі згідно з інформацією, отриманою Центральним депозитарієм від Розрахункового центру чи клірингової установи;

виконувати за рахунком у цінних паперах депонента, що був узятий на облік Розрахунковим центром чи кліринговою установою, адміністративні операції, які визначені Регламентом Центрального депозитарію як такі, що можуть призвести до неможливості здійснення розрахунків у цінних паперах за результатами правочинів, тільки після отримання від Центрального депозитарію інформації про внесення до внутрішньої системи обліку Розрахункового центру чи клірингової установи відповідних змін щодо такого депонента;

дотримуватись вимог Центрального депозитарію до технічного та програмного забезпечення, а також забезпечення захисту конфіденційної інформації, яка обробляється в інформаційно-телекомунікаційній системі Центрального депозитарію;

виконувати визначені законодавством дії щодо направлення власникам акцій повідомлень відповідно до Закону України «Про акціонерні товариства» через депозитарну систему України на підставі отриманих від Центрального депозитарію розпорядження та інших документів, визначених законодавством та внутрішніми документами Центрального депозитарію.

Сторонами у справі не заперечується, що позивачем не було надано обліковий реєстр власників цінних паперів на вимогу ПАТ «Національний депозитарій України». Отже, зважаючи на те, що колегія суддів вважає вказані дії порушенням п. 6 розділу VI Положення №735 та пп. 4 п. 4 розділу ІІ Вимог №1410, колегія суддів приходить до висновку, що оспорювана постанова у вказаній частині відповідає приписам ст. 2 КАС України.

Доводи позивача, які підтримав суд першої інстанції, щодо того, що ним не були укладені з третьою особою договір на обслуговування рахунків у цінних паперах, відтак обліковий реєстр власників цінних паперів не мав подаватись та на нього не поширюються Положення №735 відхиляються колегією суддів зважаючи, на те, що вказані діє є обов`язком позивача в силу його статусу депозитарної установи.

Оскаржуваною постановою встановлено, що позивач порушив вимоги п. 8 розділу I Вимог до договору про обслуговування рахунку в цінних паперах затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 06.08.2013 №1412 (далі - Вимоги №1412).

Посилання позивача на те, що третьою особою не були виконання умови кладеного договору в частині сплати послуг ТОВ «НВП «Магістр» не беруться колегією до уваги, оскільки позивач не позбавлений можливості звернутись до відповідного господарського суду за захистом своїх прав, як учасника договірних відносин.

Згідно з п. 8 розділу І Вимог №1412, забороняється включати до Договору положення, що передбачають:

стягнення з депонента окремої плати за роботу та послуги, які не є самостійними і призначені для забезпечення належної якості послуг, ліквідації технічних пошкоджень або аварій, що виникли не з вини депонента;

отримання та/або сплату депонентом послуг, не передбачених законодавством та/або які він не замовляв;

ускладнення порядку пред`явлення претензій та скарг з боку депонента;

умови, які ставлять сторони договору у нерівне становище, обмежують чи погіршують права однієї зі сторін у порівнянні з визначеними законодавством та цими Вимогами;

інші положення, що суперечать законодавству.

Як вбачається з акту про правопорушення на ринку цінних паперів від 10.05.2018 №243-ЦА-УП-ДУ, відповідач прийшов до висновку, що позивач, в порушення вимог п. 8 розділу І Вимог №1412, включив до Договору про обслуговування (відкриття) рахунків у цінних паперах власникам від 11.02.2015 №165-Е включила п. 2.10 щодо наявності права у Депозитарної установи відмовити у наданні облікового реєстру за запитом ПАТ «НДУ» у випадку несплати Емітентом послуг Депозитарної установи. Оспорювана постанова та розпорядження, винесені також з урахуванням висновків вказаного Акту.

Отже, колегія суддів відхиляє доводи позивача та суду першої інстанції щодо незрозумілості які саме вимоги законодавства порушено ТОВ «НВП «Магістр» пунктом 2.10 Договору від 11.02.2015 №165-Е.

Зважаючи на встановлені обставини справи та вказані норми, колегія суддів приходить до висновку, що постанова Комісії від 29.05.2018 №234-ЦА-УП-ДУ про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів та розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери від 29.05.2018 №74-ЦА-УП-ДУ були прийняті на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені законами України, обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення, а отже є такими, що не підлягають скасуванню.

Таким чином, позовні вимоги про визнання протиправною та скасування вказаної постанови та розпорядження є такими, що не підлягають задоволенню, натомість суд першої інстанції неправильно застосував норми матеріального права та неповно з`ясував обставини, що мають значення для справи, а тому рішення суду першої інстанції слід скасувати та ухвалити нову постанову, якою відмовити в задоволенні позовних вимог.

Відтак, колегія суддів приходить до висновку, що доводи апеляційної скарги знайшли своє підтвердження під час перегляду даної справи в суді апеляційної інстанції.

Згідно п. 2 ч. 1 ст. 315 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове судове рішення у відповідній частині або змінити судове рішення.

У відповідності до ч. 1 ст. 317 КАС України підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є 1) неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи; 2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; 3) невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; 4) неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.

Керуючись ст.ст. 308, 311, 315, 317, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку задовольнити.

Рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 02 липня 2021 року скасувати та ухвалити нову постанову, якою відмовити з задоволенні позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю «НВП «Магістр» до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, третя особа: Приватне акціонерне товариство «Коростишівське хлібоприймальне підприємство» про визнання протиправними та скасування постанови від 29 травня 2018 року №234-ЦА-УП-ДУ, розпорядження від 29 травня 2018 року №74-ЦА-УП-ДУ.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя В.Ю. Ключкович

Судді О.О. Беспалов

І.О. Грибан