Справа № 320/3301/20
Суддя: Беспалов Олександр Олександрович
Дата ухвалення: 2021-11-08 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа № 320/3301/20 Суддя (судді) першої інстанції: Кушнова А.О.
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 листопада 2021 року м. Київ

Шостий апеляційний адміністративний суд у складі: судді-доповідача: Беспалова О. О., суддів: Ключковича В.Ю., Парінова А.Б., розглянувши у порядку письмового провадження у місті Києві апеляційну скаргу Окремого контрольно-пропускного пункту "Київ" (військова частина НОМЕР_1 ) на рішення Київського окружного адміністративного суду від 09 липня 2021 року (місце ухвалення: місто Київ, час ухвалення не зазначений, дата складання повного тексту 09.07.2021) у справі за адміністративним позовом громадянина Ізраїлю ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування рішення,-

В С Т А Н О В И В :

Громадянин Ізраїлю ОСОБА_2 ( ОСОБА_3 ) звернувся до Київського окружного адміністративного суду з позовом до військової частини НОМЕР_1 , в якому просив суд визнати протиправним та скасувати рішення про відмову в перетинанні державного кордону України іноземцю або особі без громадянства від 10 жовтня 2019 року громадянину Ізраїлю ОСОБА_3 , прийняте начальником 4-го відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби "Бориспіль-2" Окремого контрольно-пропускного пункту "Київ", старшим лейтенантом ОСОБА_4 .

Рішенням Київського окружного адміністративного суду від 09 липня 2021 року позов громадянина Ізраїлю ОСОБА_1 задоволено.

Не погоджуючись з прийнятим судовим рішенням відповідачем подано апеляційну скаргу, в якій він просить скасувати оскаржуване рішення суду першої інстанції з огляду на порушення судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права та прийняти нову постанову, якою у задоволенні позову відмовити.

Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що приймаючи спірне рішення відповідач діяв правомірно та на підставі інформації, що була внесена до баз даних системи Гарт-1, відповідно жодних протиправних дій з боку посадових осіб, при винесенні оскаржуваного рішення не було.

До Шостого апеляційного адміністративного суду відзив на апеляційну скаргу не надходив.

У відповідності до ст. 308 КАС України справа переглядається колегією суддів в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Заслухавши суддю-доповідача, дослідивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та вірно встановлено судом першої інстанції, як вбачається з матеріалів справи, 10.10.2019 близько 19 год 50 хв. у пункті пропуску для повітряного сполучення Бориспіль, під час здійснення прикордонного контролю на в`їзд в Україну відносно гр. ОСОБА_5 ( ОСОБА_3 ) ІНФОРМАЦІЯ_1 , відбулося спрацювання бази даних Державної прикордонної служби України з індексом Д - доручення Державної міграційної служби України щодо заборони в`їзду в Україну іноземців та осіб без громадянства протягом строку, установленого уповноваженим державним органом.

У зв`язку зі збігом інформації про особу, яка перетинає державний кордон, а саме громадянина Ізраїлю ОСОБА_1 ( ОСОБА_3 ), з інформацією, що зберігається в оперативних базах даних системи Гарт-1 за індексом Д, відповідачем виконано алгоритм дій, передбачений Порядком дій уповноважених службових осіб Державної прикордонної служби України в разі виявлення в пунктах пропуску через державний кордон України та контрольних пунктах в`їзду на тимчасово окуповану територію України та виїзду з неї осіб, стосовно яких надано доручення, та порядок взаємодії органів охорони державного кордону з уповноваженими державними органами, які надали доручення, затвердженим наказом Міністерства внутрішніх справ України від 23.06.2017 №535.

В подальшому начальником 4-го відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби Бориспіль-2 Окремого контрольно-пропускного пункту Київ старшим лейтенантом ОСОБА_4 було винесено оскаржуване рішення про відмову в перетинанні державного кордону України, а саме в`їзді в Україну, громадянину Ізраїлю ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Як вбачається із тексту оскаржуваного рішення, підставою для відмови в перетині державного кордону України є рішення уповноваженого державного органу України про заборону в`їзду в Україну, на підставі чого видано доручення Державної міграційної служби України, внесене до бази даних інформаційно-телекомунікаційної системи прикордонного контролю Гарт-1 (а.с.72-73).

20.11.2019 представник позивача звернувся до Управління ДМС України в Хмельницькій області із адвокатським запитом, в тому числі щодо надання копії рішення про заборону в`їзду в Україну громадянину Ізраїлю ОСОБА_6 ( ОСОБА_3 ) (а.с.11).

Листом Управління ДМС в Хмельницькій області від 27.11.2019 №6801.6-11370/6801.4.1-19 представника позивача повідомлено, що рішення про заборону в`їзду на територію України відносно громадянина Ізраїлю ОСОБА_1 ( ОСОБА_3 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , УДМС України в Хмельницькій області не приймалося.

Вважаючи вказане рішення протиправним та таким, що порушує його права та законні інтереси позивач звернувся до суду з даним адміністративним позовом.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, що виникли між сторонами, суд виходить з наступного.

Згідно вимог частини другої статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правові основи здійснення прикордонного контролю, порядок його здійснення, умови перетинання державного кордону України визначені Законом України Про прикордонний контроль від 05.11.2009 № 1710-VI (далі - Закон №1710).

Відповідно до частини 1 статті 1 Закону № 1710 прикордонний контроль - державний контроль, що здійснюється Державною прикордонною службою України, який включає комплекс дій і систему заходів, спрямованих на встановлення законних підстав для перетинання державного кордону особами, транспортними засобами і переміщення через нього вантажів.

Згідно з частиною 2 статті 2 Закону № 1710 прикордонний контроль здійснюється з метою протидії незаконному переміщенню осіб через державний кордон, незаконній міграції, торгівлі людьми, а також незаконному переміщенню зброї, наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, боєприпасів, вибухових речовин, матеріалів і предметів, заборонених до переміщення через державний кордон.

Частиною 3 статті 2 Закону № 1710 передбачено, що прикордонний контроль включає: перевірку документів; огляд осіб, транспортних засобів, вантажів; виконання доручень правоохоронних органів України; перевірку виконання іноземцями, особами без громадянства умов перетинання державного кордону у разі в`їзду в Україну, виїзду з України та транзитного проїзду територією України; реєстрацію іноземців, осіб без громадянства та їх паспортних документів у пунктах пропуску через державний кордон; перевірку автомобільних транспортних засобів з метою виявлення викрадених.

Відповідно до частини 1 статті 6 Закону № 1710 перетинання особами, транспортними засобами державного кордону і переміщення через нього вантажів здійснюються лише за умови проходження прикордонного контролю та з дозволу уповноважених службових осіб Державної прикордонної служби України, а у випадках, визначених цим Законом, - посадових осіб Державної прикордонної служби України, якщо інше не передбачено цим Законом.

Згідно з частиною 2 статті 6 Закону № 1710 початком здійснення прикордонного контролю особи, транспортного засобу, вантажу є момент подання особою паспортного, інших визначених законодавством документів для перевірки уповноваженій службовій особі Державної прикордонної служби України.

Пропуск осіб через державний кордон здійснюється уповноваженими службовими особами Державної прикордонної служби України за дійсними паспортними документами, а у передбачених законодавством України випадках також за іншими документами. Пропуск транспортних засобів, вантажів через державний кордон здійснюється після проходження всіх передбачених законом видів контролю на державному кордоні (частина 3 статті 6 Закону № 1710).

Відповідно до частини 5 статті 6 Закону № 1710 прикордонний контроль та пропуск через державний кордон осіб, транспортних засобів, вантажів проводяться з урахуванням оцінки ризиків, що здійснюється за методиками, визначеними спеціально уповноваженим центральним органом виконавчої влади у справах охорони державного кордону.

Згідно з частинами 1-3 статті 7 Закону № 1710 паспортні та інші документи громадян України, іноземців та осіб без громадянства, які перетинають державний кордон, перевіряються уповноваженими службовими особами Державної прикордонної служби України з метою встановлення їх дійсності та приналежності відповідній особі. При цьому з`ясовується наявність або відсутність підстав для тимчасової відмови особі у перетинанні державного кордону.

У ході перевірки документів уповноважені службові особи Державної прикордонної служби України використовують технічні засоби контролю для пошуку ознак підробки у документах, здійснюють пошук необхідної інформації у базах даних Державної прикордонної служби України, а також за результатами оцінки ризиків проводять опитування осіб, які прямують через державний кордон.

Уповноважені службові особи Державної прикордонної служби України з урахуванням результатів оцінки ризиків можуть проводити повторну перевірку документів осіб, які перетинають державний кордон.

Статтею 8 Закону № 1710 визначено, що уповноважені службові особи Державної прикордонної служби України надають іноземцю, особі без громадянства дозвіл на перетинання державного кордону у разі в`їзду в Україну за умови: наявності в нього дійсного паспортного документа; відсутності щодо нього рішення уповноваженого державного органу України про заборону в`їзду в Україну; наявності в нього в`їзної візи, якщо інше не передбачено законодавством України; підтвердження мети запланованого перебування; наявності достатнього фінансового забезпечення на період запланованого перебування і для повернення до держави походження або транзиту до третьої держави або наявності в нього можливості отримати достатнє фінансове забезпечення в законний спосіб на території України - для громадянина держави, включеної до переліку держав, затвердженого Кабінетом Міністрів України, та особи без громадянства, яка постійно проживає у державі, включеній до такого переліку.

Відповідно до частини 1 статті 9 Закону № 1710 прикордонний контроль іноземців та осіб без громадянства під час в`їзду в Україну здійснюється за процедурами контролю першої лінії, а у передбачених цим Законом випадках - також за процедурою контролю другої лінії.

Частиною 2 статті 9 Закону №1710 передбачено, що процедура здійснення контролю першої лінії передбачає проведення перевірки: паспортного документа з метою встановлення його дійсності, наявності відповідно до вимог законодавства посвідки на постійне проживання чи візи; наявності чи відсутності у базах даних Державної прикордонної служби України інформації про заборону в`їзду в Україну та про доручення правоохоронних органів щодо осіб, які перетинають державний кордон; відміток про перетинання державного кордону в паспортному документі іноземця або особи без громадянства.

Згідно з пунктом 17 Порядку надання Державній прикордонній службі та виконання нею доручень уповноважених державних органів щодо осіб, які перетинають державний кордон, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 17.04.2013 №280 виконання доручень здійснюється в пунктах пропуску через державний кордон уповноваженими службовими особами Державної прикордонної служби під час проведення перевірки документів осіб на право в`їзду в Україну або виїзду з України.

Пунктом 6 Порядку дій уповноважених службових осіб Державної прикордонної служби України в разі виявлення в пунктах пропуску через державний кордон України та контрольних пунктах в`їзду на тимчасово окуповану територію України та виїзду з неї осіб, стосовно яких надано доручення, та порядок взаємодії органів охорони державного кордону з уповноваженими державними органами, які надали доручення, затвердженого наказом Міністерства внутрішніх справ України 23.06.2017 № 535 (далі - Порядок № 535) визначено, що перевірка наявності чи відсутності інформації за оперативними базами даних системи Гарт-1 здійснюється уповноваженою службовою особою Держприкордонслужби, яка в установленому порядку призначена і несе службу в прикордонному наряді Перевірка документів, з використанням автоматизованих робочих місць Інспектор програмно-технічних комплексів автоматизації прикордонного контролю Гарт-1/П системи Гарт-1 під час прикордонного контролю.

У відповідності до частини 1 Розділу II Порядку №535 у разі збігу інформації про особу, яка перетинає державний кордон або виїжджає з тимчасово окупованої території України, з інформацією, що зберігається в оперативних базах даних системи Гарт-1 за індексом Д, уповноважені службові особи Держприкордонслужби виконують такі дії:

1) інспектор прикордонної служби, що здійснює перевірку паспортних документів:

доповідає старшому зміни прикордонних нарядів або старшому прикордонних нарядів у пункті пропуску (далі - старший прикордонних нарядів) про виявлення особи, якій заборонено в`їзд в Україну;

передає старшому прикордонних нарядів паспортний документ особи та не пропускає її через державний кордон або через межу тимчасово окупованої території України;

2) старший прикордонних нарядів:

повторно перевіряє наявність в оперативній базі даних системи Гарт-1 інформації про заборону в`їзду в Україну виявленій особі;

невідкладно, але не пізніше п`яти хвилин з моменту виконання доручення, інформує про це чергового Головного центру;

відмовляє такій особі у перетинанні державного кордону або у виїзді з тимчасово окупованої території України, про що виносить рішення про відмову в перетинанні державного кордону в порядку, визначеному статтею 14 Закону України Про прикордонний контроль, або рішення про відмову особі у в`їзді на тимчасово окуповану територію України або виїзді з неї, форму якого наведено в додатку 4 до Порядку в`їзду на тимчасово окуповану територію України та виїзду з неї, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 04 червня 2015 року № 367 (зі змінами);

якщо за обґрунтованих підстав віза вважається отриманою в незаконний спосіб, скасовує візу в паспортному документі іноземця чи особи без громадянства в порядку, передбаченому абзацом другим пункту 2 частини четвертої статті 14 Закону України Про прикордонний контроль, та інформує про зазначений факт співробітника оперативно-розшукового підрозділу органу Державної прикордонної служби України;

у разі відсутності в паспортному документі іноземця чи особи без громадянства відмітки уповноваженого державного органу про заборону в`їзду в Україну проставляє таку відмітку із зазначенням терміну, указаного в оперативних базах даних;

повертає паспортний документ особі, якій відмовлено в перетинанні державного кордону або якій відмовлено у виїзді з тимчасово окупованої території України;

у випадку, передбаченому частиною п`ятою статті 14 Закону України Про прикордонний контроль:

наказує перевізникові вивезти іноземця, особу без громадянства в державу, з якої її було привезено, або в державу, яка видала паспортний документ, або знайти інший спосіб вивезення зазначених осіб за межі території України;

до подальшого вивезення іноземців, осіб без громадянства, яким було відмовлено в перетинанні державного кордону при в`їзді в Україну, уживає належних заходів щодо запобігання незаконному перетинанню ними державного кордону або адміністративної межі з тимчасово окупованою територією України;

про прийняте рішення та вжиті заходи доповідає начальникові відділу управління службою (далі - ВУС) органу охорони державного кордону;

3) начальник зміни ВУС органу охорони державного кордону про факт виконання доручення:

доповідає начальникові зміни ВУС регіонального управління та начальникові органу охорони державного кордону;

4) начальник зміни ВУС регіонального управління про факт виконання доручення доповідає начальникові зміни Головного центру управління службою (далі - ГЦУС) Адміністрації Держприкордонслужби та начальникові штабу регіонального управління.

Як вбачається з матеріалів справи та вірно встановлено судом першої інстанції, під час перетину позивачем державного кордону України, посадовою особою відповідача встановлено наявність інформації у базі даних системи Гарт-1 за індексом Д, а саме заборона в`їзду в Україну, щодо громадянина Ізраїлю ОСОБА_3 .

Згідно з вимогами Порядку №535 доручення надсилаються до Головного центру обробки спеціальної інформації Державної прикордонної служби України та беруться до виконання відповідно до Порядку надання Державній прикордонній службі та виконання нею доручень уповноважених державних органів щодо осіб, які перетинають державний кордон, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 17.04.2013 №280.

Як встановлено судом першої інстанції, відомості щодо позивача, з приводу заборони виїзду внесено на підставі листа Управління ДМС України в Хмельницькій області від 16.09.2019 №6801.4-1261/6801.4-19 про направлення доручення про заборону в`їзду в Україну щодо громадянина Ізраїлю ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , доручення Управління ДМС України в Хмельницькій області від 16.09.2019 №6801.4-1261/0/68.01.4.1-19 та рішення про заборону в`їзду в Україну від 16.09.2019 (а.с. 120-122).

Натомість, згідно пояснень Державної міграційної служби України від 30.06.2020 №9.1-4797/1-20, наданих на виконання вимог ухвали суду, відносно позивача не приймалося рішення про заборону в`їзду на територію України, а доручення відносно ОСОБА_3 до Адміністрації Державної прикордонної служби України не направлялося (а.с.84-86).

Більш того, з наданих пояснень Державної міграційної служби України доручення з реквізитами 6801.4-1261-6801.4-19, внесеними до бази даних системи Гарт-1 відносно громадянина Ізраїлю ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , не створювалися та не реєструвалися в системі документообігу MegapolisTM, належній Державній міграційній службі України.

Також, відповідно до висновку службової перевірки від 16.07.2020, копія якого наявна в матеріалах справи, встановлено, що УДМС України в Хмельницькій області рішення від 16.09.2019 про заборону в`їзду ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , не приймалося, доручення від 16.09.2019 не надавалося, а лист УДМС України в Хмельницькій області від 16.09.2019 №6801.4-1261-6801.4-19 Про надсилання документів не зареєстрований за допомогою СЕД Мегаполіс УДМС України в Хмельницькій області та до Головного центру обробки спеціальної інформації ДПС України не надсилався (а.с.98-100).

В подальшому, копії матеріалів службової перевірки по зазначених фактах направлено Управлінням ДМС в Хмельницькій області до Територіального управління ДБР, розташованого у м. Хмельницькому.

З огляду на викладене, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції, що оскільки на момент виникнення спірних правовідносин були відсутні визначені статтею 8 Закону України №1710 підстави для відмови в перетині державного кордону громадянину Ізраїлю ОСОБА_6 ( ОСОБА_3 ), а тому позовні вимоги є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

При цьому, колегія суддів вважає за необхідне акцентувати увагу апелянта, та тому, що в рамках даного спору питання правомірності дій посадових осіб відповідача щодо винесення спірного рішення не вирішувалось.

Більш того, судом першої інстанції встановлено, що відомості до бази даних системи Гарт-1 відносно громадянина Ізраїлю ОСОБА_3 , на час винесення спірного рішення дійсно було внесено, відповідно, відповідачем вчинено вірний алгоритм дій при винесенні оскаржуваного рішення.

Поряд із цим, як вірно встановлено судом першої інстанції та жодним чином не спростовано апелянтом, не існувало обставин для внесення відносно громадянина Ізраїлю Kaminski Alen таких відомостей до бази даних системи Гарт-1, що і слугувало підставою для скасування спірного рішення.

Відтак, доводи апеляційної скарги не спростовують висновки суду першої інстанції.

Згідно ч. 1 ст. 315 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення - без змін.

У відповідності до ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Підсумовуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції ухвалив оскаржуване рішення відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права, а тому підстави для його скасування або зміни відсутні.

У відповідності до ст. 139 КАС України підстави для розподілу судових витрат відсутні.

Відповідно до п. 2 ч. 5 ст. 328 КАС України не підлягають касаційному оскарженню судові рішення у справах незначної складності, крім випадків, якщо:

а) касаційна скарга стосується питання права, яке має фундаментальне значення для формування єдиної правозастосовчої практики;

б) особа, яка подає касаційну скаргу, відповідно до цього Кодексу позбавлена можливості спростувати обставини, встановлені оскарженим судовим рішенням, при розгляді іншої справи;

в) справа становить значний суспільний інтерес або має виняткове значення для учасника справи, який подає касаційну скаргу;

г) суд першої інстанції відніс справу до категорії справ незначної складності помилково.

Керуючись ст.ст. 229, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 328, 329 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Окремого контрольно-пропускного пункту "Київ" (військова частина НОМЕР_1 ) на рішення Київського окружного адміністративного суду від 09 липня 2021 року у справі за адміністративним позовом громадянина Ізраїлю ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування рішення залишити без задоволення.
Рішення Київського окружного адміністративного суду від 09 липня 2021 року залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду в порядку і строки, визначені статтями 328, 329 КАС України.

Суддя-доповідач О. О. Беспалов
Суддя В. Ю. Ключкович
Суддя А. Б. Парінов
(Повний текст постанови складено 08.11.2021року)