Справа № 340/1865/21
Суддя: Лукманова О.М.
Дата ухвалення: 2021-10-21 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

21 жовтня 2021 року м. Дніпросправа № 340/1865/21

Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого - судді Лукманової О.М. (доповідач),

суддів: Божко Л.А., Дурасової Ю.В.,

розглянувши у порядку письмового провадження в м. Дніпро, апеляційну скаргу адвоката Єльнікової Наталі Олександрівни на окрему ухвалу Кіровоградського окружного адміністративного суду від 26.05.2021 року (суддя Жук Р.В., м. Кропивницький, повний тексту окремої ухвали складено 26.05.2021 року) в справі №340/1865/21 за позовом ОСОБА_1 до Управління соціального захисту населення Новоукраїнської районної державної адміністрації Кіровоградської області про визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання вчинити певні дії,-

в с т а н о в и в:

19.04.2021 року ОСОБА_1 (далі по тексту позивач) звернувся до суду з позовом до Управління соціального захисту населення Новоукраїнської районної державної адміністрації Кіровоградської області (далі по тексту відповідач), в якому просив визнати протиправною бездіяльність відповідача щодо нарахування та виплати щорічної разової грошової допомоги до 5 травня за 2020 рік у розмірі п`яти мінімальних пенсій за віком; зобов`язати нарахувати та виплатити йому недоплачену грошову допомогу до 5 травня за 2020 рік у розмірі п`яти мінімальних пенсій за віком, з урахуванням попередньо виплаченої суми допомоги. Позов підписаний адвокатом Н. Єльніковою від імені ОСОБА_1 . До позову надано договір про надання правничої допомоги (витяг) від 12.04.2021 року, додаткову угоду № 1 від 16.04.2021 року про право представництва інтересів ОСОБА_1 адвокатом у суді, ордер на надання правничої допомоги № 1013917 від 12.04.2021 року, свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю № 000488 від 12.06.2020 року на ОСОБА_2 .

Рішенням Кіровоградського окружного адміністративного суду від 26.05.2021 року позовні вимоги ОСОБА_1 задоволено. Рішення набрало законної сили.

26.05.2021 року Кіровоградським окружним адміністративним судом винесено окрему ухвалу, яку вирішено направити до Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Кіровоградської області для вжиття необхідних заходів щодо усунення причин та умов, що сприяли порушенню закону, що мали місця з боку адвоката Єльніковою Наталією Олександрівною.

Не погодившись з окремою ухвалою суду адвокат Єльнікова Н.О. подала апеляційну скаргу, в якій просила скасувати окрему ухвалу. Свої вимоги обґрунтувала тим, що судом не надано належної оцінки нормам чинного законодавства, невірно встановлено обставини справи, невірно встановлено підстави винесення окремої ухвали. Апелянт зазначала, що 19.04.2021 року нею адвокатом Єльніковою Н.О., подано до суду 5 позовів, які зареєстровані за номерами: №340/1861/21, №340/1862/21, №1863/21, №340/1684/21, № 340/1865/21 та залучено на підтвердження повноважень ордери на надання правничої допомоги серії ВА №1013917, видані на підставі укладених договорів про надання правової допомоги з різними людьми. Апелянт звертає увагу, що суддя виніс окрему ухвалу, посилаючись на недіючий нормативний акт. 12.04.2019 року рішенням № 41 «Про затвердження Положення про ордер на надання правничої (правової) допомоги у новій редакції» Рада адвокатів України вирішила сприяти впровадженню процедури електронного, генерування ордерів на надання правничої (правової) допомоги адвокатом через особистий кабінет адвоката на офіційному веб-сайті НААУ; припинити замовлення для виготовлення ордерів на надання правничої (правової) допомоги друкарським способом, відповідно до Положення про ордер на надання правової допомоги та порядок ведення реєстру ордерів, затвердженого рішенням Ради адвокатів України № 36 від 17 грудня 2012 року, із змінами та доповненнями. В Україні встановлена єдина, обов`язкова для всіх адвокатів, типова форма ордера, ордер видається адвокатом, адвокатським бюро, адвокатським об`єднанням та повинен містити обов`язкові реквізити, передбачені Положенням про ордер на надання правничої (правової) допомоги, затвердженого рішенням Ради адвокатів України № 41 від 12.04.2019 року. Апелянт вказувала, що Положення про ордер не містить будь-яких приписів або обов`язку адвоката генерувати кожного разу новий ордер для його подальшого заповнення і використання. Положення про ордер лише містить обов`язок згенерувати бланк затвердженої форми і не ототожнює термін «генерування бланку» та «видача ордеру адвокатом». Кожен з наданих адвокатом копій ордерів має всі необхідні реквізити для використання, ордери були виписані та направлені до суду в один день та виключно в інтересах та за дорученням клієнтів, ордери мають один і той же номер і серію, але на цьому тотожність ордерів закінчується. Такий реквізит ордера як номер генерується автоматично в особистому кабінеті адвоката. Ідентична нумерація ордерів ніяким чином не вплинула на суть позовних вимог та інші права та інтереси сторін по справі, в тому числі і на прийнятті по справах рішення, якими були задоволенні позовні вимоги клієнтів. Апелянт вказувала, що відповідно до ст. 34 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» підставою для притягнення адвоката до дисциплінарної відповідальності є вчинення ним дисциплінарного проступку, яким є: 1) порушення вимог несумісності; 2) порушення присяги адвоката України; 3) порушення правил адвокатської етики; 4) розголошення адвокатської таємниці або вчинення дій, що призвели до її розголошення; 5) невиконання або неналежне виконання своїх професійних обов`язків; 6) не виконання рішень органів адвокатського самоврядування; 7) порушення інших обов`язків адвоката, передбачених законом. Зазначення у ордерах однакових номерів, у той час як нумерація не залежить від дій адвоката, не є підставою для зазначення, що адвоката допустився порушення чи проступку.

Перевіривши матеріали справи, в межах якої було винесено окрему ухвалу, законність і обґрунтованість окремої ухвали суду в межах доводів апеляційної скарги, а також правильність застосування судом норм матеріального і процесуального права та правової оцінки обставин у справі, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню.

Суд першої інстанції, приймаючи окрему ухвалу, виходив з того, що за приписами статті 26 Закону № 5076-VI адвокатська діяльність здійснюється на підставі договору про надання правової допомоги. Документами, що посвідчують повноваження адвоката на надання правової допомоги, можуть бути: 1) договір про надання правової допомоги; 2) довіреність; 3) ордер; 4) доручення органу (установи), уповноваженого законом на надання безоплатної правової допомоги. Ордер є письмовим документом, що у випадках, встановлених Законом та іншими законами України, посвідчує повноваження адвоката на надання правової допомоги. Єдиними для всіх адвокатів України правила виготовлення, оформлення, зберігання, обліку ордера - письмового документа, що посвідчує повноваження адвоката на надання правової допомоги у випадках, встановлених Законом України від 05.07.2012р. №5076-VI «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» та іншими законами України встановлено Положенням про ордер адвоката та порядку ведення реєстру ордерів, затвердженим рішенням Ради адвокатів України від 17.12.2012 року №36. Суд першої інстанції вказував, що згідно п.5 бланки ордерів виготовляються друкарським способом на замовлення Ради адвокатів регіону, в порядку встановленому Положенням, і як виняток можуть бути виготовлені на замовлення Ради адвокатів України. Облік надходження та руху ордерів проводиться у відповідному Журналі реєстрації ордерів, що ведеться радою адвокатів регіону. За наявним правовим регулюванням процедури використання ордеру свідчить про те, що він розглядається в якості документу, що видається на підставі конкретного договору про надання правової допомоги та слугує доказом того, що між ним і його клієнтом укладений такий договір. На підтвердження повноважень та понесеного позивачем розміру витрат на правничу допомогу адвокатом Єльніковою Н.О. надано ордер на надання правничої допомоги серії ВА №1013917 та договір, але вказаний ордер був вже використаний раніше адвокатом та залучався до матеріалів справи на підтвердження повноважень у справі №340/1861/21. Адвокатом Єльніковою Н.О. подано до суду 5 позовів, які зареєстровані за номерами: №340/1861/21, №340/1862/21, №1863/21, №340/1684/21, №340/1865/21 та залучено на підтвердження повноважень один ордер серії на надання правничої допомоги серії ВА №1013917 виданий на підставі укладених договорів про надання правової допомоги з різними людьми. Суд першої інстанції дійшов висновку про недодержання адвокатом вимог Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» та Положення про ордер на надання правової допомоги та порядок ведення реєстру ордерів, затвердженого рішенням Ради адвокатів України від 17 грудня 2012 року №36, із змінами і доповненнями, дії містять в собі склад дисциплінарного проступку адвоката. Окрема ухвала дає можливість суду відреагувати на деякі порушення закону, стосовно яких він не може самостійно вжити заходів для усунення цих порушень, причин та умов, що їм сприяли, окрема ухвала є реакцією на ті порушення, що не усуваються рішенням суду, а також на причини й умови вчинення порушень, щоб запобігти їх повторенню у майбутньому. Суд першої інстанції дійшов висновку про наявність підстав для постановлення окремої ухвали по справі №340/1865/21/19 та з метою подальшого запобігання подальшим можливим порушенням вимог Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» та Положення №36 адвокатом Єльніковою Н.О.

Відповідно до матеріалів справи, 19.04.2021 року адвокатом Єльніковою Н.О. від імені ОСОБА_1 було подано позов до Управління соціального захисту населення Новоукраїнської районної державної адміністрації Кіровоградської області, в якому ОСОБА_1 просив визнати протиправною бездіяльність відповідача щодо нарахування та виплати щорічної разової грошової допомоги до 5 травня за 2020 рік у розмірі п`яти мінімальних пенсій за віком; зобов`язати нарахувати та виплатити йому недоплачену грошову допомогу до 5 травня за 2020 рік у розмірі п`яти мінімальних пенсій за віком, з урахуванням попередньо виплаченої суми допомоги. Позов підписаний адвокатом Н. Єльніковою від імені ОСОБА_1 . До позову надано договір про надання правничої допомоги (витяг) від 12.04.2021 року, додаткову угоду № 1 від 16.04.2021 року про право представництва інтересів Туренка Є.В. адвокатом у суді, ордер на надання правничої допомоги № 1013917 від 12.04.2021 року, свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю № 000488 від 12.06.2020 року на Єльнікову Н.О.

Також встановлено, що 19.04.2021 року адвокатом Єльніковою Н.О. подано до суду 5 позовів, які зареєстровані за номерами: №340/1861/21, №340/1862/21, №1863/21, №340/1684/21, №340/1865/21 та залучено на підтвердження повноважень один ордер серії на надання правничої допомоги серії ВА №1013917 виданий на підставі укладених договорів про надання правової допомоги.

Спірним питанням є використання адвокатом у п`яти позовах на представництво окремих клієнтів одного ордеру серії на надання правничої допомоги серії ВА №1013917 з зазначенням у ньому прізвища різних осіб з якими укладено договори на представництво інтересів у суді та надання правової допомоги.

Згідно ст. 26 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» адвокатська діяльність здійснюється на підставі договору про надання правової допомоги. Документами, що посвідчують повноваження адвоката на надання правової допомоги, можуть бути: 1) договір про надання правової допомоги; 2) довіреність; 3) ордер; 4) доручення органу (установи), уповноваженого законом на надання безоплатної правової допомоги. Ордер - письмовий документ, що у випадках, встановлених цим Законом та іншими законами України, посвідчує повноваження адвоката на надання правової допомоги. Ордер видається адвокатом, адвокатським бюро або адвокатським об`єднанням та повинен містити підпис адвоката. Рада адвокатів України затверджує типову форму ордера. Повноваження адвоката як захисника або представника в господарському, цивільному, адміністративному судочинстві, кримінальному провадженні, розгляді справ про адміністративні правопорушення, а також як уповноваженого за дорученням у конституційному судочинстві підтверджуються в порядку, встановленому законом. Адвокат зобов`язаний діяти в межах повноважень, наданих йому клієнтом, у тому числі з урахуванням обмежень щодо вчинення окремих процесуальних дій.

Згідно пунктів 3, 6 рішенням № 41 від 12.04.2019 року Ради адвокатів України «Про затвердження Положення про ордер на надання правничої (правової) допомоги у новій редакції», із змінами, внесеними згідно з Рішеннями Ради адвокатів № 29 від 14.02.2020 року, № 118 від 17.11.2020 року, головам рад адвокатів регіонів: сприяти впровадженню процедури електронного генерування ордерів на надання правничої (правової) допомоги адвокатом через особистий кабінет адвоката на офіційному веб-сайті НААУ; провести роз`яснювальну роботу щодо практичного доступу до особистого кабінету адвоката на офіційному веб-сайті НААУ та електронного генерування ордерів на надання правничої (правової) допомоги; припинити замовлення для виготовлення ордерів на надання правничої (правової) допомоги друкарським способом, відповідно до Положення про ордер на надання правової допомоги та порядок ведення реєстру ордерів, затвердженого рішенням Ради адвокатів України № 36 від 17 грудня 2012 року, із змінами та доповненнями. Визнати таким, що втратило чинність Положення про ордер на надання правової допомоги та порядок ведення реєстру ордерів, затвердженого рішенням Ради адвокатів України № 36 від 17 грудня 2012 року, із змінами та доповненнями, крім Додатка № 1 до Положення про ордер адвоката та порядок ведення реєстру ордерів, затвердженого рішенням Ради адвокатів України № 36 від 17 грудня 2012 року, та пункту 18 Положення, які діють до 01 січня 2022 року.

Згідно пунктів 2, 3, 4, 6, 7, 8, 9, 12, 15 Положення про ордер на надання правничої (правової) допомоги, затвердженого рішенням № 41 від 12.04.2019 року Ради адвокатів України, ордер на надання правової допомоги - письмовий документ, що посвідчує повноваження адвоката на надання правової допомоги у випадках і порядку, встановлених Законом України від 05 липня 2012 року № 5076-VI «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» та іншими законами України. В Україні встановлюється єдина, обов`язкова для всіх адвокатів, типова форма ордера, яку затверджує Рада адвокатів України. Ордер видається адвокатом, адвокатським бюро, адвокатським об`єднанням та повинен містити обов`язкові реквізити, передбачені цим Положенням. Бланки ордерів, згідно затвердженої типової форми, генеруються у відповідному розділі «Особистого кабінету адвоката» на офіційному веб-сайті Національної асоціації адвокатів України www.unba.org.ua слідуючи командам системи. Облік згенерованих ордерів здійснюється автоматично системою управління електронної бази даних Єдиного реєстру адвокатів України. Історія генерування ордерів відображається у відповідному розділі «Особистого кабінету адвоката» на офіційному веб-сайті НААУ та у адміністративній частині електронної бази даних ЄРАУ. Адвокати, адвокатські об`єднання або адвокатські бюро ініціюють генерування ордерів відповідно від адвокатів, які здійснюють адвокатську діяльність індивідуально, керівників (уповноважених осіб) адвокатського об`єднання, адвокатського бюро через офіційний веб-сайт НААУ, в раді адвокатів регіону, або як виняток у передбачених Радою адвокатів України випадках безпосередньо у Національній асоціації адвокатів України. Ордер, що видається адвокатом, який здійснює свою діяльність індивідуально, підписується адвокатом та посвідчується печаткою адвоката (за її наявності). Ордер містить наступні реквізити: Серію, порядковий номер ордера; Прізвище, ім`я, по батькові або найменування особи, якій надається правова допомога; Посилання на договір про надання правової допомоги/доручення органу (установи), уповноважених законом на надання безоплатної правової допомоги, номер (у випадку наявності) та дату цього документа; Назву органу, у якому надається правова допомога адвокатом із зазначенням, у випадку необхідності, виду адвокатської діяльності відповідно до статті 19 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність». Реквізити 12.1, 12.5, 12.6, 12.7, 12.8 генеруються автоматично, всі інші реквізити ордера заповнюються адвокатом самостійно з метою збереження адвокатської таємниці. Відповідальність за достовірність вказаних в ордері даних несе адвокат (особа, яка видала ордер). У ордері на надання правової допомоги, який видається адвокатом або адвокатським бюро чи адвокатським об`єднанням, не заборонено здійснювати виправлення і дописки, у разі якщо обсяг повноважень адвоката змінюється в межах такого договору.

Згідно рішення Ради адвокатів України від 26.06.2019 року № 68 «Про затвердження роз`яснення щодо застосування форми (бланку) ордеру на надання правничої (правової) допомоги» підпунктом 12.14 Положення передбачено, що реквізити 12.1, 12.5, 12.6, 12.7, 12.8 генеруються автоматично, всі інші реквізити ордера заповнюються адвокатом самостійно з метою збереження адвокатської таємниці. Отже, якщо адвокатом заповнюється ордер у письмовій формі, зазначення обмежень повноважень, якщо такі передбачені договором про надання правничої (правової) допомоги, є обов`язковим. У випадку, якщо ордер генерується через «Особистий кабінет адвоката» на офіційному веб-сайті Національної асоціації адвокатів України. Кожен адвокат може отримати бланки ордерів на надання правової допомоги через сайт НААУ. Ордер, згенерований онлайн, містить усі необхідні реквізити звичайного ордеру, а також має двовимірний штрих-код (QR-код) з посиланням на профайл адвоката в ЄРАУ. При генеруванні ордерів їм присвоюється серія кожного регіону.

Згідно ст. 34 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» підставою для притягнення адвоката до дисциплінарної відповідальності є вчинення ним дисциплінарного проступку. Дисциплінарним проступком адвоката є: 1) порушення вимог несумісності; 2) порушення присяги адвоката України; 3) порушення правил адвокатської етики; 4) розголошення адвокатської таємниці або вчинення дій, що призвели до її розголошення; 5) невиконання або неналежне виконання своїх професійних обов`язків; 6) невиконання рішень органів адвокатського самоврядування; 7) порушення інших обов`язків адвоката, передбачених законом. Не є підставою для притягнення адвоката до дисциплінарної відповідальності винесення судом або іншим органом рішення не на користь його клієнта, скасування або зміна судового рішення або рішення іншого органу, винесеного у справі, в якій адвокат здійснював захист, представництво або надавав інші види правової допомоги, якщо при цьому не було вчинено дисциплінарного проступку.

Порядок використання ордерів передбачає, що ордер на надання правової допомоги є документом, що посвідчує повноваження адвоката на надання правової допомоги, ордер видається адвокатом, адвокатським бюро, адвокатським об`єднанням та повинен містити обов`язкові реквізити. Бланки ордерів, згідно затвердженої типової форми, генеруються у відповідному розділі «Особистого кабінету адвоката» на офіційному веб-сайті Національної асоціації адвокатів України www.unba.org.ua слідуючи командам системи. Ордер містить реквізити, такі як серію, порядковий номер ордера, такі реквізити генеруються автоматично, всі інші реквізити ордера заповнюються адвокатом самостійно з метою збереження адвокатської таємниці.

Адвокат Єльнікова Н.О. подала до суду п`ять позовів, де долучила ордери на надання правової допомоги клієнтам з однаковим номером, інші реквізити ордерів різняться.

Положення про ордер на надання правничої (правової) допомоги, затвердженого рішенням № 41 від 12.04.2019 року Ради адвокатів України не містить застереження отримання адвокатом нового бланку на кожну окрему справу, відсутня чітке регламентування необхідності отримання нового бланку ордеру на кожну окрему справу.

Положення не встановлює для адвокатів обов`язку зазначати номер ордеру самостійно, номер ордеру генерується автоматично та не залежить від волі адвоката, є реквізитом який визначається самостійно, відповідною автоматичною системою на офіційному веб-сайті Національної асоціації адвокатів України www.unba.org.ua.

Варто звернути увагу на використання судом першої інстанції при внесені окремої ухвали нормативного акту, який втратив чинність, рішенням № 41 від 12.04.2019 року Ради адвокатів України «Про затвердження Положення про ордер на надання правничої (правової) допомоги у новій редакції», із змінами, внесеними згідно з Рішеннями Ради адвокатів № 29 від 14.02.2020 року, № 118 від 17.11.2020 року, визнано таким, що втратило чинність Положення про ордер на надання правової допомоги та порядок ведення реєстру ордерів, затвердженого рішенням Ради адвокатів України № 36 від 17 грудня 2012 року, із змінами та доповненнями, крім Додатка № 1 до Положення про ордер адвоката та порядок ведення реєстру ордерів, затвердженого рішенням Ради адвокатів України № 36 від 17 грудня 2012 року, та пункту 18 Положення, які діють до 01 січня 2022 року.

Згідно частин 1, 4, 5 ст. 249 КАС України суд, виявивши під час розгляду справи порушення закону, може постановити окрему ухвалу і направити її відповідним суб`єктам владних повноважень для вжиття заходів щодо усунення причин та умов, що сприяли порушенню закону. В окремій ухвалі суд має зазначити закон чи інший нормативно-правовий акт (у тому числі його статтю, пункт тощо), вимоги яких порушено, і в чому саме полягає порушення. З метою забезпечення виконання вказівок, що містяться в окремій ухвалі, суд встановлює у ній строк для надання відповіді залежно від змісту вказівок та терміну, необхідного для їх виконання.

Суд першої інстанції виявивши порушення з боку адвоката, повинен обґрунтувати у чому полягає таке порушення з посиланням на норми Закону, які ним порушено.

Варто вказати, що суд першої інстанції вказує на невірність ордерів адвоката, що порушення полягає в однаковості номера ордерів, проте не вказує, як таке порушує права клієнтів адвоката, права інших адвокатів і чи є виявлена обставина, підставою для притягнення адвоката до дисциплінарної відповідальності.

Дії суду при винесенні окремої ухвали повинні бути направлені на виявлення порушення, унеможливлення його повтору та притягнення до відповідальності винних осіб які скоїли можливе порушення.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, окрему ухвалу слід скасувати.

Керуючись ст.ст. 249, 315, 317 321, 322 КАС України, суд, -

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу адвоката Єльнікової Наталі Олександрівни задовольнити.

Окрему ухвалу Кіровоградського окружного адміністративного суду від 26.05.2021 року в справі №340/1865/21 скасувати.

Постанова Третього апеляційного адміністративного суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів, відповідно до ст., ст. 328, 329 КАС України.

Головуючий - суддя О.М. Лукманова

суддя Л.А. Божко

суддя Ю. В. Дурасова