Справа № 420/7022/21
Суддя: Бжассо Н.В.
Дата ухвалення: 2021-10-18 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 420/7022/21
РІШЕННЯ
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
04 жовтня 2021 року Одеський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Бжассо Н.В.,

за участі секретаря судового засідання Музики І.О.,

за участі сторін:

позивача ОСОБА_1

представника третьої особи Дубчака Д.В. (згідно довіреності),

розглянув у відкритому судовому засіданні в м. Одеса за правилами загального позовного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування п.3.4 Наказу від 20.09.2020 року за участі третьої особи без самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача, Міністерство оборони України

ВСТАНОВИВ:

До Одеського окружного адміністративного суду надійшов адміністративний позов ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 , за участі третьої особи без самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача, Міністерство оборони України, за результатом розгляду якого позивач просить суд:

Визнати протиправним та скасувати п. 3.4 резолютивної частини наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 20.09.2020 року № 339 «Про результати службового розслідування за фактом виявлення нестачі у продовольчій службі на загальну суму 166926,54 грн. під час проведення внутрішнього аудиту».

В обґрунтування адміністративного позову позивач зазначає, що він проходив військову службу за контрактом в ВЧ НОМЕР_1 , де перебував на посаді старшого помічника начальника штабу з кадрів та стройової частини в період часу з 01.01.2017р. по 05.08.2018р., та проходить військову службу за контрактом в ВЧ НОМЕР_2 . Наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 20.09.2020р. №339 зобов`язано в триденний термін помічнику командира ВЧ НОМЕР_1 з правової роботи відпрацювати та направити клопотання командиру ВЧ НОМЕР_3 та надати копії матеріалів службового розслідування щодо утримання збитків за незаконно використані добові видачі на загальну суму 32871,97 грн. з щомісячного грошового забезпечення лейтенанта ОСОБА_1 у розмірі 20% від місячного грошового забезпечення (п. 3.4. резолютивної частини Наказу). Листом від 15.03.2021р. вих. №1619/157/841, у зв`язку з переведенням позивача до складу ВЧ НОМЕР_3 , командиром ВЧ НОМЕР_4 на адресу командира ВЧ НОМЕР_3 направлено документи щодо відшкодування позивачем збитків згідно наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 20.09.2020р. №339, а саме: копію Витягу з наказу командира ВЧ НОМЕР_1 від 20.09.2020р. №339, акт приймання передачі заборгованості з відшкодування завданих державі збитків та Витяг з книги грошових стягнень та нестач. Позивач вважає пункт 3.4. резолютивної частини наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 20.09.2020р. №339 протиправним та таким, що підлягаю скасуванню судом, оскільки вважає, що його безпідставно та з порушенням норм чинного законодавства притягнено до матеріальної відповідальності у вигляді стягнення збитків з грошового забезпечення.

Ухвалою суду від 30.04.2021 року відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання на 03.06.2021 року.

01.06.2021 року від представника відповідача надійшов відзив на адміністративний позов згідно з яким, ВЧ НОМЕР_5 не погоджується з вимогами позивача та зазначає, що при проведенні внутрішнього аудиту було виявлено, що під час виконання службових обов`язків військовослужбовець військової служби за контрактом молодший сержант ОСОБА_1 перебував на посаді старшого помічника начальника штабу з кадрів та стройової частини військової частини НОМЕР_1 з 01.01.2017 року по 05.08.2018 року. При цьому, відповідно до результатів аудиту, добові видачі продуктів харчування витрачалися безпідставно (військовослужбовці, на харчування яких ці продукти виділялися, були відсутні у частині), що є нанесенням матеріальних збитків державі. Представник відповідача зазначає, що облік особового складу у штабі військової частини ведеться старшим помічником начальника штабу з кадрів та стройової частини.

29.06.2021 року від представника третьої особи надійшли пояснення по справі.

Ухвалою суду від 15.07.2021 року, яка занесена до протоколу підготовчого засідання, суд закрив підготовче провадження у справі та призначив справу до судового розгляду по суті на 20.09.2021 року.

Позивач під час судового розгляду справи позовні вимоги підтримав та просив задовольнити

Відповідач у судове засідання не з`явився, належним чином та своєчасно повідомлявся про дату, час і місце судового розгляду, від представника відповідача надійшло клопотання про розгляд справи за його відсутності.

Під час судового розгляду справи представник третьої особи зазначив, що вважає позов ОСОБА_1 таким, що не належить до задоволення.

Суд вислухав позивача та представника третьої особи, розглянув матеріали справи, всебічно і повно з`ясував всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінив надані учасниками судового процесу докази в їх сукупності та робить наступні висновки.

Відповідно до витягу із наказу командира військової частини ПП НОМЕР_6 (військової частини НОМЕР_1 ), від 01.10.2016 року № 275 молодшого сержанта ОСОБА_1 допущено до виконання обов`язків на вакантній посаді старшого помічника начальника штабу з кадрів і стройової частини військової частини ПП 2262 з 01.10.2016 року.

Згідно з наказом командира військової частини ПП НОМЕР_6 (військової частини НОМЕР_1 ), від 30.12.2016 року № 351 старшого лейтенанта ОСОБА_1 з 01.01.2017 року призначено на посаду старшого помічника начальника штабу з кадрів і стройової частини військової частини польова пошта НОМЕР_7 .

Відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 05.08.2018 року № 184. Молодшого лейтенанта ОСОБА_1 , старшого помічника начальника штабу з кадрів і стройової частини військової частини НОМЕР_1 , призначеного наказом Командування військ Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (по особовому складу) від 13.06.2018 року № 142 на посаду начальника відділення персоналу штабу 31 окремого ремонтно-відновлювального полку, зазначено вважати таким, що 05.08.2018 року справи та посаду здав. З 05 серпня 2018 року виключено зі списків особового складу військової частини, з усіх видів забезпечення і направлено для подальшого проходження служби до 31 ремонтно-відновлювального полку м. Подільськ Одеської області.

Згідно з наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по адміністративно-господарській діяльності) від 02.09.2020 року № 327 (по адміністративно-господарській діяльності), призначено службове розслідування за фактом незаконного харчування на загальну суму 166 926,54 грн. під час проведення аудиту.

Відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 20.09.2020 року № 339 (по адміністративно-господарській діяльності), у відповідності до вимог статті 85 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, Порядку проведення службового розслідування у Збройних Силах України, затвердженого наказом Міністра оборони України від 21.11.2017 року № 608, наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 02.09.2020 року № 327, комісією проведено службове розслідування відносно посадових осіб, за фактом нестачі, виявленої у продовольчій службі на загальну суму 166926,54 грн. під час проведення внутрішнього аудиту в супереч вимогам наказу Міністерства Оборони України № 333 від 26.05.2014 року «Про затвердження Інструкції з організації обліку особового складу Збройних Сил України».

З огляду на зміст вказаного наказу, в ході проведення планового внутрішнього аудиту з окремих питань продовольчої служби у військовій частині НОМЕР_1 , було виявлено нестачу на загальну суму 166 926,54 грн., обґрунтовану довідкою-розрахунком № 10080 від 31.08.2020 року щодо кількості понаднормово використаних добових видач за нормами харчування, які безпідставно завищені в обліку тих, що харчувалися у військовій частині НОМЕР_1 ( НОМЕР_6 ), в результаті не своєчасного зняття особового складу з продовольчого забезпечення у пункті постійної дислокації та в районі виконання завдань за призначенням (Антитерористична операція, Операція Об`єднаних сил), під час звільнення від виконання службових обов`язків у зв`язку із хворобою, надання вихідних та убуття у відпустки і службові відрядження, та які убували для проходження лікування у лікувальні заклади Міністерства Оборони України протягом періоду з 01.01.2017 року по 23.03.2020 року.

Під час службового розслідування було встановлено, що військовослужбовець військової служби за контрактом лейтенант ОСОБА_1 , перебував на посаді старшого помічника начальника штабу з кадрів та стройової частини з 01.01.2017 року по 05.08.2018 рік терміном, який охоплював аудит (вибув до іншої військової частини НОМЕР_3 ). Під час виконання службових обов`язків, лейтенант ОСОБА_1 , не вживав дієвих заходів стосовно належного (своєчасного) виключення військовослужбовців з котлового забезпечення.

Виходячи з матеріалів службового розслідування, вина лейтенанта ОСОБА_1 , полягає в порушенні установленого порядку ведення обліку особового складу, не вживання належних заходів, передбачених законодавством, щодо запобігання незаконного витрачання військового майна, внаслідок чого було завдано шкоду Державі, цим самим несе обмежену матеріальну відповідальність.

Своїми діями (бездіяльністю), що призвели до понаднормово використаних добових видач за нормами харчування, які безпідставно завищені в обліку тих, що харчувалися у військовій частині НОМЕР_1 ( НОМЕР_6 ), що в результаті призвело до нестачі, виявленої у продовольчій службі на загальну суму 166 926,54 гривень, (сто шістдесят шість тисяч дев`ятсот двадцять шість гривень 54 копійок.).

Відповідач зазначає, що лейтенантом ОСОБА_1 , було порушено вимоги: глави І пункту 1.3; глави II пунктів 2.9 та 2.13 Наказу Міністерства Оборони України №333 від 26.05.2014 р. «Про затвердження Інструкції з організації обліку особового складу Збройних Сил України»; статті 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України; пункту 1.11 Наказу Міністерства Оборони України №402 від 09.12.2002р. «Про затвердження Положення про продовольче забезпечення Збройних Сил України на мирний час». Причинами та умовами, що сприяли вчиненню правопорушення є особиста недбалість військовослужбовця по відношенню до виконання своїх функціональних обов`язків та його бездіяльність стосовно виправлення ситуації, що в подальшому призвело до незаконної витрати добових видач.

Відповідно до п. 3.4 наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 20.09.2020 року № 339 (по адміністративно-господарській діяльності), зазначено в триденний термін помічнику командира військової частини НОМЕР_1 з правової роботи відпрацювати клопотання командиру військової частини НОМЕР_3 та надати завірені копії матеріалів службового розслідування, щодо утримання збитків за незаконно використані добові видачі, на загальну суму 32 871,97 гривень (тридцять дві тисячі вісімсот сімдесят одна гривня, 97 копійок.) з щомісячного грошового забезпечення лейтенанта ОСОБА_1 , у розмірі 20% від місячного грошового забезпечення.

03.12.2020 року командир ВЧ НОМЕР_1 звернувся до командира ВЧ НОМЕР_3 , в якому просив утримати з ОСОБА_1 збитки за незаконно використані добові видачі, на загальну суму 32 871,97 грн. з щомісячного грошового забезпечення лейтенанта ОСОБА_1 на користь в/ч НОМЕР_1 у розмірі 20% від місячного грошового забезпечення.

Згідно з листом № 1619/137/841від 15.03.2021 року, на адресу Командира військової частини НОМЕР_3 направлено документи щодо відшкодування позивачем збитків згідно наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 20.09.2020р. №339, а саме: копію Витягу з наказу командира ВЧ НОМЕР_1 від 20.09.2020р. №339, акт приймання передачі заборгованості з відшкодування завданих державі збитків та Витяг з книги грошових стягнень та нестач.

Згідно зі ст.1 Закону України «Про матеріальну відповідальність військовослужбовців та прирівняних до них осіб за шкоду, завдану державі», матеріальна відповідальність - вид юридичної відповідальності, що полягає в обов`язку військовослужбовців та деяких інших осіб покрити повністю або частково пряму дійсну шкоду, що було завдано з їх вини шляхом знищення, пошкодження, створення нестачі, розкрадання або незаконного використання військового та іншого майна під час виконання обов`язків військової служби або службових обов`язків, а також додаткове стягнення в дохід держави як санкція за протиправні дії у разі застосування підвищеної матеріальної відповідальності;

Відповідно до ч.ч. 1-4 ст.3 Закону України «Про матеріальну відповідальність військовослужбовців та прирівняних до них осіб за шкоду, завдану державі», підставою для притягнення до матеріальної відповідальності є шкода, завдана неправомірним рішенням, невиконанням чи неналежним виконанням особою обов`язків військової служби або службових обов`язків, крім обставин, визначених статтею 9 цього Закону, які виключають матеріальну відповідальність.

Умовами притягнення до матеріальної відповідальності є: 1) наявність шкоди; 2) протиправна поведінка особи у зв`язку з невиконанням чи неналежним виконанням нею обов`язків військової служби або службових обов`язків; 3) причинний зв`язок між протиправною поведінкою особи і завданою шкодою; 4) вина особи в завданні шкоди.

Притягнення особи до матеріальної відповідальності за завдану шкоду не звільняє її від дисциплінарної, адміністративної чи кримінальної відповідальності, встановленої законами України.

Переведення особи до іншого місця служби чи її звільнення з посади або служби не може бути підставою для звільнення її від матеріальної відповідальності, встановленої законом.

Приписами ст. 4 Закону України «Про матеріальну відповідальність військовослужбовців та прирівняних до них осіб за шкоду, завдану державі», особа може бути притягнута до матеріальної відповідальності протягом трьох років з дня виявлення завданої шкоди.

Згідно з ч. 1 ст. 7 ЗУ «Про матеріальну відповідальність військовослужбовців та прирівняних до них осіб за шкоду, завдану державі», розмір завданої шкоди встановлюється за фактичними втратами на підставі даних бухгалтерського обліку з урахуванням цін, що діють на період розгляду питання про притягнення особи до матеріальної відповідальності. У разі відсутності таких даних розмір шкоди визначається суб`єктами оціночної діяльності відповідно до законодавства або за рішенням суду.

Відповідно до ст. 8 ЗУ «Про матеріальну відповідальність військовослужбовців та прирівняних до них осіб за шкоду, завдану державі», посадові (службові) особи зобов`язані письмово доповісти командиру (начальнику) про всі факти завдання шкоди протягом доби з моменту виявлення таких фактів.

У разі виявлення факту завдання шкоди командир (начальник) протягом трьох діб після отримання відповідної письмової доповіді посадових (службових) осіб письмовим наказом призначає розслідування для встановлення причин завдання шкоди, її розміру та винних осіб.

Щодо шкоди, завданої командиром (начальником), розслідування призначається письмовим наказом старшого за службовим становищем командира (начальника).

Розслідування повинно бути завершено протягом одного місяця з дня його призначення. В окремих випадках зазначений строк може бути продовжено командиром (начальником), який призначив розслідування, але не більше ніж на один місяць.

Розслідування може не призначатися, якщо причини завдання шкоди, її розмір та винна особа встановлені за результатами аудиту (перевірки), інвентаризації, досудового розслідування або судом.

Порядок проведення службового розслідування визначається міністерствами, іншими центральними органами виконавчої влади, правоохоронними органами спеціального призначення, Службою зовнішньої розвідки України, Державною службою спеціального зв`язку та захисту інформації України та Державним бюро розслідувань.

За результатами проведення розслідування складається акт (висновок), який подається командиру (начальнику), що призначив розслідування, на розгляд. До акта (висновку), складеного за результатами розслідування, додаються довідка про вартісну оцінку завданої шкоди за підписом начальника відповідної служби забезпечення і фінансового органу (головного бухгалтера) військової частини, установи, організації, закладу та/або акт оцінки збитків, що складається суб`єктами оціночної діяльності.

Якщо вину особи доведено, командир (начальник) не пізніше ніж у п`ятнадцятиденний строк із дня закінчення розслідування видає наказ про притягнення винної особи до матеріальної відповідальності із зазначенням суми, що підлягає стягненню.

Наказ доводиться до винної особи під підпис.

У разі якщо шкоду завдано кількома особами, у наказі командира (начальника) визначаються суми, що підлягають стягненню окремо з кожної особи, з урахуванням ступеня вини і конкретних обставин завдання ними шкоди.

Відповідно до ст. 11 Закону України «Про матеріальну відповідальність військовослужбовців та прирівняних до них осіб за шкоду, завдану державі», у разі переведення особи, притягнутої до матеріальної відповідальності, до іншого місця служби чи зарахування в розпорядження відповідного командира (начальника) до повного відшкодування завданої нею шкоди стягнення сум завданої шкоди здійснюється за новим місцем служби чи місцем перебування в розпорядженні.

Якщо рішення про притягнення до матеріальної відповідальності особи не прийнято до її переведення до іншого місця служби чи зарахування в розпорядження, командир (начальник) надсилає у п`ятиденний строк із дня закінчення розслідування, аудиту (перевірки), інвентаризації чи надходження рішення суду відповідні матеріали до нового місця служби чи місця перебування в розпорядженні особи для вирішення питання про притягнення особи до матеріальної відповідальності.

Командир (начальник) за новим місцем служби чи місцем перебування в розпорядженні особи видає у п`ятнадцятиденний строк із дня надходження матеріалів щодо завданої шкоди наказ про притягнення винної особи до матеріальної відповідальності. У такому разі відшкодування шкоди здійснюється в порядку, визначеному статтею 10 цього Закону.

Відповідно до п. 7 розділу І Порядку проведення службового розслідування у Збройних Силах України, затвердженого Наказом Міністерства оборони України від 21.11.2017 № 608, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 13 грудня 2017 року за № 1503/31371 (далі Порядок № 608), службове розслідування за фактами завданої шкоди державному майну, у тому числі військовому майну, майну, залученому під час мобілізації, а також грошовим коштам, проводиться з дотриманням вимог даного Порядку та положень Закону України "Про матеріальну відповідальність військовослужбовців та прирівняних до них осіб за шкоду, завдану державі".

Згідно з п. 3 розділу ІІ Порядку № 608, службове розслідування проводиться для встановлення:

неправомірних дій військовослужбовця, яким вчинено правопорушення;

причинного зв`язку між правопорушенням, з приводу якого було призначено службове розслідування, та виконанням військовослужбовцем обов`язків військової служби;

ступеня вини військовослужбовця;

порушень нормативно-правових актів, інших актів законодавства;

причин та умов, що сприяли вчиненню правопорушення;

причин виникнення матеріальної шкоди, її розміру та винних осіб (у разі виявлення факту її заподіяння).

Згідно з п.п. 8, 9 розділу ІІІ Порядку № 608, особи, які проводять службове розслідування, відповідають за всебічність, повноту, своєчасність та об`єктивність його проведення, додержання законодавства України, а також за нерозголошення інформації, яка стосується службового розслідування.

Посадові (службові) особи Збройних Сил зобов`язані надавати письмові пояснення по суті предмета службового розслідування та поставлених їм питань, а за попередньою згодою керівника - документи чи матеріали відповідно до своїх службових обов`язків.

Пунктом 1 розділу ІV Порядку № 608 передбачено, що особи, які проводять службове розслідування, зобов`язані:

дотримуватися вимог законодавства України, вживати всіх передбачених законодавством заходів для всебічного, повного, своєчасного і об`єктивного розслідування обставин вчиненого правопорушення;

виявляти (з`ясовувати) обставини, які підтверджують або спростовують інформацію щодо скоєння правопорушення, а також встановлювати обставини, які пом`якшують або обтяжують відповідальність правопорушника;

розглядати заяви і клопотання військовослужбовця, правопорушення якого підлягає службовому розслідуванню, що були подані під час проведення службового розслідування та стосуються його проведення.

У разі відмови військовослужбовця надати письмові пояснення по суті службового розслідування особа, яка проводить службове розслідування, складає акт про відмову, який засвідчується підписами не менше двох присутніх осіб.

Згідно з п. 3 розділу ІV Порядку № 608, військовослужбовець, стосовно якого проводиться службове розслідування, має право:

знати підстави проведення службового розслідування;

бути ознайомленим про свої права та обов`язки під час проведення службового розслідування;

відмовитися давати будь-які пояснення щодо себе, членів своєї сім`ї чи близьких родичів, коло яких визначається законом;

давати усні, письмові або за допомогою технічних засобів пояснення, подавати документи, які стосуються службового розслідування, вимагати опитування (додаткового опитування) осіб, які були присутні під час вчинення правопорушення або яким відомі обставини, що стосуються правопорушення;

з дозволу командира (начальника) отримувати копії документів, які стосуються службового розслідування, та долучати їх до власних пояснень;

порушувати клопотання про витребування та долучення нових документів, видань, інших матеріальних носіїв інформації;

висловлювати письмові зауваження та пропозиції щодо проведення службового розслідування, дій або бездіяльності посадових (службових) осіб, які його проводять;

ознайомлюватися з актом службового розслідування (у частині, що його стосується) після розгляду командиром (начальником);

оскаржувати рішення, прийняте за результатами службового розслідування, у строки та у порядку, визначені законодавством України.

Відповідно до п. 2 розділу VІ Порядку № 608, наказ (витяг з наказу) про притягнення до відповідальності доводиться до військовослужбовця у частині, що його стосується, під підпис із зазначенням дати доведення. Доведення здійснює безпосередній командир (начальник) військовослужбовця, який вчинив дисциплінарне правопорушення, або старший (за підпорядкуванням) командир (начальник).

У разі відмови військовослужбовця поставити свій підпис про ознайомлення з наказом (витягом з наказу) про притягнення його до відповідальності складається акт про відмову. Зміст акта про відмову засвідчується підписами не менше двох свідків цього факту.

Розділ VIII Порядку № 608 визначає особливості проведення службового розслідування за фактами завданої державі матеріальної шкоди, згідно з яким, у разі виявлення факту завдання шкоди державі командир (начальник) протягом трьох діб після отримання відповідної письмової доповіді посадових (службових) осіб письмовим наказом призначає службове розслідування для встановлення причин завдання шкоди, її розміру та винних осіб.

Під час проведення такого службового розслідування додатково необхідно з`ясувати: наявність шкоди; протиправну поведінку особи у зв`язку з невиконанням чи неналежним виконанням нею обов`язків військової служби або службових обов`язків; причинний зв`язок між протиправною поведінкою особи і завданою шкодою; ступінь нанесення матеріальної шкоди (пошкодження, псування або втрата військового майна); умисність чи необережність дій (бездіяльність) винної особи та обставини, за яких заподіяно шкоду.

До матеріалів службового розслідування долучається довідка про вартісну оцінку заподіяної шкоди за підписом начальника відповідної служби та фінансового органу (головного бухгалтера) військової частини.

З огляду на наявні в матеріалах справи матеріали службового розслідування, що надані представником відповідача, під час проведення службового розслідування відповідачем порушено вимоги пункту 3 розділу ІV Порядку № 608 в частині, що стосується прав військовослужбовцям знати підстави проведення службового розслідування; бути ознайомленим про свої права та обов`язки під час проведення службового розслідування; відмовитися давати будь-які пояснення щодо себе, членів своєї сім`ї чи близьких родичів, коло яких визначається законом; давати усні, письмові або за допомогою технічних засобів пояснення, подавати документи, які стосуються службового розслідування, вимагати опитування (додаткового опитування) осіб, які були присутні під час вчинення правопорушення або яким відомі обставини, що стосуються правопорушення; з дозволу командира (начальника) отримувати копії документів, які стосуються службового розслідування, та долучати їх до власних пояснень; порушувати клопотання про витребування та долучення нових документів, видань, інших матеріальних носіїв інформації; висловлювати письмові зауваження та пропозиції щодо проведення службового розслідування, дій або бездіяльності посадових (службових) осіб, які його проводять; ознайомлюватися з актом службового розслідування (у частині, що його стосується) після розгляду командиром (начальником).

Відповідач не надав суду доказів на підтвердження факту ознайомлення позивача із підставами проведення щодо нього службового розслідування, у ОСОБА_1 під час проведення службового розслідування не взято пояснення. Позивача не ознайомлено з актом службового розслідування.

Також, в порушення вимог Закону України "Про матеріальну відповідальність військовослужбовців та прирівняних до них осіб за шкоду, завдану державі" та Порядку № 608, позивача не ознайомлено під підпис з наказом № 339 від 20.09.2020 року.

Відповідно до п. 1.3 розділу І Інструкції з організації обліку особового складу Збройних Сил України, затвердженої Наказом Міністерства оборони України від 26.05.2014 року № 333, зареєстровано в Міністерстві юстиції України від 12 червня 2014 року за № 611/25388 (далі Інструкція № 333), облік особового складу повинен відповідати таким основним вимогам: вестися постійно в будь-яких умовах діяльності військ (сил) (далі - війська) у порядку, визначеному цією Інструкцією; своєчасно, достовірно, правильно відображати штатну, спискову і наявну чисельність особового складу, а також кількісні і якісні зміни, що відбуваються, як в цілому щодо особового складу, так і персонально стосовно кожного військовослужбовця і працівника.

Згідно з п. 2.9 розділу ІІ Інструкції № 333, виключення зі списків особового складу військової частини проводиться наказом по стройовій частині в такі строки:

осіб, звільнених з військової служби, призначених для проходження військової служби до інших військових частин (у тому числі направлених на навчання за кордоном строком понад один рік і на посади національного контингенту), зарахованих на навчання до військових навчальних закладів, обраних народними депутатами України, відряджених до органів, установ і організацій із залишенням на військовій службі, а також направлених для проходження військової служби до інших утворених відповідно до законів України військових формувань, правоохоронних органів спеціального призначення та Державної спеціальної служби транспорту (далі - інші військові формування), - з дня вибуття;

офіцерів, осіб рядового, сержантського і старшинського складу, яким при звільненні з військової служби надано відпустку, - з дня, наступного за днем закінчення відпустки;

випускників вищих військових навчальних закладів та військових навчальних підрозділів вищих навчальних закладів (далі - військові навчальні заклади), яким після закінчення надано відпустку, - з дня, наступного за днем закінчення відпустки;

військовослужбовців, направлених до військових навчальних закладів для проходження випробувань і складання вступних іспитів, - з дня зарахування їх на навчання. У цьому разі виключення здійснюється тільки після отримання витягу з наказу про зарахування їх на навчання. Витяги надсилаються в частини не пізніше семи днів з дня видання наказу;

працівників, звільнених з роботи відповідно до законодавства України про працю, - у день звільнення;

військовослужбовців, засуджених за вчинений злочин до позбавлення волі або до тримання в дисциплінарному батальйоні, яких на час вступу вироку в законну силу тримають під вартою, - з дня вибуття до місця відбування покарання;

військовослужбовців, позбавлених військового звання за вироком суду, після набрання вироком суду законної сили, - з дня, зазначеного у вироку суду про початок строку відбування покарання;

військовослужбовців, позбавлених військового звання в порядку дисциплінарного стягнення, - з дня підписання відповідного наказу, а якщо законодавством установлено строки здавання посади, - з дати затвердження акта про здавання і прийняття посади. Початком здавання посади є день, що настає за днем підписання наказу про позбавлення військового звання;

фізичної особи, визнаної судом безвісти відсутньою, - з дня, зазначеного в рішенні суду;

військовослужбовців, які померли від хвороб, загинули унаслідок трагічного випадку, - з дня смерті (загибелі) після отримання документів, що засвідчують смерть (загибель);

осіб, які самовільно залишили військові частини або місце служби, та тих, що не з`явилися в строк без поважних причин на службу при призначенні, переміщенні, з відрядження, відпустки, навчання або закладів охорони здоров`я тривалістю понад три доби, - тільки після з`ясування причин залишення ними (неповернення) військової частини та порушення кримінальної справи, але не раніше ніж через три місяці після закінчення встановленого строку відрядження, відпустки, лікування, навчання або самовільного залишення військової частини. Протягом цього часу вони вважаються тимчасово відсутніми і обліковуються у штабі військової частини у книзі обліку тимчасово відсутнього і тимчасово прибулого до військової частини особового складу в окремому розділі.

Військовослужбовці строкової військової служби, які самовільно залишили військові частини, у триденний строк з моменту залишення частини знімаються зі всіх видів забезпечення.

Підставою для виключення військовослужбовців, які самовільно залишили військову частину, зі списків особового складу наказами по стройовій частині є повідомлення органів досудового розслідування, прокуратури, суду.

Персональний облік військовослужбовців строкової військової служби, які самовільно залишили військові частини та виключені зі списків особового складу частини, ведеться в районному (об`єднаному, міському) комісаріаті на основі витягу з наказу командира військової частини та облікових документів.

Приписами п. 2.13 розділу ІІ Інструкції № 333, облік особового складу у штабі військової частини ведеться старшим помічником начальника штабу з кадрів та стройової частини (помічником начальника штабу з кадрів та стройової частини), який зобов`язаний:

вести облік особового складу військової частини відповідно до вимог цієї Інструкції;

своєчасно складати і подавати начальнику штабу на підпис проекти наказів по стройовій частині, добову відомість і встановлені донесення, повідомлення по особовому складу;

не пізніше наступного дня після підписання наказу по стройовій частині повідомляти командирів відповідних підрозділів у частині, що їх стосується;

щомісяця проводити звірку даних обліку підрозділів із даними обліку штабу військової частини і особисто звіряти записи у відповідних облікових документах;

не менше одного разу на квартал перевіряти в усіх підрозділах частини стан обліку особового складу та відповідність записів у документах, що посвідчують особу військовослужбовця, з фактичними обліковими даними, а результати перевірок заносити до журналу контролю за станом обліку особового складу;

регулярно робити записи про зміни облікових даних особового складу у відповідні облікові документи, які ведуться у штабі військової частини;

своєчасно подавати у вищі кадрові органи повідомлення про зміни облікових даних офіцерів, осіб рядового, сержантського і старшинського складу;

готувати пропозиції щодо розподілу прибулого поповнення за підрозділами;

особисто займатися підбором і підготовкою для підрозділів та штабу військової частини військовослужбовців, які залучаються до роботи з обліку особового складу. Не менше двох разів на рік проводити з ними заняття з вивчення цієї Інструкції.

Відповідно до п. 1.11 Положення про продовольче забезпечення Збройних Сил України на мирний час, затверджене Наказом Міністра оборони України від 09.12.2002 року № 402, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 20 грудня 2002 року за N 992/7280, військовослужбовці та інші категорії, які мають право на одержання встановлених норм харчування за рахунок держави у вигляді гарячої їжі, у разі вибуття з військової частини знімаються з продовольчого забезпечення з будь-якого приймання їжі (сніданку, обіду або вечері) залежно від часу вибуття на підставі наказу командира військової частини про вибуття з видачею атестата на продовольство.

При звільненні (виключенні зі списків особового складу військової частини) військовослужбовців та інших категорій, які мають право на одержання норм харчування за рахунок держави, вони забезпечуються до дня виключення їх з списків особового складу військової частини.

У разі вибуття військовослужбовців з військової частини в складі військової команди (підрозділу) атестат на продовольство виписується один на всю військову команду (підрозділ).

До атестата додається список військовослужбовців (осіб з числа інших категорій), який підписується тими самими посадовими особами, що й атестат, а також командиром підрозділу (старшим команди), що вибуває, і завіряється гербовою печаткою військової частини.

Суд зазначає, що на підтвердження вини ОСОБА_1 щодо несвоєчасного зняття військовослужбовців з котлового забезпечення, суду надано довідку розрахунок та акт № 159 від 30.07.2020 року, які містять відомості щодо дат прийняття командиром ВЧ НОМЕР_1 ( НОМЕР_6 ) наказів по стройовій частині про убуття військовослужбовців, дат фактичного убутття, які співпадають з датами наказів та дат фактичного зняття з котлового забезпечення (на наступний день, після прийняття наказів).

Суд вважає, що вказані докази не є належними доказами на підтвердження факту порушення позивачем приписів п. 2.13 розділу ІІ Інструкції № 333, в частині несвоєчасного складанні і подання начальнику штабу на підпис проектів наказів по стройовій частині, добову відомість і встановлені донесення, повідомлення по особовому складу та повідомлення не пізніше наступного дня після підписання наказів по стройовій частині командирів відповідних підрозділів у частині, що їх стосується.

Факт підписання командиром військової частини НОМЕР_1 наказів по стройовій частині про убуття військовослужбовців у день їх фактичного убуття не є доказом того, що проекти вказаний наказів були підготовлені ОСОБА_1 несвоєчасно.

Разом з тим, в подальшому, з огляду на надані довідку розрахунок та акт № 159 від 30.07.2020 року, позивач не пізніше наступного дня, з дня підписання наказів, доводив їх зміст до продовольчої служби.

Таким чином, суд робить висновок про наявність підстав для визнання протиправним та скасування пункт 3.4 резолютивної частини Наказу Командира військової частини НОМЕР_1 від 20.09.2020 року № 339 в частині щодо утримання збитків за незаконно використані добові видачі, на загальну суму 32 871,97 гривень (тридцять дві тисячі вісімсот сімдесят одна гривня, 97 копійок) з щомісячного грошового забезпечення лейтенанта ОСОБА_2 , у розмірі 20% від місячного грошового забезпечення, оскільки в частині триденного відпрацювання клопотання командиру ВЧ НОМЕР_3 наказ - є реалізованим, та вичерпав свою дію.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.

Згідно з ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Таким чином, суд робить висновок, що адміністративний позов ОСОБА_1 належить до часткового задоволення.

Керуючись ст.ст.2, 3, 6, 8, 9, 73, 74, 75, 76, 77, 94, 173-183, 192-228, 243, 245, 246, 250, 255, 262, 295 КАС України, суд

ВИРІШИВ:

Задовольнити частково позов ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування п.3.4 Наказу від 20.09.2020 року за участі третьої особи без самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача, Міністерство оборони України

Визнати протиправним та скасувати пункт 3.4 резолютивної частини Наказу Командира військової частини НОМЕР_1 від 20.09.2020 року № 339 в частині «щодо утримання збитків за незаконно використані добові видачі, на загальну суму 32 871,97 гривень (тридцять дві тисячі вісімсот сімдесят одна гривня, 97 копійок) з щомісячного грошового забезпечення лейтенанта ОСОБА_2 , у розмірі 20% від місячного грошового забезпечення.

В іншій частині позову - відмовити.

Відповідно до статті 255 КАС України рішення суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Згідно з частиною першою статті 295 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів. Якщо в судовому засіданні було проголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складання повного тексту рішення.

Апеляційна скарга подається учасниками справи безпосередньо до П`ятого апеляційного адміністративного суду.

Позивач ОСОБА_1 (РНОКПП: НОМЕР_8 , адреса: АДРЕСА_1 ).

Відповідач військова частина НОМЕР_1 (код ЄДРПОУ: НОМЕР_9 , адреса: АДРЕСА_2 ).

Третя особа Міністерство оборони України (, адреса: Повітрофлотський проспект, 6, м. Київ, 03168).

Повний текст рішення складений та підписаний судом 18 жовтня 2021 року.

Суддя Н.В. Бжассо