Справа № 420/10493/21
Суддя: Стефанов С.О.
Дата ухвалення: 2021-09-23 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 вересня 2021 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Стефанова С.О., розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження адміністративну справу за позовом фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 до Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради, за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, виконавчого комітету Одеської міської ради про визнання протиправним та скасування наказу №01-08/221 від 23.02.2021 року,-

В С Т А Н О В И В :

До Одеського окружного адміністративного суду 18 червня 2021 року надійшов адміністративний позов фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 (надалі позивач або ФОП ОСОБА_1 ) до Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради (надалі - відповідач), за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради (надалі третя особа 1), виконавчого комітету Одеської міської ради (надалі третя особа 2), в якому позивач просить визнати протиправним та скасувати Наказ Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради №01-08/221 від 23.02.2021 року про анулювання паспорту прив`язки групи стаціонарних тимчасових споруд за адресою: АДРЕСА_1 , що виданий фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 .

Позиція позивача обґрунтовується наступним

Позивач зазначає, що 18.02.2021 року Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, в особі начальника, винесло висновок №0113/11/в у якому зазначило про розірвання в односторонньому порядку договору №ТС-218/19 та підтверджує можливість анулювання паспорту прив`язки тимчасової споруди, що перебуває під користуванням позивача.

Позивач вказує, що відповідний висновок був скерований до Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради для прийняття остаточного рішення.

В подальшому, 23.02.2021 року Департаментом архітектури та містобудування Одеської міської ради, було винесено Наказ №01-08/221, яким було анульовано паспорт прив`язки групи стаціонарних тимчасових споруд за адресою АДРЕСА_1 , який виданий ОСОБА_1 .

Позивач наголошує, що відповідач застосував пункт 2.27 у нечинній редакції Наказу №244, тобто під час винесення правовстановлюючого рішення стосовно позивача, керувався нормами, які втратили чинність, що є грубим порушенням конституційних принципів законності та верховенства права з боку суб`єкта владних повноважень.

Також, у позові зазначено, що недостатня правова визначеність відповідача полягає у тому, що загальне застосування пункту 9.8 «Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у місті Одесі» у наказі від 23.02.2021 року не дає розуміння позивачу, що саме було, на думку, відповідача порушено, оскільки відповідний пункт містить щонайменше, як 7 підстав для анулювання паспорту прив`язки.

Позивач звертає увагу, що відповідач та інші сторони по справі, не можуть пояснити, яким чином та яким способом ними було встановлено перевищення заявленої площі з боку позивача, визначення якої саме площі (зовнішньої чи внутрішньої), за допомогою яких пристроїв чи приладів вчинялись дії щодо вимірювання.

Так само, позивач зазначає, що про вчинення контролюючих дій, відповідач та 3-і сторони не повідомляли про це позивача, чим грубо порушили приписи Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності».

У зв`язку з наведеним ФОП ОСОБА_1 переконаний у протиправності дій та рішень прийнятих відносно себе з огляду на вищевикладені обставини та повну відсутність належних, достовірних та допустимих доказів, щодо порушення ним норм чинного законодавства.

Позиція відповідача обґрунтовується наступним

Відповідач не погоджується з заявленими позовними вимогами, вважає їх необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню та зазначає, що 12.03.2019 року Управлінням архітектури та містобудування Одеської міської ради (на теперішній час - Департамент) був оформлений ФОП ОСОБА_1 паспорт прив`язки ТС (група стаціонарних тимчасових споруд (заміна існуючої) - два зблокованих павільйони (загальна площа твердого покриття - 60,00 кв.м.) за адресою: АДРЕСА_1 .

В подальшому, 22.02.2021 року Департаментом архітектури та містобудування Одеської міської ради був отриманий лист Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради від 18.02.2021 року №0113/11/в щодо анулювання зазначеного вище паспорту прив`язки. Разом з даним листом Департаментом архітектури та містобудування Одеської міської ради також був отриманий висновок Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради від 18.02.2021 року №0113/11/в щодо підтвердження можливості анулювання зазначеного вище паспорту прив`язки тимчасової споруди від 12.03.2019 року.

Відповідач зазначає, що у даному висновку Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради було зазначено наступне: «Цим висновком, відповідно до пункту 9.8 Додатку до «Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у м. Одесі» затверджених рішенням Одеської міської ради від 09.10.2013 року №3961-VI, Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, на підставі розірвання в односторонньому порядку Уповноваженим органом договору ТС-218/19 від 14.03.2019 року згідно пункту 3.1.2. договору, підтверджує можливість анулювання паспорту прив`язки тимчасової споруди від 12.03.2019 року (реєстраційний №01-08/221)».

Враховуючи зазначений вище лист та висновок Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, 23.02.2021 року Департаментом архітектури та містобудування Одеської міської ради у межах наданих повноважень був виданий наказ «Про анулювання паспорту прив`язки групи стаціонарних тимчасових споруд від 12.03.2019 року №01-08/221 за адресою: АДРЕСА_1 , заявник: ФОП ОСОБА_1 ».

Відповідач звертає увагу, що Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради було зазначено, що на підставі обстеження тимчасової споруди від 17.02.2021 року, встановлено, що фактична площа тимчасової споруди, розміщеної на підставі договору на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності №ТС-218/19, укладеного 14.03.2019 року між Управлінням споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради та ФОП ОСОБА_1 перевищує заявлену у договорі (заявлена площа була 60,0 кв.м.) та становить близько 130,0 кв.м.

Також, відповідач зазначає, що й паспорт прив`язки був наданий для розміщення групи стаціонарних тимчасових споруд - два зблокованих павільйони, загальною площею твердого покриття 60,0 кв.м.

Таким чином, на переконання відповідача, встановлена тимчасова споруда не відповідає наданому паспорту прив`язки, при її встановленні, вимоги паспорта прив`язки недотримані.

Позиція Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів обґрунтовується наступним

Третя особа 1 не погоджується з позовними вимогами ФОП ОСОБА_1 та щодо посилання позивача, що внаслідок ухвалення наказу про анулювання паспорту прив`язки тимчасової споруди останній був позбавлений законного права використання своєї власності та вести гарантовану Конституцією України підприємницької діяльності, зазначає, що наведене не відповідає дійсності, оскільки, станом на теперішній час позивач продовжує здійснювати підприємницьку діяльність, як у тимчасовій споруді з прив`язкою до АДРЕСА_1 , так з інших 9-ти тимчасових споруд у межах міста, на підставі відповідної кількості договорів на право тимчасового використання місць з третьою особою 1. Крім того, третя особа 1 наголошує, що не враховуючи юридичні особи керівником у яких виступає позивач, ФОП ОСОБА_1 і надалі не обмежений у праві здійснювати підприємницьку діяльність, що підтверджується відомостями з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

У поясненнях зазначено, що відсутність у позивача розуміння про вчинені ним порушення оформленого Департаментом архітектури та містобудування Одеської міської ради паспорту прив`язки тимчасової споруди шляхом збільшення площі тимчасової споруди, її ескізів фасаду, відхилення від схеми благоустрою прилеглої до тимчасової споруди території не звільняє позивача від наслідків передбачених законотворцем за вчинення таких порушень.

Щодо хибності дати оформлення паспорту прив`язки тимчасової споруди (абзац 2 сторінка 4 позову) третя особа 1 зазначає, що з аналізу всіх цифр « 9» вказаного акту можливо діти чіткого розуміння, що цифра « 2015» на яку звертає увагу позивач є цифрою « 2019».

Також, третя особа 1 звертає увагу, що з аналізу пункту п.15.4. Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності та елементів вуличної торгівлі у місті Одесі можливо дійти висновку про відсутність у третьої особи 1 обов`язку повідомляти іншого суб`єкта огляду на предмет його здійснення.

Позиція виконавчого комітету Одеської міської ради обґрунтовується наступним

Третя особа 2 не погоджується з позовними вимогами ФОП ОСОБА_1 , вважає їх необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню та зазначає, що 17.02.2021 року на підставі обстеження групи тимчасових споруд, проведеного комісією у складі головного спеціаліста контролю з демонтажу та протидії стихійної торгівлі Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради ОСОБА_2 та головних спеціалістів відділу розвитку та експлуатації торгівлі Приморського району Комунальної установи «Муніципальна служба розвитку торгівлі Одеської міської ради» ОСОБА_3 та ОСОБА_4 , встановлено, що фактична площа тимчасових споруд становить близько 130 кв.м. та складено відповідний акт.

У поясненнях зазначено, що 18.02.2021 року Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради звернулось до Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради з заявою №0113/11/в із проханням анулювати паспорт прив`язки від 12.03.2016 року №01-08/221, виданий ФОП ОСОБА_1 .

В подальшому, 23.02.2021 року Департамент архітектури та містобудування Одеської міської ради наказом №01-08/221 анулював паспорт прив`язки на групу стаціонарних тимчасових споруд загальною площею твердого покриття 60,00 кв.м., за адресою: АДРЕСА_1 , виданий ФОП ОСОБА_1 .

Третя особа 2 зазначає, що 03.03.2021 року Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради повідомило позивача про розірвання договору на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності від 14.03.2019 року №ТС-218/19 в односторонньому порядку з 09.03.2021 року.

Таким чином, на переконання третьої особи 2, уповноваженими особами Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради та Комунальної установи «Муніципальна служба розвитку торгівлі Одеської міської ради» встановлено, що позивач порушив Правила розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у м. Одесі та надав недостовірні відомості до Управління, тим самим протиправно захопив земельну ділянку комунальної власності площею вдвічі більшою, ніж передбачено відповідними дозвільними документами, внаслідок чого, з урахуванням нормативно закріпленої процедури, Департамент архітектури та містобудування Одеської міської ради відповідним наказом анулював паспорт прив`язки, що в подальшому стало підставою розірвання договору на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності.

Третя особа 2 звертає увагу, що Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради направило до ФОП ОСОБА_1 лист від 03.03.2021 року №01-13/2661, у якому зазначило про причину анулювання паспорту прив`язки - перевищення заявленої площі тимчасової споруди, яка становить близько 130 кв.м., з урахуванням чого Управління на підставі п.3.1.2 договору на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності від 14.03.2019 року №ТС-218/19 розірвало останній в односторонньому порядку з 09.03.2021 року.

Таким чином, на переконання третьої особи 2, ФОП ОСОБА_1 обізнаний про причини анулювання паспорту прив`язки та розірвання договору в односторонньому порядку.

Крім цього, третя особа 2 зазначає, що всупереч доводам позивача, жодними актами у сфері розміщення тимчасових споруд не передбачено обов`язкової участі під час обстеження правомірності її розміщення власника тимчасових споруд та понятих.

Таким чином, третя особа 2 зазначає, що враховуючи свідоме порушення Порядку та Правил позивачем, надання недостовірних відомостей до уповноважених органів та розміщення тимчасової споруди всупереч норм законодавства, Департаментом архітектури та містобудування Одеської міської ради правомірно прийнято наказ від 23.02.2021 року №01-08/221, яким анульовано паспорт прив`язки на групу стаціонарних тимчасових споруд загальною площею твердого покриття 60,00 кв.м. за адресою: АДРЕСА_1 , виданий ФОП ОСОБА_1 у зв`язку із захопленням земельної ділянки комунальної власності вдвічі більшої, ніж передбаченої відповідними дозвільними документами.

Процесуальні дії та клопотання учасників справи

Ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 22 червня 2021 року прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження по справі. Справу вирішено розглядати за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами в порядку ст.262 КАС України.

Ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 22 червня 2021 року в задоволенні заяви фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 про вжиття заходів забезпечення позову - відмовлено.

23 липня 2021 року від відповідача надійшов відзив на позовну заяву (вхід. №40070/21).

26 липня 2021 року від виконавчого комітету Одеської міської ради надійшли письмово викладені пояснення (вхід. №ЕП/19985/21).

05 серпня 2021 року позивача надійшла відповідь на відзив (вхід. №42719/21).

02 вересня 2021 року від Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради надійшли письмово викладені пояснення (вхід. №ЕП/23523/21).

Станом на 23 вересня 2021 року будь-яких інших заяв по суті справи з боку сторін та третіх осіб на адресу суду не надходило.

Відповідно до ч.2 ст.262 КАС України розгляд справи по суті за правилами спрощеного позовного провадження починається з відкриття першого судового засідання. Якщо судове засідання не проводиться, розгляд справи по суті розпочинається через тридцять днів, а у випадках, визначених статтею 263 цього Кодексу, - через п`ятнадцять днів з дня відкриття провадження у справі.

Вивчивши матеріали справи, дослідивши обставини, якими обґрунтовувалися позиції позивача, відповідача та третіх осіб, перевіривши їх доказами, суд встановив наступні факти та обставини.

Обставини справи встановлені судом

01.03.2019 року Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, на підставі пункту 7.3 додатку до «Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у місті Одесі» складено висновок №0113/346/в, у якому підтверджено відповідність вимогам чинного законодавства можливості установки тимчасової споруди та укладення договору на право тимчасового користування місцем для розміщення тимчасової споруди позивачу (а.с.31).

12.03.2019 року, відповідач видав паспорт прив`язки для групи стаціонарних споруд за адресою АДРЕСА_1 , терміном до 01.03.2028 року (а.с.12-19).

Згідно стислої пояснювальної записки до паспорта прив`язки вбачається, що загальна площа групи тимчасових споруд складає 60.00 м.2 (а.с.13).

14.03.2019 року між ФОП ОСОБА_1 та уповноваженою особою Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради було укладено договір №ТС-218/19 про право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності (а.с.20-21).

17.02.2021 року на підставі обстеження групи тимчасових споруд, проведеного комісією у складі головного спеціаліста контролю з демонтажу та протидії стихійної торгівлі Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради Шульгою Т.В. та головних спеціалістів відділу розвитку та експлуатації торгівлі Приморського району Комунальної установи «Муніципальна служба розвитку торгівлі Одеської міської ради» Тавакалян Г.С. та Кубішин О.В., згідно акту обстеження тимчасової споруди встановлено, що фактична площа тимчасових споруд становить близько 130 кв.м. та складено відповідний акт обстеження тимчасової споруди (а.с.24-27).

18.02.2021 року Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради складено висновок №0113/11/в, яким підтверджено можливість анулювання паспорту прив`язки тимчасової споруди від 12.03.2019 року (реєстраційний номер №01-08/221) (а.с.30).

Листом від 18.02.2021 року Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради звернулось до Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради з заявою №0113/11/в в якій викладено прохання анулювати паспорт прив`язки від 12.03.2016 року №01-08/221, виданий ФОП ОСОБА_1 (а.с.28-29).

23.02.2021 року Департамент архітектури та містобудування Одеської міської ради наказом №01-08/221 анулював паспорт прив`язки на групу стаціонарних тимчасових споруд загальною площею твердого покриття 60,00 кв.м., за адресою: АДРЕСА_1 , виданий ФОП ОСОБА_1 (а.с.11).

Листом від 03.03.2021 року Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради повідомило позивача про розірвання договору на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності від 14.03.2019 року №ТС-218/19 в односторонньому порядку з 09.03.2021 року (а.с.22-23).

Позивач, не погоджуючись з оскаржуваним наказом, вважаючи його протиправним та таким, що підлягає скасуванню, звернувся з даним адміністративним позовом до суду.

Джерела права та висновки суду

Статтею 8 Конституції України визначено, що в Україні визнається і діє принцип верховенства права. Конституція України має найвищу юридичну силу. Закони та інші нормативно-правові акти приймаються на основі Конституції України і повинні відповідати їй. Норми Конституції України є нормами прямої дії. Звернення до суду для захисту конституційних прав і свобод людини і громадянина безпосередньо на підставі Конституції України гарантується.

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

За приписами ст.144 Конституції України органи місцевого самоврядування в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обов`язковими до виконання на відповідній території.

Відповідно до ч.1 ст.73 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» акти ради, сільського, селищного, міського голови, голови районної в місті ради, виконавчого; комітету сільської, селищної, міської, районної у місті (у разі її створення) ради, прийняті в межах наданих їм повноважень, є обов`язковими для виконання всіма розташованими на відповідній території органами виконавчої влади, об`єднаннями громадян, підприємствами.

Згідно з ч.3 ст.73 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» місцеві органи виконавчої влади, підприємства, установи та організації, а також громадяни несуть встановлену законом відповідальність перед органами місцевого самоврядування за заподіяну місцевому самоврядуванню шкоду їх діями або бездіяльністю, а також у результаті невиконання рішень органів та посадових осіб місцевого самоврядування, прийнятих у межах наданих їм повноважень.

Відповідно до пп.1.1. п.1 Положення про управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради у новій редакції, затвердженого рішенням Одеської міськради №4184-VII від 30.01.2019 року, Управління є виконавчим органом Одеської міської ради і створено відповідно до Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні».

Відповідно до пп.2.2.21 пп.2.1. п.2 цього Положення завданнями Управління є здійснення заходів з демонтажу тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності та елементів вуличної торгівлі, встановлених без улаштування фундаментів, заглиблених у землю.

Згідно статті 1 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» благоустрій населених пунктів - комплекс робіт з інженерного захисту, розчищення, осушення та озеленення території, а також соціально-економічних, організаційно-правових та екологічних заходів з покращання мікроклімату, санітарного очищення, зниження рівня шуму та інше, що здійснюються на території населеного пункту з метою її раціонального використання, належного утримання та охорони, створення умов щодо захисту і відновлення сприятливого для життєдіяльності людини довкілля.

Статтею 13 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» передбачено, що до об`єктів благоустрою населених пунктів належать: 1) території загального користування: а) парки (гідропарки, лугопарки, лісопарки, парки культури та відпочинку, парки - пам`ятки садово-паркового мистецтва, спортивні, дитячі, історичні, національні, меморіальні та інші), рекреаційні зони, сади, сквери та майданчики; б) пам`ятки культурної та історичної спадщини; в) майдани, площі, бульвари, проспекти; г) вулиці, дороги, провулки, узвози, проїзди, пішохідні та велосипедні доріжки; ґ) пляжі; д) кладовища; е) інші території загального користування; 2) прибудинкові території; 3) території будівель та споруд інженерного захисту територій; 4) території підприємств, установ, організацій та закріплені за ними території на умовах договору.

До об`єктів благоустрою можуть належати також інші території в межах населеного пункту.

За приписом пункту 5 частини 1 статті 16 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» на об`єктах благоустрою забороняється самовільно встановлювати об`єкти зовнішньої реклами, торговельні лотки, павільйони, кіоски тощо.

Відповідно до пункту 5 частини 2 статті 10 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» до повноважень виконавчих органів сільських, селищних, міських рад належить здійснення самоврядного контролю за станом благоустрою та утриманням територій населених пунктів, інженерних споруд та об`єктів, підприємств, установ та організацій, майданчиків для паркування транспортних засобів (у тому числі щодо оплати послуг з користування майданчиками для платного паркування транспортних засобів), озелененням таких територій, охороною зелених насаджень, водних об`єктів тощо.

Згідно із частинами 1, 2 статті 34 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» Правила благоустрою території населеного пункту - нормативно-правовий акт, яким установлюється порядок благоустрою та утримання територій об`єктів благоустрою.

Правила розробляються для всіх сіл, селищ, міст і затверджуються відповідними органами місцевого самоврядування.

Частинами 2, 4 статті 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» встановлено, що тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади з питань будівництва, містобудування та архітектури.

Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства Регіонального Розвитку, Будівництва та Житлово-Комунального Господарства України від 21.10.2011 року №244 (Далі Порядок).

Згідно п.1.3. Порядку, тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності (далі - ТС) - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Відповідно до п.1.4. Порядку, паспорт прив`язки ТС - комплект документів, у яких визначено місце встановлення ТС та благоустрій прилеглої території на топографо-геодезичній основі М 1 : 500, інженерне забезпечення, зовнішній архітектурний вигляд ТС та напрям підприємницької діяльності.

Згідно п.1.7 Порядку, розміщення ТС під час проведення ярмарок, державних та місцевих святкових, урочистих масових заходів на строк проведення таких заходів здійснюється у порядку, встановленому органами місцевого самоврядування.

Правила розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у місті Одесі затверджено рішенням Одеської міської ради №3961-VI від 09.10.2013 року (далі - Правила №3961-VI).

Згідно з п.1.1 Правил №3961-VI, їх розроблено на підставі Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», статті 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», Закону України «Про благоустрій населених пунктів», Наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства №244 від 21.10.2011 року «Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» та врегульовує питання розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності (далі, також - ТС) та елементів вуличної торгівлі (далі, також - ЕВТ) на території міста Одеси.

Пунктом 1.2 Правил №3961-VI передбачено, що вони регулюють відносини між органами місцевого самоврядування та суб`єктами господарювання, незалежно від форм власності, які виникають в процесі розміщення та експлуатації тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності та елементів торгівлі.

Пунктом 1.4 Правил №3961-VI встановлено, що Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради є уповноваженим органом, визначеним Одеською міською радою для регулювання діяльності з дотримання фізичними та юридичними особами Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у м. Одесі.

Як вбачається з п.2.1 Порядку, п.п.6.1, 7.1 Правил, підставою для розміщення тимчасової споруди є:

- паспорт прив`язки тимчасової споруди, виданий управлінням архітектури та містобудування Одеської міської ради;

- договір на право тимчасового користування місцем під розміщення тимчасової споруди, укладений з Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради.

Як було встановлено судом, 12.03.2019 року, відповідач видав позивачу паспорт прив`язки для групи стаціонарних споруд за адресою АДРЕСА_1 , терміном до 01.03.2028 року (а.с.12-19).

При цьому, згідно стислої пояснювальної записки до паспорта прив`язки вбачається, що загальна площа групи тимчасових споруд складає 60.00 м.2

В подальшому, 14.03.2019 року між ФОП ОСОБА_1 та уповноваженою особою Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради було укладено договір №ТС-218/19 про право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності (а.с.20-21).

Згідно з п.1.4 Правил №3961-VI протиправно розміщена ТС - тимчасова споруда, яка характеризується хоча б однією з наступних ознак:

- розміщується без отримання оформленого у встановленому порядку паспорту прив`язки;

- розміщується без укладеного з Уповноваженим органом договору на право тимчасового користування місцями для розташування ТС, або термін дії якого закінчився;

- продовжує розміщуватись після закінчення терміну дії паспорту прив`язки, у тому числі у випадку анулювання паспорту прив`язки чи відмови у його продовженні або його недійсності;

- розміщується з недотриманням хоча б одного з визначених паспортом прив`язки параметрів щодо типу, розміру ТС та/або місце розташування якої не відповідає місцю, визначеному у паспорті прив`язки;

- експлуатується з порушенням вимог чинного законодавства України та цих Правил, що встановлено Уповноваженим органом.

Разом із тим, відповідно до п.9.8 Правил паспорт анулюється згідно з рішенням, оформленим наказом Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради, на підставі відповідного висновку Управління споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради до закінчення строку його дії у наступних випадках:

- за письмовою заявою власника ТС;

- у разі припинення юридичної особи;

- у разі припинення підприємницької діяльності фізичною особою-підприємцем;

- у випадку встановлення факту надання в заяві та документах, що додаються до неї, недостовірної інформації;

- за необхідності, у випадку невикористання місця розташування ТС безперервно протягом шести місяців, окрім літніх майданчиків;

- у випадку розірвання договору на право тимчасового користування місцями для розташування ТС;

- у випадку виявлення невідповідності товарної спеціалізації ТС, що зазначалась у заяві про намір встановлення ТС.

Згідно із п.15.4 Правил за результатами проведених Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради інвентаризації та/або обстеження, складається акт, у якому фіксуються виявлені порушення. За наслідками розгляду акту фіксації та доданих до нього матеріалів управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради вправі здійснити наступні дії:

- звернутися до особи, якою допущено порушення встановленого порядку розміщення та експлуатації тимчасової споруди та елементу торгівлі з приписом про усунення порушень у визначений, управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради термін;

- звернутись до особи, що порушує вимоги цих Правил з приписом про демонтаж протиправно розміщених тимчасових споруд та елементів торгівлі;

- звертатись до інших органів, уповноважених здійснювати контроль за додержанням законодавства про благоустрій населених пунктів.

Пунктом 15.6 Правил передбачено, що у разі невиконання або неналежного виконання власником (користувачем) тимчасової споруди припису про усунення порушень, Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради готує проект рішення Виконавчого комітету Одеської, міської ради про демонтаж таких тимчасових споруд та виносить його на розгляд Виконавчого комітету Одеської міської ради.

Так, судом встановлено, що 17.02.2021 року на підставі обстеження групи тимчасових споруд, проведеного комісією у складі головного спеціаліста контролю з демонтажу та протидії стихійної торгівлі Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради ОСОБА_2 та головних спеціалістів відділу розвитку та експлуатації торгівлі Приморського району Комунальної установи «Муніципальна служба розвитку торгівлі Одеської міської ради» Тавакалян Г.С. та ОСОБА_4 , встановлено, що фактична площа тимчасових споруд становить близько 130 кв.м. про що складено відповідний акт обстеження тимчасової споруди (а.с.24-27).

В подальшому, 18.02.2021 року Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради складено висновок, яким підтверджено можливість анулювання паспорту прив`язки тимчасової споруди від 12.03.2019 року (реєстраційний номер №01-08/221) (а.с.30).

На підставі звернення 18.02.2021 року Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради до Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради, останнім 23.02.2021 року прийнято наказ №01-08/221, яким анульовано паспорт прив`язки на групу стаціонарних тимчасових споруд загальною площею твердого покриття 60,00 кв.м., за адресою: АДРЕСА_1 , виданий ФОП ОСОБА_1 (а.с.11).

При цьому, судом встановлено, що листом від 03.03.2021 року Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради повідомило позивача про розірвання договору на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності від 14.03.2019 року №ТС-218/19 в односторонньому порядку з 09.03.2021 року (а.с.22-23).

З матеріалів справи вбачається, що Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради направило до ФОП ОСОБА_1 лист від 03.03.2021 року №01-13/2661, у якому зазначило про причину анулювання паспорту прив`язки - перевищення заявленої площі тимчасової споруди, яка становить близько 130 кв.м., з урахуванням чого Управління на підставі п.3.1.2 договору на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності від 14.03.2019 року №ТС-218/19 розірвало останній в односторонньому порядку з 09.03.2021 року.

Таким чином, ФОП ОСОБА_1 був обізнаний про причини анулювання паспорту прив`язки та розірвання договору в односторонньому порядку.

Крім того, суд звертає увагу позивача на приписи відповідно до пп.3.1.1 п.3.1 договору на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності від 14.03.2019 року №ТС-218/19, укладеного між Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради та ФОП ОСОБА_1 , Уповноважений орган має право здійснювати інвентаризацію, огляд, обстеження елементів торгівлі розташованих відповідно до цього Договору на предмет додержання користувачем Правил їх розміщення внаслідок виявлення фактів недотримання останніх, складати, акти фіксації виявлених порушень, надавати Користувачу обов`язкові для виконання вимоги (приписи) про усунення таких порушень щодо розміщення та експлуатації елементів торгівлі.

Таким чином, суд зазначає, що наведеним договором закріплені повноваження Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради та Комунальної установи «Муніципальна служба розвитку торгівлі Одеської міської ради» на здійснення заходів з контролю за додержанням підприємцями Правил розміщення тимчасових споруд. У такий правомірний спосіб, на противагу запереченням позивача, проведено перевірку дотримання останнім таких правил, виявлено факт захоплення земельної ділянки та складено відповідний акт, у якому зафіксовані виявлені порушення.

Крім цього, всупереч доводам позивача, жодними актами у сфері розміщення тимчасових споруд не передбачено обов`язкової участі під час обстеження правомірності її розміщення власника тимчасових споруд та понятих.

Щодо посилання позивача на неможливість застосування п.2.27 Порядку, як підстави для прийняття оскаржуваного наказу №01-08/221 від 23.02.2021 року, суд зазначає, що на виконання положення наказу Міністерства розвитку громад та територій від 23.11.2020 року №284 «Про затвердження змін до Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», який набрав чинності 09.02.2021 року, пп.11 п.2 якого у розділі II Порядку пункт 2.25 виключено, у зв`язку з цим пункти 2.26-2.35 вважати відповідно пунктами 2.25-2.34.

Таким чином, п.2.27 Порядку, на підставі якого позивачу анульовано паспорт прив`язки, на сьогоднішній день є п.2.26, що детально описано в оскаржуваному наказі.

Крім того, щодо хибності дати оформлення паспорту прив`язки тимчасової споруди (абзац 2 сторінка 4 позову), на яке посилається позивач в обґрунтування своїх позовних вимог, суд погоджується з аргументами відповідача та зазначає, що з аналізу всіх цифр « 9» вказаного акту можливо дійти чіткого розуміння, що цифра «2015» на яку звертає увагу позивач є цифрою « 2019».

Також, суд критично відноситься до посилання позивача на те, що внаслідок ухвалення наказу про анулювання паспорту прив`язки тимчасової споруди останній був позбавлений законного права використання своєї власності та вести гарантовану Конституцією України підприємницької діяльності, оскільки, як вказує третя особа 1, станом на теперішній час позивач продовжує здійснювати підприємницьку діяльність, як у тимчасовій споруді з прив`язкою до АДРЕСА_1 , так з інших 9-ти тимчасових споруд у межах міста, на підставі відповідної кількості договорів на право тимчасового використання місць з третьою особою 1. На спростування вказаного позивачем не наведено жодного аргументу та матеріали справи не містять жодного належного та допустимого доказу.

Таким чином, на підставі вищевикладеного, а також враховуючи свідоме порушення Порядку та Правил позивачем, надання недостовірних відомостей до уповноважених органів та розміщення тимчасової споруди всупереч норм законодавства, Департаментом архітектури та містобудування Одеської міської ради на підставі наявних в матеріалах справи доказів, правомірно прийнято наказ від 23.02.2021 року №01-08/221, яким анульовано паспорт прив`язки на групу стаціонарних тимчасових споруд загальною площею твердого покриття 60,00 кв.м. за адресою: АДРЕСА_1 , виданий ФОП ОСОБА_1 у зв`язку із захопленням земельної ділянки комунальної власності вдвічі більшої, ніж передбаченої відповідними дозвільними документами.

Отже, з урахуванням встановлених обставин та наявних в матеріалах справи доказів, суд приходить до висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог ФОП ОСОБА_1 .

Відповідно до ч.1 ст.72 та ч.2 ст.73 КАС України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Належними є докази, які містять інформацію щодо предмету доказування.

Частиною 1 ст.77 КАС України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення.

Відповідно до ч.2 ст.77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Згідно ч.1 ст.90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

Відповідно до ст.242 КАС України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Згідно ч.2 ст.2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Слід зазначити, що згідно практики Європейського суду з прав людини та зокрема, рішення у справі Серявін та інші проти України від 10 лютого 2010 року, заява 4909/04, відповідно до п.58 якого суд повторює, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (рішення у справі Руїс Торіха проти Іспанії від 9 грудня 1994 року, серія A, N 303-A, п.29).

Таким чином, на підставі ст.8 КАС України, згідно якої, усі учасники адміністративного процесу є рівними та ст.9 КАС України, згідно якої розгляд і вирішення справ у адміністративних судах здійснюється на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості, з`ясувавши обставини у справі, перевіривши всі доводи і заперечення сторін та надавши правову оцінку наданим доказам, суд дійшов висновку, що позовні вимоги фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 до Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради, за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, виконавчого комітету Одеської міської ради про визнання протиправним та скасування наказу №01-08/221 від 23.02.2021 року задоволенню не підлягають.

Розподіл судових витрат

Відповідно до ч.1 ст.139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Враховуючи відмову в задоволенні адміністративного позову, розподіл судових витрат у відповідності до ч.1 ст.139 КАС України судом не здійснюється.

Рішення суду складено з урахуванням строку перебування судді у черговій щорічній відпустці.

Керуючись ст.ст. 2, 6, 8, 9, 12, 14, 44, 242-246 КАС України, суд, -

В И Р І Ш И В:

В задоволенні адміністративного позову фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 до Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради, за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, виконавчого комітету Одеської міської ради про визнання протиправним та скасування наказу №01-08/221 від 23.02.2021 року - відмовити.

Рішення суду набирає законної сили, згідно ст. 255 КАС України, після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржено, згідно ст. 295 КАС України, протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частину рішення суду, або розгляд справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Позивач: фізична особа-підприємець ОСОБА_1 ( АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_1 ).

Відповідач: Департамент архітектури та містобудування Одеської міської ради (вул. Гоголя, 10, м. Одеса, 65082, ).

Третя особа: Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради (вул. Косівська, 2д, м. Одеса, 65022, ).

Третя особа: виконавчий комітет Одеської міської ради (Думська площа, 1, м. Одеса, 65026, ).

Суддя С.О. Cтефанов

.