Справа № 947/5103/21
Суддя: Коваленко О. Б.
Дата ухвалення: 2021-09-16 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

_____________________________________________________________________________________________________________________
Справа № 947/5103/21
Провадження № 2-а/947/69/21
РІШЕННЯ
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
16.09.2021 року

Київський районний суд м. Одеси у складі:

Головуючого судді Коваленко О.Б.,

За участю секретаря Маценко В.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Одесі адміністративний позов ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ), про визнання рішення, дій протиправними та скасування рішень,

ВСТАНОВИВ:

Позивач ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ), в якому просить визнати протиправним та скасувати рішення Старшого інспектору прикордонної служби першої групи інспекторів контролю, лейтенанта Беленчука Андрія Ярославовича, про адміністративне затримання адвоката ОСОБА_1 31 січня 2021 року в період часу з 15 годин 35 хвилин до 18 годин 41 хвилини; визнати незаконними дії військовослужбовців Відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Херсонського прикордонного загону Державної прикордонної служби України під час адміністративного затримання ОСОБА_1 , а саме: що ОСОБА_1 не були роз`яснені його права під час затримання, а також підстави і мета застосування такого затримання; не було негайно повідомлено родичів ОСОБА_1 про його адміністративне затримання, не було повідомлено Раду адвокатів Одеської області про адміністративне затримання адвоката ОСОБА_1 ; визнати протиправним та скасувати протокол про адміністративне затримання від 31 січня 2021 року про адміністративне затримання адвоката ОСОБА_1 31 січня 2021 року.

Позивач зазначив, що 31 січня 2021 року, Старшим інспектором прикордонної служби першої групи інспекторів контролю, лейтенантом Беленчуком Андрієм Ярославовичем затримано адвоката Луб В.В., про що складено Протокол про адміністративне затримання від 31.01.2021 року.

Вважає, що у відповідача були відсутні законні підстави для застосування адміністративного затримання, але, незважаючи на відсутність підстав для затримання під час його здійснення, позивачу не було роз`яснено його права, а також підстави та мету застосування затримання; не було негайно повідомлено родичів позивача про його затримання, не було повідомлено Раду адвокатів Одеської області про затримання адвоката, протокол про адміністративне затримання складено не ОСОБА_2 . Вказані дії сторони відповідача вважає незаконними, та такими, що порушують права людини та гарантії адвокатської діяльності, в зв`язку з чим змушений звернутися до суду з вказаним позовом.

У судовому засіданні позивач ОСОБА_1 просив задовольнити вимоги позову.

Представник відповідача ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ) у судовому засіданні позовні вимоги не визнав, просив відмовити у задоволенні позову.

Вислухавши сторони, дослідивши матеріали справи суд, вважає, що позовні вимоги задоволенню не підлягають.

31 січня 2021 близько 15.00 в пункті пропуску через державний кордон України для міжнародного повітряного сполучення «Херсон» відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » І категорії (тип А) ІНФОРМАЦІЯ_1 , під час оформлення пасажирів авіарейсу сполученням «Стамбул - Херсон» (на приліт в Україну), на паспортний контроль прибули 5 громадян Ісламської Республіки Афганістан, а саме: громадянин Ісламської Республіки Афганістан ОСОБА_3 , громадянин Ісламської Республіки Афганістан ОСОБА_4 , громадянка Ісламської Республіки Афганістан ОСОБА_5 , громадянин Ісламської Республіки Афганістан ОСОБА_6 та громадянка Ісламської Республіки Афганістан ОСОБА_7 .

Під час проходження прикордонного контролю вищевказаними громадянами Ісламської Республіки Афганістан, в результаті проведеного аналізу, оцінки міграційних ризиків (відповідно до статті 9 Закону України «Про прикордонний контроль») та з метою встановлення законних підстав для перетинання Державного кордону України, відповідальними посадовими особами відділу прикордонної служби «Херсон» І категорії (тип А) Херсонського прикордонного загону (військовослужбовцями, які виконували наказ на охорону державного кордону) було прийнято рішення про проведення процедури контролю другої лінії відносно громадянина Ісламської Республіки Афганістан ОСОБА_3 , громадянина Ісламської Республіки Афганістан ОСОБА_4 , громадянки Ісламської Республіки Афганістан ОСОБА_5 , а саме відносно повнолітніх громадян Ісламської Республіки Афганістан, які прибули на паспортний контроль.

За результатами проведеної процедури контролю другої лінії було встановлено ряд фактичних обставин та правових підстав, які обумовили винесення даним громадянам рішення про відмову у в`їзді на територію України, які на даний час оскаржуються громадянами Ісламської Республіки Афганістан (представник позивачів ОСОБА_1 ) в судовому порядку в Херсонському окружному адміністративному суді справа № 540/1008/21.

Весь час проходження вищевказаними громадянами Ісламської Республіки Афганістан процедури прикордонного контролю та до її завершення громадянин ОСОБА_1 , наполягаючи на тому, що він є адвокатом даних громадян та не буде без них перетинати державний кордон України, свідомо не надавав посадовим особам Державної прикордонної служби України свій паспортний документ (закордонний паспорт чи паспорт громадянина України) для проходження контролю першої лінії (паспортного контроль), зазначаючи, що без своїх клієнтів він на територію України в`їжджати не збирається і перетне державний кордон України виключно після них.

Одразу після того, як громадянам Ісламської республіки Афганістан ОСОБА_3 , ОСОБА_4 та ОСОБА_5 , було відмовлено у в`їзді на територію України та відповідно доведено зміст прийнятих рішень англійською (зрозумілою для них) мовою, громадянин України ОСОБА_1 вимагав пропустити його клієнтів через державний кордон України, оскільки відмова даним громадянам у в`їзді на територію України є необґрунтованою та незаконною та наголосив, що надасть свій паспортний документ для проведення процедури прикордонного контролю виключено після того, як його клієнти заїдуть на територію України.

На це ОСОБА_1 старшим прикордонних нарядів в пункті пропуску було зазначено та роз`яснено, що останній, як особа ймовірно обізнана в сфері права, має знати та усвідомлювати, що всім громадянам України і зокрема посадовим особам, слід діяти виключно в межах та у спосіб визначений національним законодавством України. Також, звернута увага останнього на те, що відповідно до:

статті 6 Закону України «Про прикордонний контроль», якою передбачається, що перетинання особами, транспортними засобами державного кордону і переміщення через нього вантажів здійснюються лише за умови проходження прикордонного контролю та з дозволу уповноважених службових осіб Державної прикордонної служби України;

статті 11 Закону України «Про Державний кордон України», де визначено, що особи, транспортні засоби, вантажі та інше майно, що перетинають державний кордон України, підлягають прикордонному і митному контролю;

пункту 3 розділу ІІ «Технологічної схеми пропуску через державний кордон України осіб, транспортних засобів та вантажів у міжнародному пункті пропуску для повітряного сполучення «Херсон»», затвердженої наказом начальника Херсонського прикордонного загону від 20.01.2021 № 7, де також зазначається, що в пункті пропуску особи, транспортні засоби та вантажі, що перетинають державний кордон України, згідно з Типовою технологічною схемою пропуску, підлягають прикордонному, митному контролю та контролю на авіаційну безпеку», а отже Позивач для того, щоб перетнути державний кордону України та в`їхати на територію України, зобов`язаний пройти прикордонний контроль, зокрема паспортний контроль.

ОСОБА_1 намагався перешкодити законній діяльності прикордонників, крім цього, намагався покинути (залишити) зону прикордонного контролю без проходження прикордонного (паспортного) контролю, - що прямо заборонено.

Метою залишення зони прикордонного контролю слугувало фіктивне бажання ОСОБА_1 прослідувати за своїми клієнтами в зворотному напрямку на виїзд з України знову ж таки без проходження паспортного (прикордонного контролю).

На неодноразові законні вимоги військовослужбовців Державної прикордонної служби України, щодо припинення протиправної діяльності та проходження процедури прикордонного контролю ОСОБА_1 взагалі не реагував або категорично відмовлявся їх виконувати.

Після вищевикладений подій Позивача було декілька разів попереджено, що в разі подальшого недотримання (порушення) вимог національного законодавства України, порушення режиму в пункті пропуску та перешкоджання законній діяльності (реалізації повноважень) посадових осіб Державної прикордонної служби України, зокрема невиконання законних вимог уповноважених осіб, його дії об`єктивно являтимуть собою склад адміністративних правопорушень передбачених статтями 18510 та 202 Кодексу України про адміністративні правопорушення, і відповідно будуть складені належні процесуальні (процедурні) документи і сформовані матеріали справ про адміністративні правопорушення.

Прикордонним нарядом «Перевірка документів» у складі лейтенанта ОСОБА_8 , було прийнято рішення щодо затримання Позивача в адміністративному порядку на підставі статті 263 КУпАП, до 3 х годин з метою складення протоколу (та припинення протиправної поведінки), відповідальність з що передбачена ч. 1 ст. 185-10 КУпАП.

Фактичне затримання відбулось 31.01.2021 о 15.35. Факт спроби ОСОБА_1 залишити зону прикордонного контролю і відповідно порушення прикордонного режиму в міжнародному пункті пропуску через державний кордон України для повітряного сполучення «Херсон» є преюдиційними фактами, оскільки вже були встановлені Херсонським міським судом Херсонської області при розгляді справи про адміністративне правопорушення № 766/1632/21, в межах якої судом досліджувались фактичні обставини вчиненого ОСОБА_1 адміністративного правопорушення відповідальність за яке передбачена статтею 18510 КУпАП.

26 березня 2021 року суддя Херсонського міського суду Херсонської області Валігурська Л. В. розглянувши матеріали, які надійшли з Відділу прикордонної служби «Херсон» І категорії (тип а) ІНФОРМАЦІЯ_1 про адміністративне правопорушення, передбачене ч.1 ст. 18510 КУпАП, відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця м. Родинське, Донецької області, громадянина України, який проживає та зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 працюючого адвокатом, встановивши ряд фактичних обставин частина яких викладена вище в даному відзиві на позовну заяву, постановив: визнати винним ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 185 КУпАП та накласти адміністративне стягнення у вигляді штрафу у розмірі п`ятдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, а саме 850 грн. 00 коп.; стягнути з ОСОБА_1 454 грн. 00 коп. судового збору. Дана постанова Херсонського міського суду Херсонської області набрала чинності 06.04.2021 року.

Після підписання всіх необхідних документів, о 18.46 31.01.2021, Позивач пройшов прикордонний контроль на вхід до України.

Позивач стверджує, про неповідомлення Відповідачем Ради адвокатів України, про його затримання, проте дані твердження нічим не підтверджені, натомість Відповідачем спростовуються твердження Позивача, тим, що 01.02.2021 (перший робочий день - понеділок), Відповідачем було повідомлено Голову Ради адвокатів України в Одеській області за вих. №21-688. За результатами розгляді даного повідомлення 09.03.2021 за вх. № 2062, було отримано відповідь про проведення з ОСОБА_1 розмови та роз`яснювальної роботи з приводу неприпустимості в подальшому порушень вимог законодавства України (Конституції України, Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» та Правил адвокатської етики).

Згідно частини 2 статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та Законами України.

Відповідно до статті 2 Закону України «Про Державну прикордонну службу України», на державну прикордонну службу України покладено обов`язок виконання ряду функцій серед яких функція здійснення в установленому порядку прикордонного контролю і пропуску через державний кордон України та до тимчасово окупованої території і з неї осіб, транспортних засобів, вантажів, а також виявлення і припинення випадків незаконного їх переміщення».

Згідно положень статті 19 Закону України «Про Державну прикордонну службу України», на державну прикордонну службу України, покладається виконання завдань, серед яких:

1) організація запобігання кримінальним та адміністративним правопорушенням, протидію яким законодавством віднесено до компетенції Державної прикордонної служби України, їх виявлення та припинення, здійснення провадження у справах про адміністративні правопорушення згідно із законами;

2) здійснення прикордонного контролю і пропуску в установленому порядку осіб, транспортних засобів, вантажів в разі наявності належно оформлених документів після проходження ними митного та за потреби інших видів контролю, а також реєстрація іноземців та осіб без громадянства, які в установленому порядку прибувають в Україну, та їх паспортних документів у пунктах пропуску через державний кордон та у контрольних пунктах в`їзду - виїзду, а також здійснення фіксації біометричних даних іноземців та осіб без громадянства під час здійснення прикордонного контролю в пунктах пропуску через державний кордон та у контрольних пунктах в`їзду - виїзду;

3) встановлення за погодженням з митними органами та керівниками відповідних підприємств, на території яких розміщено пункти пропуску через державний кордон режиму у пунктах пропуску через державний кордон України, контроль за його додержанням».

Також, статтею 20 Закону України «Про Державну прикордонну службу України» визначається перелік прав (повноважень) органів охорони державного кордону, зокрема: органам, підрозділам, військовослужбовцям, а також працівникам Державної прикордонної служби України, які відповідно до їх службових обов`язків можуть залучатися до оперативно-службової діяльності, для виконання покладених на Державну прикордонну службу України завдань надається право; перевіряти в осіб, які прямують через державний кордон України, документи на право в`їзду в Україну або виїзду з України, робити в них відповідні відмітки і у випадках, передбачених законодавством, тимчасово їх затримувати або вилучати; вимагати від фізичних осіб припинення правопорушень і дій, що перешкоджають здійсненню повноважень Державної прикордонної служби України; у випадках та в порядку, передбачених законами України, розглядати справи про правопорушення, накладати стягнення або передавати матеріали про правопорушення на розгляд інших уповноважених органів виконавчої влади або судів.

Законом України «Про Державний кордон України» визначено наступне:

В межах статті 9 Закону України «Про Державний кордон України», визначено порядок перетинання державного кордону України, а саме зазначається, що перетинання державного кордону України здійснюється на шляхах сполучення через державний кордон з додержанням встановленого порядку. Залізничне, автомобільне, морське, річкове, поромне, повітряне та пішохідне сполучення через державний кордон України здійснюється в пунктах пропуску, що встановлюються Кабінетом Міністрів України відповідно до законодавства і міжнародних договорів України, а також поза пунктами пропуску через державний кордон України у випадках, визначених законодавством. Пункт пропуску через державний кордон України - це спеціально виділена територія на залізничних та автомобільних станціях, у морських і річкових портах, аеропортах (аеродромах) з комплексом будівель, споруд і технічних засобів, де здійснюються прикордонний, митний та інші види контролю і пропуск через державний кордон осіб, транспортних засобів, вантажів та іншого майна.

Статтею 11 Закону України «Про Державний кордон України», передбачено, що особи, транспортні засоби, вантажі та інше майно, що перетинають державний кордон України, підлягають прикордонному і митному контролю.

Статтею 26 Закону України «Про Державний кордон України», визначаються особливості правового режиму території, яка відноситься до території пункту пропуску через державний кордон України, зокрема зазначається, що режим у пунктах пропуску через державний кордон України - порядок перебування і пересування всіх осіб і транспортних засобів у межах території прикордонних залізничних і автомобільних станцій, морських і річкових портів, аеропортів і аеродромів, відкритих для міжнародного сполучення, а також здійснення іншої діяльності, пов`язаної з пропуском через державний кордон України осіб, транспортних засобів, вантажів, - визначається згідно з законодавством України Державною прикордонною службою України з компетентними органами. У приміщеннях і місцях, де здійснюється прикордонний контроль, Державна прикордонна служба України встановлює додаткові режимні правила, що регламентують порядок допуску в них осіб, які беруть участь у контролі та обслуговуванні пасажирів і транспортних засобів закордонного прямування, відправленні з пунктів пропуску транспортних засобів, що вибувають за кордон і прибувають в країну, а також інші обмеження для запобігання незаконному перетинанню державного кордону України.

Законом України «Про прикордонний контроль» визначено наступне:

В статті 1 Закону України «Про прикордонний контроль» визначено: пункт 19) режим у пунктах пропуску через державний кордон - порядок перебування і пересування всіх осіб і транспортних засобів у межах території прикордонних залізничних і автомобільних станцій, морських і річкових портів, аеропортів і аеродромів, відкритих для міжнародного сполучення, а також здійснення іншої діяльності, пов`язаної з пропуском через державний кордон осіб, транспортних засобів та вантажів, який встановлюється наказом начальника органу охорони державного кордону, погодженим з начальником митного органу та керівником підприємства, на території якого розміщено пункт пропуску через державний кордон;

Статтею 6 Закону України «Про прикордонний контроль» визначено, що «Перетинання особами, транспортними засобами державного кордону і переміщення через нього вантажів здійснюються лише за умови проходження прикордонного контролю та з дозволу уповноважених службових осіб Державної прикордонної служби України».

У відповідності до статті 25 Закону України «Про прикордонний контроль» «Технологічна схема пропуску осіб, транспортних засобів та вантажів через державний кордон затверджується для кожного пункту пропуску через державний кордон керівником органу охорони державного кордону за погодженням з митним органом та керівниками контрольних органів і служб, а також підприємств, на території яких розміщено пункти пропуску через державний кордон».

У відповідності до пункту 2.9 «Порядку дій посадових осіб органів охорони державного кордону Державної прикордонної служби України щодо установлення режиму в пунктах пропуску через державний кордон, здійснення контролю за його додержанням, а також організації і забезпечення взаємодії та координації контрольних органів і служб, що здійснюють різні види контролю або беруть участь у забезпеченні режиму в пунктах пропуску через державний кордон», затвердженого наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України № 627 від 29.08.2011, під час перебування в пункті пропуску всім особам забороняється:

«……без дозволу посадової особи зміни прикордонних нарядів залишати зону прикордонного контролю та територію пункту пропуску, а без дозволу посадової особи зміни митниці - залишати зону митного контролю;

своїми діями створювати перешкоди для виконання службових обов`язків працівниками контрольних служб, обслуговуючого персоналу повітряних суден та аеропорту……»

Технологічна схема пропуску через державний кордон України осіб, транспортних засобів та вантажів у міжнародному пункті пропуску через державний кордон для повітряного сполучення «Херсон» затверджена наказом начальника Херсонського прикордонного загону від 20.01.2021 № 7 є документом, який згідно з пунктом 2 статті 25 Закону України «Про прикордонний контроль» визначає загальний порядок організації та здійснення всіх визначених законодавством України видів контролю у міжнародному пункті пропуску для повітряного сполучення «Херсон», організаційні засади взаємодії, послідовності та особливості виконання відділом прикордонної служби «Херсон» Херсонського прикордонного загону, митним постом «Херсон-аеропорт» Чорноморської митниці Держмитслужби, іншими контрольними органами та службами своїх безпосередніх обов`язків під час пропуску через державний кордон України осіб, повітряних транспортних засобів та вантажів (товарів), що переміщуються ними, при прибутті (вибутті) в аеропорт (з аеропорту).

У відповідності п. 2.1 розділу 2 глави ІІІ Технологічної схеми «Прикордонний контроль осіб, транспортних засобів та вантажів здійснюється за складовими, що визначені частиною 4 статті 2 Закону України "Про прикордонний контроль". Початком прикордонного контролю повітряного судна вважається подання особою паспортного, інших визначених законодавством документів для перевірки уповноваженій службовій особі Державної прикордонної служби України.

Прикордонний контроль вважається закінченим після надання уповноваженою службовою особою Державної прикордонної служби України дозволу на перетинання державного кордону особою, транспортним засобом, вантажем або після доведення до відома відповідної особи рішення про відмову у перетинанні державного кордону особою, транспортним засобом, вантажем».

У відповідності до пункту 2.9 «Порядку дій посадових осіб органів охорони державного кордону Державної прикордонної служби України щодо установлення режиму в пунктах пропуску через державний кордон, здійснення контролю за його додержанням, а також організації і забезпечення взаємодії та координації контрольних органів і служб, що здійснюють різні види контролю або беруть участь у забезпеченні режиму в пунктах пропуску через державний кордон», затвердженого наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 29.08.2011 № 627 «під час перебування у пунктах пропуску особам, які перетинають державний кордон, забороняється без дозволу представників підрозділу охорони державного кордону залишати зону прикордонного контролю і території пункту пропуску».

Згідно статті 34 Закону України «Про Державний кордон України» «Державні органи, громадські організації, посадові особи, а також громадяни зобов`язані додержувати режиму державного кордону України, виконувати вимоги прикордонного режиму та режиму в пунктах пропуску через державний кордон України».

Згідно пункту 1.12. розділу VIII «Технологічної схеми пропуску через державний кордон України осіб, транспортних засобів та вантажів у міжнародному пункті пропуску для повітряного сполучення «Херсон»», затвердженої наказом начальника Херсонського прикордонного загону від 20.01.2021 № 7 «Особи, що перебувають у пункті пропуску повинні дотримуватись правил перетинання державного кордону, правил перебування і поведінки, встановлених у громадських місцях, правил і заходів безпеки та протипожежних правил, та Правил повітряних перевезень пасажирів та багажу, затверджених наказом Міністерства інфраструктури України від 30 листопада 2012 № 735, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 28.12. 2012 за № 2219/22531».

Згідно пункту 4 підпункту 4.2. наказу начальника Херсонського прикордонного загону від 12.02.2018 № 43 «Про режим в пункті пропуску для повітряного сполучення «Херсон» та зони прикордонного контролю» «Особи, що перебувають у пункті пропуску повинні дотримуватись правил перетинання державного кордону, вимог цієї Інструкції, правил перебування і поведінки, встановлених у громадських місцях, правил і заходів безпеки та протипожежних правил, та Правил повітряних перевезень пасажирів та багажу».

Згідно пункту 2.9 розділу 2 «Порядку дій посадових осіб органів охорони державного кордону Державної прикордонної служби України щодо установлення режиму в пунктах пропуску через державний кордон, здійснення контролю за його додержанням, а також організації і забезпечення взаємодії та координації контрольних органів і служб, що здійснюють різні види контролю або беруть участь у забезпеченні режиму в пунктах пропуску через державний кордон», затвердженого наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України № 627 від 29.08.2011, «Під час перебування у пунктах пропуску особам, які перетинають державний кордон, забороняється:

без дозволу представників підрозділу охорони державного кордону залишати зону прикордонного контролю і територію пункту пропуску;

своїми діями та розміщенням транспортних засобів, багажу (вантажів) створювати перешкоди для виконання службових обов`язків працівниками контрольних органів і служб, обслуговуючим персоналом транспортних засобів, проходження пасажирами визначених видів контролю;

порушувати рядність руху, встановлену дорожньою розміткою, змінювати напрям руху в`їзд/виїзд, перевищувати швидкість руху, здійснювати проїзд без зупинки лінії паспортного контролю, зупиняти транспортні засоби в не визначених місцях ».

Згідно пункту 1.13. розділу VIII «Технологічної схеми пропуску через державний кордон України осіб, транспортних засобів та вантажів у міжнародному пункті пропуску для повітряного сполучення «Херсон»», затвердженої наказом начальника Херсонського прикордонного загону від 20.01.2021 № 7 «під час перебування в пункті пропуску всім особам забороняється:

без дозволу посадової особи зміни прикордонних нарядів залишати зону прикордонного контролю та територію пункту пропуску, а без дозволу посадової особи зміни митниці - залишати зону митного контролю;

своїми діями створювати перешкоди для виконання службових обов`язків працівниками контрольних служб, обслуговуючого персоналу повітряних суден та аеропорту».

Згідно пункту 4 підпункту 4.3. наказу начальника Херсонського прикордонного загону від 12.02.2018 № 43 «Про режим в пункті пропуску для повітряного сполучення «Херсон» та зони прикордонного контролю», «під час перебування в пункті пропуску всім особам забороняється:

без дозволу посадової особи зміни прикордонних нарядів входити, перебувати та залишати зону прикордонного контролю, а без дозволу посадової особи підрозділу митного органу входити, перебувати та залишати зону митного контролю;

своїми діями створювати перешкоди для виконання службових обов`язків працівниками контрольних служб, обслуговуючого персоналу повітряних суден та аеропорту».

Згідно пункту 2.2 розділу 2 «Порядку дій посадових осіб органів охорони державного кордону Державної прикордонної служби України щодо установлення режиму в пунктах пропуску через державний кордон, здійснення контролю за його додержанням, а також організації і забезпечення взаємодії та координації контрольних органів і служб, що здійснюють різні види контролю або беруть участь у забезпеченні режиму в пунктах пропуску через державний кордон», затвердженого наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України № 627 від 29.08.2011, «Контроль за додержанням загального стану режиму в пунктах пропуску здійснюється всім складом зміни прикордонних нарядів у пункті пропуску та шляхом періодичної перевірки спеціальними прикордонними нарядами».

Згідно пункту 4 підпункту 4.4. наказу начальника Херсонського прикордонного загону від 12.02.2018 № 43 «Про режим в пункті пропуску для повітряного сполучення «Херсон» та зони прикордонного контролю», «Контроль за виконанням режиму на всій території пункту пропуску, зокрема на стоянках повітряних суден та в місцях проведення прикордонного контролю пасажирів здійснюється відповідними прикордонними нарядами із складу зміни прикордонних нарядів самостійно або спільно з посадовими особами САБ аеропорту та шляхом ведення відео спостереження за повітряними судами, які прибувають в пункт пропуску, черговим центру управління службою відділу прикордонної служби «Херсон»».

Статтею 260 КУпАП визначено, що у випадках, прямо передбачених законами України, з метою припинення адміністративних правопорушень, коли вичерпано інші заходи впливу, встановлення особи, складення протоколу про адміністративне правопорушення у разі неможливості складення його на місці вчинення правопорушення, якщо складення протоколу є обов`язковим, забезпечення своєчасного і правильного розгляду справ та виконання постанов по справах про адміністративні правопорушення допускаються адміністративне затримання особи, особистий огляд, огляд речей і вилучення речей та документів, у тому числі посвідчення водія, тимчасове затримання транспортного засобу, відсторонення водіїв від керування транспортними засобами, річковими і маломірними суднами та огляд на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння, а також щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції.

Порядок адміністративного затримання, особистого огляду, огляду речей і вилучення речей та документів, у тому числі посвідчення водія, тимчасове затримання транспортного засобу, відсторонення водіїв від керування транспортними засобами, річковими і маломірними суднами та огляд на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння, а також щодо вживання лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, з метою, передбаченою цією статтею, визначається цим Кодексом та іншими законами України.

Статтею 261 КУпАП, визначено, що про адміністративне затримання складається протокол, в якому зазначаються: дата і місце його складення; посада, прізвище, ім`я та по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу затриманого; час і мотиви затримання. Протокол підписується посадовою особою, яка його склала, і затриманим. У разі відмовлення затриманого від підписання протоколу в ньому робиться запис про це.

Про місце перебування особи, затриманої за вчинення адміністративного правопорушення, негайно повідомляються її родичі, а на її прохання також власник відповідного підприємства, установи, організації або уповноважений ним орган.

Органи (посадові особи), правомочні здійснювати адміністративне затримання, про кожний випадок адміністративного затримання осіб інформують у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України, центри з надання безоплатної вторинної правової допомоги, крім випадків, якщо особа захищає себе особисто чи запросила захисника.

Статтею 262 КУпАП, визначено, що адміністративне затримання особи, яка вчинила адміністративне правопорушення, може провадитися лише органами (посадовими особами), уповноваженими на те законами України.

Адміністративне затримання провадиться:

2) органами прикордонної служби - у разі незаконного перетинання або спроби незаконного перетинання державного кордону України, порушення порядку в`їзду на тимчасово окуповану територію України та виїзду з неї, порушення прикордонного режиму, режиму в пунктах пропуску через державний кордон України або режимних правил у контрольних пунктах в`їзду - виїзду, вчинення злісної непокори законному розпорядженню або вимозі військовослужбовця чи працівника Державної прикордонної служби України або члена громадського формування з охорони громадського порядку і державного кордону, порушення правил використання об`єктів тваринного світу в межах прикордонної смуги та контрольованого прикордонного району, у територіальному морі, внутрішніх водах та виключній (морській) економічній зоні України, порушення правил перебування іноземців та осіб без громадянства в Україні і транзитного проїзду через територію України, невиконання рішення про заборону в`їзду в Україну, порушення порядку в`їзду до району проведення антитерористичної операції або виїзду з нього.

Згідно статті 263 КУпАП, адміністративне затримання особи, яка вчинила адміністративне правопорушення, може тривати не більш як три години.

Осіб, які незаконно перетнули або зробили спробу незаконно перетнути державний кордон України, порушили порядок в`їзду на тимчасово окуповану територію України або до району проведення антитерористичної операції чи виїзду з них, порушили прикордонний режим, режим у пунктах пропуску через державний кордон України або режимні правила у контрольних пунктах в`їзду-виїзду, правила використання об`єктів тваринного світу в межах прикордонної смуги та контрольованого прикордонного району, у територіальному морі, внутрішніх водах та виключній (морській) економічній зоні України, вчинили злісну непокору законному розпорядженню або вимозі військовослужбовця чи працівника Державної прикордонної служби України або члена громадського формування з охорони громадського порядку і державного кордону, а також іноземців та осіб без громадянства, які не виконали рішення про заборону в`їзду в Україну, порушили правила перебування в Україні або транзитного проїзду через територію України, може бути затримано на строк до трьох годин для складення протоколу, а в необхідних випадках для встановлення особи та/або з`ясування обставин правопорушення - до трьох діб.

У відповідності до пункту 10 розділу ІІІ «Інструкції з оформлення посадовими особами Державної прикордонної служби України матеріалів справ про адміністративні правопорушення», затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 18.09.2013 № 898, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України від 21.01.2019 № 71/33042 (далі - Інструкція), уповноважені посадові особи, визначені пунктом 2 розділу ІІ цієї Інструкції, можуть здійснити адміністративне затримання особи на підставах та у строки відповідно до частини першої статті 260 та частини другої статті 263 КУпАП, про що складається протокол про адміністративне затримання.

У відповідності до пункту 11 розділу ІІІ Інструкції, Протокол про адміністративне затримання (далі протокол про затримання) складається на кожну затриману особу окремо з дотриманням вимог, визначених пунктом 3 цього розділу.

Складання протоколу про затримання без складання протоколу про адміністративне правопорушення не допускається.

У відповідності до пункту 13 розділу ІІІ Інструкції, протокол про затримання підписується уповноваженою посадовою особою, яка його склала, та затриманим, а в разі залучення перекладачем.

У відповідності до пункту 13 розділу ІІІ Інструкції, уповноважена посадова особа зобов`язана надати затриманій особі можливість негайно повідомити про своє затримання та місцеперебування родичів, а також (на прохання особи) власника відповідного(ї) підприємства, установи, організації або уповноваженого ним органу.

У разі відмови особи від повідомлення родичів про її затримання уповноважена посадова особа, яка складає протокол про адміністративне затримання, робить про це відмітку у відповідній графі цього протоколу.

У відповідності до пункту 19 розділу ІІІ Інструкції, про звільнення затриманої особи уповноважена посадова особа робить відповідний запис у протоколі про затримання із зазначенням дати, часу і причин її звільнення, що засвідчується підписом цієї особи.

Враховуючи вищезазначені норми Закону, Відповідач наділений правом здійснювати адміністративне затримання, та має відповідні повноваження для цього, а тому, твердження Позивача про відсутність законних підстав та повноважень у органу охорони державного кордону України (Херсонського прикордонного загону), є невірними.

Враховуючи все вищевикладене, можна дійти висновку, що застосування до ОСОБА_9 заходів забезпечення в адміністративному провадженні, а саме його затримання в адміністративному порядку до 3-х годин, за вчинення ним адміністративного правопорушення, відповідальність за яке передбачена частино 1 статті 185-10 КУпАП, є обгрунтованим.

Суд приходить до висновку, що позовні вимоги ОСОБА_1 не підлягають задоволенню.

Керуючись ст.ст. 6, 72, 77, 242, 244, 245, 250, 293, 295 КАС України,

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ), про визнання протиправним та скасування рішення про адміністративне затримання, визнання протиправним та скасування протоколу про адміністративне затримання, визнання незаконними дій відмовити.

Рішення може бути оскаржено до П`ятого апеляційного адміністративного суду шляхом подання до Київського районного суду м. Одеси апеляційної скарги на рішення суду протягом тридцяти днів з дати складення повного тексту рішення.

Повний текст рішення суду буде складено у строк до 26.09.2021 року включно.

Суддя Коваленко О. Б.