Справа № 200/10299/20-а
Суддя: Геращенко Ігор Володимирович
Дата ухвалення: 2021-09-22 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ПЕРШИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
22 вересня 2021 року справа №200/10299/20-а

приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ вул. Марата, 15

Перший апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

судді-доповідача Геращенка І.В., суддів Міронової Г. М., Казначеєва Е.Г.,

секретар судового засідання Мирошниченко О.Л.,

за участю: представника позивача Луньова В.О.

представника відповідача Скакуна І.А.

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 9 квітня 2021 року у справі № 200/10299/20-а (головуючий І інстанції Аканов О.О., повний текст складений у м. Слов`янську Донецької області) за позовом ОСОБА_1 до Донецького зонального відділу Військової служби правопорядку Східного територіального управління Військової служби правопорядку, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору: Територіальне управління державного бюро розслідувань, розташоване у місті Краматорську, Міністерство оборони України, ОСОБА_2 про визнання протиправною бездіяльності, зобов`язання вичнити певні дії,-

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1 (далі позивач) звернувся до суду з позовом до Донецького зонального відділу Військової служби правопорядку Східного територіального управління Військової служби правопорядку (далі відповідач), треті особи: Територіальне управління державного бюро розслідувань, розташоване у місті Краматорську, Міністерство оборони України, ОСОБА_2 про:

- визнання протиправною бездіяльності в частині незабезпечення виконання позивачем умов контракту від 28.10.2020 року про проходження громадянами військової служби та незарахування у списки частини, поставлення на всі види забезпечення з 28.10.2020 року;

- зобов`язання допустити до виконання зобов`язань за контрактом про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах рядового складу, який набрав чинності з 28 жовтня 2020 року, зарахувати з 28.10.2020 року у списки військової частини, поставити на всі види забезпечення та видати: запит командира військової частини щодо видачі військового квитка; витяг з наказу командира військової частини про зарахування ОСОБА_1 до списків військової частини; військову форму для виготовлення 2 фотографії 3,5*4,5 у військовій формі (т. 1 а.с. 59-64).

Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 09.04.2021 року у задоволенні позову відмовлено (т. 2 а.с. 142-145).

Позивач не погодився з рішенням суду першої інстанції, подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати рішення суду першої інстанції, ухвалити нове про задоволення позову. Апелянт вважає протиправною бездіяльність відповідача щодо невиконання умов контракту, оскільки з дати його підписання 28.10.2020 року відповідач повинен був зарахувати позивача до списків військової частини, видати військову форму, поставити на всі види забезпечення (т. 2 а.с. 149-160).

Відповідачем подано відзив на апеляційну скаргу та доповнення, в якому просив відмовити у її задоволенні. На який позивачем подано заяви на доповнення до відзиву, в яких наполягав на помилковість доводів відповідача.

Третьою особою 1 подано пояснення на апеляційну скаргу, в яких просила відмовити у її задоволенні.

Представник позивача в судовому засіданні підтримав доводи апеляційної скарги, проти чого заперечував представник відповідача.

Інші учасники в судове засідання не з`явилися, про дату, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином.

Суд апеляційної інстанції заслухав доповідь судді-доповідача, пояснення сторін, вивчив доводи апеляційної скарги, відзиву, пояснень на апеляційну скаргу, перевірив їх за матеріалами справи і дійшов висновку про наявність підстав для скасування рішення, виходячи з наступного.

Позивач працював на посаді начальника Третього слідчого відділу (відділ з розслідування військових злочинів) слідчого управління Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську, з 01.03.2021 його звільнено з посади.

За приписом ІНФОРМАЦІЯ_1 від 22 вересня 2020 року № 475 позивачу запропоновано 22 вересня 2020 року вибути до військової частини Донецького зонального відділу Військової служби правопорядку Східного територіального управління Військової служби правопорядку у м. Краматорську для прийняття рішення щодо укладення контракту на проходження військової служби (т. 1 а.с. 127).

28 жовтня 2020 року позивач уклав контракт про проходження військової служби у Збройних Силах України Міністерства оборони України (т. 1 а.с. 46-49).

Наказом ІНФОРМАЦІЯ_2 (по особовому складу) від 28.10.2020 року №38-РС відповідно до статей 20 та 23 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» вирішено укласти контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних силах України на посадах осіб рядового складу строком на 3 (три) роки, прийняти на військову службу за контрактом осіб рядового складу і призначити рядового запасу ОСОБА_1 стрільцем групи охорони та патрульно-постової служби взводу охорони та патрульно-постової служби роти військової служби правопорядку Донецького зонального відділу військової служби правопорядку Східного територіального управління військової служби правопорядку, ВОС-932915А, присвоїти військове звання солдат (т. 1 а.с. 225).

30.10.2020 року позивачем до відповідача подано заяву про зарахування до списків особового складу військової частини, поставити на всі виді забезпечення та призначити виконувати обов`язки за Контрактом (а.с. 51).

Листом відповідача від 04.11.2020 року повідомлено, що зарахування позивача до списків особового складу військової частини буде здійснено після отримання погодження директора ТУ ДБР (т. 1 а.с. 52-53).

02.11.2020 року позивач звернувся до ІНФОРМАЦІЯ_3 з заявою про видачу військового квитка (т. 1 а.с. 54).

Листом Краматорського міського військового комісаріат від 03.11.2020 року повідомлено, що для видачі військового квитка позивачу необхідно надати: запит командира військової частини щодо видачі військового квитка; витяг з наказу командира військової частини про зарахування ОСОБА_1 до списків військової частини; 2 фотографії 3,5*4,5 у військовій формі; копію паспорту та документу про освіту (т. 1 а.с. 55).

29 жовтня 2020 року ТУ ДБР видано наказ від № 184-ос про увільнення ОСОБА_1 після проведення позачергової інвентаризації матеріалів досудового розслідування. Датою увільнення є закінчення позачергової інвентаризації матеріалів досудового розслідування у кримінальних провадженнях, які здійснюються слідчими Третього слідчого відділу слідчого управління Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташоване в м.Краматорську та затвердження акту інвентаризації матеріалів досудового розслідування (т. 1 а.с. 71-72).

02.11.2020 року відповідач видав наказ №78 «Про призначення позачергової інвентаризації матеріалів досудового розслідування у кримінальних провадженнях…». До складу інвентаризаційної комісії вказаним наказом, в тому числі, включений начальник Третього слідчого відділу (відділ з розслідування військових злочинів) слідчого управління Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську Овсянніков Олексій Валентинович. Наказами відповідача № 86 від 01.12.2020 року, № 101 від 31.12.2020 року, № 9 від 29.01.2021 року строки проведення інвентаризації, встановленої наказом №78, продовжувалися, зокрема, до 01 березня 2021 року (т. 1 а.с. 17-19).

Листом Краматорського міського територіального центру комплектування та соціальної допомоги від 02.11.2020 року №09/9950 на звернення позивача повідомлено, що до проходження служби позивач не вступив, наказ про зарахування позивача до списків особового складу Збройних Сил України не виданий, внаслідок чого відсутні підстави вважати позивача військовослужбовцем станом на 4 листопада 2020 року. Видання наказів командирами та начальниками у Збройних Силах України є їх правом, а не обов`язком та п.26 «Положення про проходження військової служби громадянами України», ст.28 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України не визначено строків видання наказів зазначеними особами. Відповідно зазначених нормативних актів зарахування особи до списків особового складу Збройних Сил України проводиться відповідно наказу по особовому складу, командир або відповідний начальник у Збройних Силах України в межах своїх повноважень приймає рішення та видає відповідні накази одноособово і обов`язки щодо їх погодження з керівниками підприємств, установ та організацій в якому громадянин України прийнятий на військову службу за контрактом, не визначені (т. 1 а.с. 56-57).

Листом від 04.11.2020 року №5459 відповідачем на звернення позивача від 30.10.2020 року повідомлено, що зарахування його до списків особового складу, постановки на всі види забезпечення та допущення до виконання обов`язків за посадою буде здійснено після надання ним відповідного погодження директора територіального управління Державного бюро розслідувань (т. 1 а.с. 74-75).

05.11.2020 року заступником начальника штабу - начальника відділення персоналу Донецького зонального відділу військової служби правопорядку складено рапорт про те, що позивач до ІНФОРМАЦІЯ_4 не прибув, документи, що підтверджують направлення до ІНФОРМАЦІЯ_4 не надав. Це унеможливлює зарахування його до списків особового складу. Контракт про проходження військової служби у Збройних Силах України, укладений з позивачем станом на 05.11.2020 чинності не набрав (т. 2 а.с. 73-74).

Наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 № 349 від 05.11.2020 року відповідно до розділу VІІ Порядку проведення службового розслідування у Збройних Силах України на підставі рапорту заступником начальника штабу - начальника відділення персоналу Донецького зонального відділу військової служби правопорядку з метою перевірки інформації про факт правопорушення та встановлення осіб, дії чи бездіяльність яких призвела до не набрання чинності контрактом про проходження військової служби у Збройних Силах України, укладених 28.10.2020 року Міністерством оборони України та ОСОБА_3 призначено службову перевірку (т. 2 а.с. 75).

Згідно доповідної записки від 06.11.2020 року службову перевірку закінчено. Запропоновано підготувати та подати проект наказу про скасування наказу начальника Донецького зонального відділу військової служби правопорядку від 28.10.2020 року №38-РС та визнання контракту, укладеного 28.10.2020 року з ОСОБА_3 , таким, що набув чинності (т. 2 а.с. 76-83).

За витягом з наказу начальника Донецького зонального відділу військової служби правопорядку від 06.11.2020 року №48 службову перевірку наказано вважати закінченою, підготувати та подати на підпис проект наказу про скасування наказу від 28.10.2020 року №38-РС та про визнання контрактів про проходження військової служби у Збройних Силах України, укладеного з позивачем, таким, що не набули чинності (т. 2 а.с. 86-87).

06.11.2020 року у відповідь на лист відповідача від 03.11.2020 року №5446/вп ТУ ДБР повідомлено про те, що позивач продовжує перебувати на посаді в ТУ ДБР у м.Краматорську, виконуючи свої функціональні (службові) обов`язки в частині, яка не стосується участі в досудовому розслідуванні кримінальних проваджень щодо військовослужбовців Збройних Сил України. З 05.11.2020 позивач перебуває на лікарняному (т. 1 а.с. 126).

Наказом ІНФОРМАЦІЯ_2 (по особовому складу) від 06.11.2020 № 39-РС визнано такими, що не набули чинності контракти про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб рядового складу, укладений 28.10.2020 року Міністерством оборони України в особі начальника Донецького зонального відділу військової служби правопорядку полковника ОСОБА_4 з громадянином України ОСОБА_1 (підстава абзац 1 підпункту 5 пункту 23 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 № 1153/2008; наказ начальника Донецького зонального відділу військової служби правопорядку «Про результати службової перевірки» від 06.11.2020 року) (т. 1 а.с. 224).

Листом від 09.11.2020 року № 5598 відповідачем на запит позивача до Міністерства оборони України повідомлено, що 28.10.2020 року під час розробки проекту наказу по стройовій частині з метою зарахування, зокрема позивача до списків особового складу, було виявлено, що в приписах військового комісара зазначено пропозиції щодо вибуття 22.09.2020 року до Донецького зонального відділу військової служби правопорядку м.Краматорськ для остаточного вивчення та прийняття рішення щодо укладання контракту на проходження військової служби. Інформація, що містилась в окремих документів кандидатів підлягала уточненню та додатковій перевірці, вказані заходи були заплановані на 29.10.2020 року. Наказ про зарахування, зокрема позивача до списків особового складу зонального відділу 28.10.2020 року розроблений не був. У період 29.10.2020 року по 06.11.2020 року позивач до зонального відділу не прибув, оновленої документи, що підтверджувати (уточнювали) направлення його для проходження військової служби не надав. На підставі вищевикладених обставин станом на 06.11.2020 року позивач до списків особового складу Донецького зонального відділу військової служби правопорядку наказом по стройовій частині зарахований не був; контракт про проходження військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб рядового складу, який укладений 28.10.2020 року Міністерством оборони України в особі Донецького зонального відділу військової служби правопорядку із громадянином України ОСОБА_3 станом на 06.11.2020 року чинності не набрав; реалізація наказу начальника Донецького зонального відділу військової служби правопорядку від 28.10.2020 року №38-РС щодо прийняття позивача на військову службу за контрактом, призначення їх на посади та присвоєння військового звання, за виявлених обставин неможлива. У зв`язку з чим, наказом начальника Донецького зонального відділу військової служби правопорядку від 06.11.2020 №39-РС скасовано, як нереалізований наказ начальника Донецького зонального відділу військової служби правопорядку від 28.10.2020 року № 38-РС щодо укладання контракту про проходження, зокрема ОСОБА_3 військової служби у Збройних Силах України. Цим наказом контракти про проходження, зокрема, позивачем військової служби у Збройних Силах Украхни визнані такими, що не набули чинності (т. 1 а.с. 182-184).

В матеріалах справи наявні два акта які підписані позивачем та ОСОБА_5 щодо недопущення до виконання зобов`язань за контрактом про проходження, зокрема, громадянином України ОСОБА_1 військової служби у Збройних Силах України, в якому зазначено, що позивача не було допущено до виконання зобов`язань за контрактом від 28.10.2020, у зв`язку з тим, що черговим до КПП заявлено, що у списках по стройовій частині військовослужбовця ОСОБА_1 , станом на 08:00 - 29.10.2020 року та 08:40 - 30.10.2020 року не значиться (т. 1 а.с. 185-186).

За книгою обліку видачі одноразових перепусток Донецького зонального відділу ВСП вбачається запис про ОСОБА_1 з видачею одноразової перепустки 28.10.20 о 16:30 - 16:45 (т. 1 а.с. 231).

Листом начальника Головного управління персоналу Генерального штабу Збройних Сил України в доповнення до розпорядження Генерального штабу ЗС України від 17.09.2020 №22427/С запропоновано начальнику штабу -заступнику командувача Сухопутних військ ЗС України, командувачем військ оперативних командувань. військовим комісарам обласних (Київського міського) військових комісаріатів (територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки) до 24.09.2020 організувати направлення до військових частин ЗС України для укладання контрактів про проходження військової служби з подальшим направленням на підготовку до НЦ ЗС України відібраних кандидатів згідно додатку, в якому у Донецькій ЗВ ВСП відібраний Донецьким ОВК на посаду стрілець ОСОБА_1 .

Начальником кадрового центру сухопутних військ Збройних Сил України за вих.№ОВ-6583/Л від 14.12.2020 розглянуто звернення позивача в порядку Закону України «Про звернення громадян» та повідомлено, що підписи, печатки та інші реквізити свідчать: п.10 контракту про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України є підтвердженням укладання контракту на добровільній основі; п.11.контракту свідчить про те, з якої дати контракт набуває чинності, а між сторонами, які його підписали виникають взаємні права та обов`язки. п.11-1 контракту свідчить про те, що військовослужбовцем отримано другий примірник контракту; п.12 контракту заповнюється після його закінчення/припинення та в ньому проставляються причини припинення. Розірвати/достроково розірвати контракт можна відповідно до вимог ст.26 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу». Припинити чинність контракту можна відповідно до Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008. У примірнику, що зберігається в особовій справі, робиться запис із зазначенням підстав та дати припинення (розірвання) продовження строку контракту, який завіряється підписом командира (начальника) військової частини та скріплюється відповідною гербовою печаткою (т. 1 а.с. 208-210).

Аналогічна інформація міститься в листі Донецького обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки № 06/62 від 22 грудня 2020 року (т. 1 а.с. 211).

Листом від 14.01.2021 року.№306/10в/236 за результатом розгляду скарги, яка надіслана позивачем до Комітету з питань національної безпеки, оборони та розвідки Верховної ради України тимчасово виконуючим обов`язки начальника військової служби правопорядку у Збройних Силах України, повідомлено, що проходження служби за контрактом можливо лише після увільнення позивача від роботи у територіальному управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську (т. 2 а.с. 51).

Згідно ч. 3 статті 1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25 березня 1992 року № 2232-XII (аділ Закон №2232-XII, Закон №2232) що військовий обов`язок включає, зокрема, прийняття в добровільному порядку (за контрактом) та призов на військову службу.

За змістом статті 2 Закону № 2232 військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Проходження військової служби здійснюється, зокрема: громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом.

Громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які проходять військову службу, є військовослужбовцями.

Порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Види військової служби: строкова військова служба; військова служба за призовом під час мобілізації, на особливий період; військова служба за контрактом осіб рядового складу; військова служба за контрактом осіб сержантського і старшинського складу; військова служба (навчання) курсантів вищих військових навчальних закладів, а також вищих навчальних закладів, які мають у своєму складі військові інститути, факультети військової підготовки, кафедри військової підготовки, відділення військової підготовки (далі - вищі військові навчальні заклади та військові навчальні підрозділи вищих навчальних закладів); військова служба за контрактом осіб офіцерського складу; військова служба за призовом осіб офіцерського складу.

Згідно ч. 1 статті 4 Закону № 2232-XII Збройні Сили України та інші військові формування комплектуються військовослужбовцями шляхом: призову громадян України на військову службу; прийняття громадян України на військову службу за контрактом.

За ч.ч. 1, 4 статті 19 Закону № 2232 (в редакції на час укладання контракту), військовослужбовці, які проходять кадрову або строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, громадяни призовного віку, які мають вищу, професійно-технічну, повну або базову загальну середню освіту і не проходили строкової військової служби, військовозобов`язані, а також жінки, які не перебувають на військовому обліку, укладають контракт про проходження військової служби за контрактом з додержанням умов, передбачених статтею 20 цього Закону.

Згідно ч. 1 статті 20 Закону № 2232 (в редакції на час укладання контракту), на військову службу за контрактом приймаються громадяни, які пройшли професійно-психологічний відбір і відповідають установленим вимогам проходження військової служби, зокрема: особи рядового складу, які проходять строкову військову службу або військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, резервісти, військовозобов`язані, які не мають військових звань сержантського, старшинського і офіцерського складу, особи віком від 18 років, які мають вищу, професійно-технічну, повну або базову загальну середню освіту, та не досягли граничного віку перебування на військовій службі - на військову службу за контрактом осіб рядового складу.

Відповідно до частини 2 статті 23 Закону № 2232 (в редакції на час укладання контракту) для громадян України, які приймаються на військову службу за контрактом та призначаються на посади, установлюються такі строки військової служби в календарному обчисленні: для осіб рядового складу - 3 роки.

Згідно п. 2 ч.1, ч.3 статті 24 Закону (в редакції на час укладання контракту) початком проходження військової служби вважається: день зарахування до списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) - для громадян, прийнятих на військову службу за контрактом, у тому числі військовозобов`язаних, які проходять збори, та резервістів під час мобілізації.

Закінченням проходження військової служби вважається день виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Частина 5 стаття 25 Закону № 2232 визначає підстави припинення (розірвання) контракту та звільнення військовослужбовців з військової служби, які проходять військову службу за контрактом.

Згідно частини 4 статті 19 Закону №2232-XII форма, порядок і правила укладення контракту, припинення (розірвання) контракту та наслідки припинення (розірвання) контракту визначаються положеннями про проходження військової служби громадянами України та нормативно-правовими актами Міністерства оборони України та інших центральних органів виконавчої влади, які відповідно до закону здійснюють керівництво військовими формуваннями, якщо інше не передбачено законом.

Порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та регулювання питань, пов`язаних із проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов`язку в запасі визначається Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008

Згідно п. 12 Положення встановлення, зміна або припинення правових відносин військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та за призовом осіб офіцерського складу (зокрема, присвоєння та позбавлення військового звання, пониження та поновлення у військовому званні, призначення на посади та звільнення з посад, переміщення по службі, звільнення з військової служби, залишення на військовій службі понад граничний вік перебування на військовій службі, направлення за кордон, укладення та припинення (розірвання) контракту, продовження його строку тощо) оформлюється письмовими наказами по особовому складу на підставі відповідних документів, перелік та форма яких встановлюються Міністерством оборони України.

Право видавати накази по особовому складу надається командирам, командувачам, начальникам, керівникам (далі - командири (начальники) органів військового управління, з`єднань, військових частин, установ, організацій, вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти, які утримуються на окремих штатах (далі - військові частини), за посадами яких штатом передбачено військове звання підполковника (капітана 2 рангу) і вище, а також керівникам служб персоналу Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України.

За п.15 Положення №1153/2008 з громадянами, які добровільно вступають на військову службу, укладаються, зокрема контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (далі - контракт про проходження військової служби) - письмова угода, що укладається між громадянином і державою, від імені якої виступає Міністерство оборони України, для встановлення правових відносин між сторонами під час проходження військової служби.

За положенням п. 22 Положення, строк проходження військової служби за контрактом обчислюється повними роками, крім випадків, визначених частиною 3статті 23Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" та пунктом 21 цього Положення.

Пунктом 26 Положення №1153/2008 встановлено порядок укладення контрактів.

Контракт укладається у двох примірниках, підписується сторонами контракту. Підпис посадової особи скріплюється відповідною гербовою печаткою.

Один примірник контракту зберігається в особовій справі військовослужбовця, другий - у військовослужбовця.

Контракт про проходження військової служби є підставою для видання відповідного наказу по особовому складу про зарахування особи до списків особового складу Збройних Сил України та призначення її на відповідну посаду чи продовження військової служби.

Положення п.23 Положення визначають, що строк контракту про проходження військової служби обчислюється з дня набрання ним чинності.

Згідно з пп. 5 пункту 23 Положення контракт про проходження військової служби набирає чинності з дня зарахування до списків особового складу військової частини - із громадянами, прийнятими на військову службу за контрактом, у тому числі з військовозобов`язаними, які проходять збори, та резервістами під час мобілізації.

Згідно п. 25 Положення про дату набрання чинності контрактом, а також про продовження строку контракту у першому і другому його примірниках робиться відповідний запис, який засвідчується підписом командира (начальника) військової частини та скріплюється відповідною гербовою печаткою.

Пункти.34, 35 Положення визначають підстави припинення (розірвання) контракту та звільнення військовослужбовців з військової служби, які проходять військову службу за контрактом.

Відповідно до п.2.2 Інструкції № 170 строк контракту про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України розпочинається з дня набрання ним чинності. Підготовка, подання на підпис, реєстрація, розсилка і доведення наказів по особовому складу здійснюються в службах персоналу (структурних підрозділах), підпорядкованих посадовим особам, які відповідно до пункту 12 Положення мають право видавати накази по особовому складу.

Контракт про проходження служби з громадянами, прийнятими на військову службу за контрактом, набирає чинності з дня зарахування до списків особового складу військової частини для таких осіб: громадян, які є особами офіцерського складу запасу; громадян призовного віку, які мають вищу, професійно-технічну освіту, повну або базову загальну середню освіту і не проходили строкову військову службу; військовозобов`язаних, а також осіб жіночої статі, які не мають військових звань офіцерського складу; військовослужбовців, які прибули для проходження військової служби до Збройних Сил України з інших військових формувань.

Запис про день набрання чинності контрактом здійснюється у відповідному пункті форми контракту та додатка до контракту про проходження військової служби (додатки 1-3 доПоложення) і завіряється підписом командира (начальника) військової частини, де зберігається перший примірник особової справи військовослужбовця. Другий примірник контракту надається військовослужбовцю під особистий підпис у відповідному пункті першого примірника контракту.. Запис про продовження строку контракту у випадках, визначенихпунктами 3133Положення, або продовження дії контракту у випадках, визначенихпунктом 33-1Положення, здійснюється в пункті 11-2контракту про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, форма якого визначенадодатком 1до Положення, за підписами командира (начальника) військової частини, де зберігається перший примірник особової справи військовослужбовця, та військовослужбовця. У випадках, визначенихпунктом 33Положення, та в разі тимчасової відсутності військовослужбовця з об`єктивних причин зазначений підпис здійснюється після його прибуття до місця проходження служби.

За положенням п.2.13 Інструкції Контракт про проходження служби припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби за підставами, визначеними пунктом 35 Положення.

Відповідно до п. 2.21 Інструкції, в обласних військових комісаріатах на підставі отриманих з військових частин, розташованих у районі відповідальності, Переліків посад, які підлягають комплектуванню військовослужбовцями за контрактом (додаток 6), проводяться такі заходи з відбору громадян на військову службу за контрактом: попереднє вивчення особистих якостей громадян до прийняття на військову службу за контрактом; медичне обстеження кандидатів; професійно-психологічний відбір кандидатів; спеціальна перевірка відомостей кандидатів у випадках, визначених законодавством; оформлення особових справ кандидатів; направлення кандидатів до військових частин для подальшого прийняття на військову службу за контрактом; ведення Переліку посад, які підлягають комплектуванню військовослужбовцями за контрактом(додаток 6) у військових частинах, що дислокуються на відповідній території діяльності військового комісаріату; ведення резерву кандидатів для прийняття на військову службу за контрактом.

Громадяни призовного віку, військовозобов`язані, а також жінки, які виявили бажання проходити військову службу за контрактом, подають до військових комісаріатів за місцем перебування на військовому обліку або за реєстрацією місця проживання чи перебування заяву з проханням щодо прийняття їх на військову службу за контрактом, а також повідомляються про обробку персональних даних за формою, визначеноюПорядком обробки і захисту персональних даних у Міністерстві оборони України, затвердженим наказом Міністерства оборони України від 26 грудня 2014 року № 926, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 21 січня 2015 року за № 71/26516 (далі - Повідомлення про обробку персональних даних), а також проведення спеціальної перевірки відомостей та у разі потреби письмові згоди на проведення спеціальної перевірки відомостей, опитування персоналу з використанням поліграфа, заяву, передбаченучастиною першоюстатті 6 Закону України Про очищення влади, а також письмову згоду на проведення професійно-психологічного відбору.

Особи, заяви яких розглянуті та за результатами вивчення особистих якостей яких прийнято позитивне рішення, є кандидатами.

У разі встановлення за результатами спеціальної перевірки факту розбіжностей у поданих претендентом на посаду визначених законодавством документах керівник військового комісаріату надає можливість цьому претенденту протягом п`яти робочих днів надати письмове пояснення за таким фактом та/або виправити таку розбіжність. За результатами розгляду пояснень претендента за фактом подання ним підроблених документів або неправдивих відомостей, що мають ознаки кримінального або адміністративного правопорушення, керівник військового комісаріату повідомляє протягом трьох робочих днів про виявлений факт правоохоронні органи та відмовляє претенденту у прийнятті на військову службу за контрактом. Керівник військового комісаріату відмовляє громадянину в прийнятті на військову службу за контрактом також у разі встановлення за результатами спеціальної перевірки факту невідповідності претендента встановленим законодавством вимогам для призначення на посаду військових посадових осіб (у тому числі факту належності особи до переліку осіб, щодо яких застосовуються заборони, передбаченічастиною третьоюабочетвертоюстатті 1 Закону України «Про очищення влади»).

На кандидата, який успішно пройшов відбір на військову службу за контрактом, оформлюється особова справа.

За результатом відбору до проходження військової служби за контрактом кандидати з приписами військових комісаріатів направляються до військових частин.

У військових частинах стосовно кандидатів проводяться такі заходи: медичне обстеження відповідно до Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України, затвердженого наказом Міністра оборони України від 14 серпня 2008 року № 402, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 17 листопада 2008 року за № 1109/15800; професійно-психологічний відбір відповідно доІнструкції з організації профвідбору; перевірка рівня фізичної підготовки; оформлення контракту про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України.

За п. 2.24 Інструкції контракт з кандидатами з числа громадян призовного віку, військовозобов`язаних, резервістів, а також із жінками, які не перебувають на військовому обліку, укладається у день прибуття їх до військової частини (навчального центру) з одночасним зарахуванням до списків особового складу, призначенням на відповідну посаду рядового, сержантського та старшинського складу, а також з присвоєнням відповідного первинного військового звання.

Командир військової частини зобов`язаний у триденний строк письмово повідомити військовий комісаріат, який направив кандидата або через який кандидат був призваний на строкову військову службу, про прийняття його на військову службу за контрактом або про відмову в прийнятті на військову службу за контрактом з повідомленням причин відмови.

За п.2.25 Інструкції посвідчення або військовий квиток військовослужбовця Збройних Сил України оформлюється та видається військовослужбовцям у тижневий строк після зарахування до списків особового складу військової частини (навчального центру).

Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 30.03.2021 у справі №200/10899/21-а, залишеному без змін постановою суду апеляційної інстанції від 21.07.2021 року, визнано протиправним та скасовано наказ начальника Донецького зонального відділу Військової служби правопорядку (по особовому складу) від 06.11.2020 року №39-РС в частині скасування як нереалізованого наказу начальника Донецького зонального відділу Військової служби правопорядку (по особовому складу) від 28.10.2020 року №38-РС щодо укладання контракту про проходження громадянином України ОСОБА_1 військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб рядового складу, призначення на посади та присвоєння військового звання та в частині визнання таким, що не набув чинності контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних силах України на посадах осіб рядового складу, укладеного 28.10.2020 року Міністерством оборони України в особі начальника Донецького зонального відділу Військової служби правопорядку полковника ОСОБА_4 з громадянином ОСОБА_1 .

Таким чином, зазначеним рішенням суду, яке набрало законної сили, скасовано наказ начальника Донецького зонального відділу Військової служби правопорядку (по особовому складу) від 06.11.2020 року №39-РС в частині скасування як нереалізованого наказу начальника Донецького зонального відділу Військової служби правопорядку (по особовому складу) від 28.10.2020 року №38-РС щодо укладання контракту про проходження громадянином України ОСОБА_1 військової служби у Збройних Силах України.

Згідно ч. 4 ст. 78 КАС України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Наказом Донецького зонального відділу Військової служби правопорядку (по особовому складу) від 28.10.2020 року №38-РС вирішено укласти контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних силах України на посадах осіб рядового складу строком на 3 (три) роки, прийняти на військову службу за контрактом осіб рядового складу і призначити рядового запасу ОСОБА_1 стрільцем групи охорони та патрульно-постової служби взводу охорони та патрульно-постової служби роти військової служби правопорядку Донецького зонального відділу військової служби правопорядку Східного територіального управління військової служби правопорядку, ВОС-932915А, присвоїти військове звання солдат (т. 1 а.с. 225).

28 жовтня 2020 року позивач уклав контракт про проходження військової служби у Збройних Силах України Міністерства оборони України (т. 1 а.с. 46-49).

У п.3 Контракту зазначено, що він є строковим та укладається відповідно до строків, установлених законодавством, за погодженням сторін строком на 3 роки. Контракт може бути припинено (розірвано) з ініціативи Міністерства оборони України або громадянина України в порядку та на підставах, визначених Законом України «Про військовий обов`язок та військову службу» та Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України.

Умови Контракту можуть бути змінені або доповнені тільки за згодою сторін у письмовій формі (п. 9 Контракту).

Контракт набирає чинності з 28.10.2020 року (п. 11 Контракту).

Отже, відповідач зобов`язаний виконувати умови контракту, оскільки наказ відповідача, яким скасовано як нереалізований наказ щодо укладання контракту про проходження позивачем військової служби у Збройних Силах України, скасовано.

Враховуючи наведені норми, відповідач зобов`язаний після укладення зарахувати позивача до списків особового складу, призначити на відповідну посаду з присвоєнням відповідного військового звання.

Щодо посилання відповідача на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 15.04.2021 року у справі № 200/10318/20-а, яким відмовлено у задоволенні позову ОСОБА_1 до Територіального управління державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську, третя особа Донецький зональний відділ Військової служби правопорядку про визнання частково протиправним рішення ТУ ДБР наказ № 184-ос від 29 жовтня 2020 року, скасування п. 1 цього наказу як незаконного; зобов`язання викласти п. 1 наказу №184-ос від 29 жовтня 2020 року «Про увільнення ОСОБА_1 на час проходження військової служби», в наступній редакції: «Увільнити ОСОБА_1 , начальника Третього слідчого відділу (відділ з розслідування військових злочинів) слідчого управління Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську, від виконання роботи з 29 жовтня 2020 року на час проходження ним військової служби за контрактом під час особливого періоду на строк до його закінчення або до дня фактичного звільнення з військової служби, із збереженням за ОСОБА_1 місця роботи, посади та середнього заробітку».

Колегія суддів зазначає, що вказане судове рішення не стосується бездіяльності відповідача частині незабезпечення виконання позивачем умов контракту від 28.10.2020 року про проходження громадянами військової служби та незарахування у списки частини, поставлення на всі види забезпечення з 28.10.2020 року.

Враховуючи викладене, апеляційний суд дійшов висновку про визнання протиправною бездіяльності відповідача в частині незабезпечення виконання позивачем умов контракту від 28.10.2020 року про проходження громадянами військової служби та незарахування у списки частини, поставлення на всі види забезпечення з 28.10.2020 року; зобов`язання допустити позивача до виконання зобов`язань за контрактом про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах рядового складу, який набрав чинності з 28 жовтня 2020 року, зарахувати з 28.10.2020 року у списки військової частини, поставити на всі види забезпечення та видати: запит командира військової частини щодо видачі військового квитка; витяг з наказу командира військової частини про зарахування ОСОБА_1 до списків військової частини; військову форму для виготовлення 2 фотографії 3,5*4,5 у військовій формі.

На підставі викладеного, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що внаслідок порушення норм матеріального права, суд першої інстанції дійшов помилкового висновку про відсутність підстав для задоволення позову, в зв`язку з чим рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню з прийняттям нової постанови про задоволення позову.

Керуючись ст.ст. 250, 310, 315, 317, 321, 322, 325, 328, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - задовольнити.

Рішення Донецького окружного адміністративного суду від 9 квітня 2021 року у справі № 200/10299/20-а за позовом ОСОБА_1 до Донецького зонального відділу Військової служби правопорядку Східного територіального управління Військової служби правопорядку, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору: Територіальне управління державного бюро розслідувань, розташоване у місті Краматорську, Міністерство оборони України, ОСОБА_2 про визнання протиправною бездіяльності, зобов`язання вичнити певні дії - скасувати.

Прийняти нову постанову.

Позов ОСОБА_1 до Донецького зонального відділу Військової служби правопорядку Східного територіального управління Військової служби правопорядку, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору: Територіальне управління державного бюро розслідувань, розташоване у місті Краматорську, Міністерство оборони України, ОСОБА_2 про визнання протиправною бездіяльності, зобов`язання вичнити певні дії задовольнити.

Визнати протиправною бездіяльність Донецького зонального відділу Військової служби правопорядку Східного територіального управління Військової служби правопорядку в частині незабезпечення виконання ОСОБА_1 умов контракту від 28.10.2020 року про проходження громадянами військової служби та незарахування у списки частини, поставлення на всі види забезпечення з 28.10.2020 року.

Зобов`язати Донецький зональний відділ Військової служби правопорядку Східного територіального управління Військової служби правопорядку допустити ОСОБА_1 до виконання зобов`язань за контрактом про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах рядового складу, який набрав чинності з 28 жовтня 2020 року, зарахувати з 28.10.2020 року у списки військової частини, поставити на всі види забезпечення та видати: запит командира військової частини щодо видачі військового квитка; витяг з наказу командира військової частини про зарахування ОСОБА_1 до списків військової частини; військову форму для виготовлення 2 фотографії 3,5*4,5 у військовій формі.

Повний текст постанови складений 22 вересня 2021 року.

Постанова суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду набирає законної сили з дати прийняття та відповідно до ст. 328 Кодексу адміністративного судочинства України може бути оскаржена до Верхового Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуючий І.В. Геращенко

Судді: Е.Г. Казначеєв

Г.М. Міронова