Справа № 280/1201/21
Суддя: Головко О.В.
Дата ухвалення: 2021-09-14 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

14 вересня 2021 року м. Дніпросправа № 280/1201/21

Третій апеляційний адміністративний суд

у складі колегії суддів: головуючого - судді Головко О.В. (доповідач),

суддів: Суховарова А.В., Ясенової Т.І.,

за участю секретаря судового засідання Цвєткової К.П.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Дніпрі апеляційну скаргу Східного офісу Держаудитслужби в особі Управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області

на рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 13 травня 2021 року (суддя Максименко Л.Я., повний текст рішення складено 28.05.2021) в адміністративній справі

за позовом Відділу освіти, молоді та спорту Долинської сільської ради Запорізького району Запорізької області

до Східного офісу Держаудитслужби в особі Управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області

третя особа Товариство з обмеженою відповідальністю «Альтернативенерго»

про визнання протиправним та скасування висновку, -

в с т а н о в и в :

Відділ освіти, молоді та спорту Долинської сільської ради Запорізького району Запорізької області звернувся до суду з позовом, в якому просить визнати протиправним та скасувати висновок управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області про наявність ознак порушення законодавства у сфері публічних закупівель, процедури закупівлі ДК 021:2015 - 09310000-5 - Електрична енергія № UA-2020-12-29-001625-а, яка проводиться Відділом освіти, молоді та спорту Долинської сільської ради Запорізького району Запорізької області (інформація про моніторинг UA-M-2021-01-20-000048), дата висновку 29 січня 2021.

Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 13 травня 2021 року позов задоволено.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить його скасувати та прийняти нове судове рішення, яким у задоволенні позову відмовити повністю. Апеляційна скарга ґрунтується на тому, що судом першої інстанції не надано належної оцінки обставинам справи та нормам чинного законодавства, що призвело до прийняття невірного рішення.

Перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, а також правильність застосування судом норм матеріального і процесуального права та правової оцінки обставин у справі, колегія суддів дійшла таких висновків.

Судом встановлено, матеріалами справи підтверджено, що відповідно до наказу Східного офісу Держаудитслужби в особі Управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області від 20.01.2021 № 20 у період з 20.01.2021 по 29.01.2021 проведено моніторинг процедури закупівлі: ДК 021:2015: 09310000-5 - Електрична енергія, ГО: UA -2020-12- 29-001656-а, яка проводилася Відділом освіти, молоді та спорту Долинської сільської ради Запорізького району Запорізької області. Очікувана вартість закупівлі - 256290,00 гривень.

За результатом складено Висновок від 29.01.2021 UA-M-2021-01-20- 000048, згідно з яким тендерна пропозиція TOB «Альтернативенерго» не відповідає вимогам тендерної документації Замовника. Відповідно пункту 14 «Розмір та умови надання забезпечення тендерних пропозицій» розділу III «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» ТД, зокрема, електронна банківська гарантія повинна бути надана із копією договору з додатками про надання банківської гарантії. У разі, якщо окремий договір про надання гарантії не укладається, учасник надає від банку-гаранта лист-роз`яснення в довільній формі, в якому зазначаються законодавчі підстави не укладання вище вказаного договору. Електронна банківська гарантія надається у складі тендерної пропозиції у форматі, що дає можливість перевірити електронний цифровий підпис уповноваженої посадової особи банку-гаранта у порядку, передбаченому цією тендерною документацією, а так само переглянути зміст документу такої гарантії. Разом з цим учасником TOB «Альтернативенерго» у складі пропозиції надано договір про надання банківської гарантії від 11.01.2021 № 322/21- ТГ, укладений з AT «Банк інвестицій та заощаджень» у форматі, що не дає можливість перевірити електронний цифровий підпис уповноваженої посадової особи банку-гаранта у порядку, передбаченому цією тендерною документацією. Отже, тендерна пропозиція учасника торгів TOB «Альтернативенерго» не відповідає вимогам, які були зазначені у ТД Замовника.

Позивач вважає такий висновок необґрунтованим, стверджує, що тендерна документація ТОВ «Альтернативенерго» відповідала умовам закупівлі.

Надаючи оцінку спірним правовідносинам, суд апеляційної інстанції зазначає, що за приписами ст. 1 Закону України «Про публічні закупівлі» моніторинг закупівлі - аналіз дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель на всіх стадіях закупівлі з метою запобігання порушенням законодавства у сфері публічних закупівель.

Відповідно до ст. 7-1 вказаного Закону моніторинг закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його територіальні органи (далі - органи державного фінансового контролю). Моніторинг закупівлі здійснюється протягом проведення процедури закупівлі, укладання договору про закупівлю та його виконання. Моніторинг закупівлі не проводиться на відповідність тендерної документації вимогам частини четвертої статті 22 цього Закону.

Статтею 10 вказаного Закону визначено, що замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює на веб-порталі Уповноваженого органу в порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю. Відповідальність за повноту та достовірність інформації, що оприлюднюється на веб-порталі Уповноваженого органу, несуть голова та секретар тендерного комітету замовника або уповноважена особа (особи).

Відповідно п. 29 ст. 1 цього ж Закону тендерна документація - документація щодо умов проведення публічних закупівель, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу на веб-порталі Уповноваженого органу та авторизованих електронних майданчиках.

Статтею 16 Закону визначено, що замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв, зокрема, наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.

Згідно з ч. 1 ст. 25 замовник має право зазначити в оголошенні про проведення конкурентної процедури закупівлі та в тендерній документації/оголошенні про проведення спрощеної закупівлі вимоги щодо надання забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції.

У разі якщо замовник вимагає надання забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції, у тендерній документації/оголошенні про проведення спрощеної закупівлі повинні бути зазначені умови його надання, зокрема, розмір, строк дії та застереження щодо випадків, коли забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції не повертається учаснику. У такому разі учасник під час подання тендерної пропозиції/пропозиції одночасно надає забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції.

Зі змісту тендерної документації на закупівлю електричної енергії вбачається, що замовник визначив обов`язковим подання електронної банківської гарантії із копією договору з додатками про надання банківської гарантії. Електронна банківська гарантія надається у складі тендерної пропозиції у форматі, що дає можливість перевірити електронний цифровий підпис уповноваженої посадової особи банку-гаранта у порядку, передбаченому цією тендерною документацією, а так само переглянути зміст документу такої гарантії.

Вказана обставина позивачем не заперечується, проте зазначається, що тендерна документація не містить окремих вимог щодо накладання електронного цифрового підпису саме на договір з додатками про надання банківської гарантії у форматі, що дає можливість перевірити електронний цифровий підпис уповноваженої посадової особи банку-гаранта, що в свою чергу не забороняє подання учасником сканованого договору з додатками про надання банківської гарантії без накладання електронного цифрового підпису уповноваженої посадової особи банку-гаранта. Тендерною документацією чітко встановлено вимоги щодо накладання електронного цифрового підпису уповноваженої посадової особи банку-гаранта для електронної банківської гарантії. На виконання вищезазначених вимог тендерної документації Учасником - Товариством з обмеженою відповідальністю «Альтернативенерго», у складі тендерної пропозиції, надано всі необхідні документи, зокрема, електронну банківську гарантію № 322/21-ТГ у форматі, що дає можливість перевірити електронний цифровий підпис уповноваженої посадової особи банка-гаранта та скановану копію договору про надання банківської гарантії № 322/21-ТГ, що не суперечить вимогам тендерної документації в цій частині, та накладено кваліфікований електронний підпис (КЕП) на пропозицію.

Суд першої інстанції погодився з такими доводами позивача, вказавши, що на виконання вищезазначених вимог тендерної документації Учасником - Товариством з обмеженою відповідальністю «Альтернативенерго», у складі тендерної пропозиції надано всі необхідні документи, зокрема, електронну банківську гарантію № 322/21-ТГ у форматі, що дає можливість перевірити електронний цифровий підпис уповноваженої посадової особи банка-гаранта та скановану копію договору про надання банківської гарантії № 322/21-ТГ, що не суперечить вимогам тендерної документації в цій частині та накладено кваліфікований електронний підпис (КЕП) на пропозицію.

Апелянт звертає увагу, що Тендерна документація чітко встановлює вимогу щодо подання електронної банківської гарантії із копією договору з додатками про надання банківської гарантії.

Електронна банківська гарантія завантажена до електронної системи із накладанням електронного підпису уповноваженої особи ОСОБА_1 , начальника управління з надання банківських гарантій АТ «Банк інвестицій та заощаджень», проте договір з додатками про надання банківської гарантії, завантажений учасником закупівлі, підписаний заступником начальника з операційної роботи Запорізького регіонального відділення Банку Білецькою О.В., проте підпис вказаної особи системою не підтверджується.

Таким чином тендерна пропозиція ТОВ «Альтернативенерго» не відповідає вимогам тендерної документації замовника щодо можливості перевірки електронного цифрового підпису уповноваженої посадової особи банку-гаранта саме в частині договору надання банківської гарантії.

Проте суд апеляційної інстанції не знаходить обґрунтованими доводи апелянта, адже буквальний зміст умов тендерної документації Відділу освіти, молоді та спорту Долинської сільської ради Запорізького району Запорізької області дає можливість дійти висновку, що замовник визначив подання електронної банківської гарантії у складі тендерної пропозиції у форматі, що дає можливість перевірити електронний цифровий підпис уповноваженої посадової особи банку-гаранта, а також переглянути зміст документу такої гарантії, яким, за висновком суду, є договір про надання банківської гарантії.

Таким чином саме електронна банківська гарантія має містити електронний підпис уповноваженої особи банку-гаранта, тоді як для договору про надання банківської гарантії є достатнім формат, який дає можливість переглянути його зміст, що і було здійснено учасником закупівлі ТОВ «Альтернативенерго».

Враховуючи викладене, суд апеляційної інстанції доходить висновку, що рішення суду першої інстанції ухвалене з правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права, підстави для його скасування відсутні.

Керуючись ст.ст. 243, 316, 322 Кодексу адміністративного судочинства України суд, -

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу Східного офісу Держаудитслужби в особі Управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області залишити без задоволення.

Рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 13 травня 2021 року в адміністративній справі № 280/1201/21 залишити без змін.

Постанова суду набирає законної сили з 14 вересня 2021 року та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повної постанови.

Повна постанова складена 14 вересня 2021 року.

Головуючий - суддя О.В. Головко

суддя А.В. Суховаров

суддя Т.І. Ясенова