Справа № 640/9753/21
Суддя: Мазур А.С.
Дата ухвалення: 2021-09-06 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

06 вересня 2021 року м. Київ № 640/9753/21

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі: судді Мазур А.С., розглянувши у порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні) адміністративну справу:

за позовомАкціонерного товариства "Укргазвидобування"
до третя особа Антимонопольного комітету України Товариство з обмеженою відповідальністю «Сервіс Ойл»
провизнання протиправним та скасування рішення, зобов`язання вчинити дії

ВСТАНОВИВ:

До Окружного адміністративного суду міста Київа звернулося Акціонерне товариство «Укргазвидобування» із позовом до Антимонопольного комітету України, третя особа Товариство з обмеженою відповідальністю «Сервіс Ойл», в якому просить суд: визнати протиправним та скасувати рішення Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель від 10.03.2021 №4552-р/пк- пз.

Ухвалою Окружного адміністративного суду міста Києва від 13.04.2021 позовну заяву залишено без руху та надано строк на усунення недоліків, про які вказано в ухвалі суду.

Ухвалою Окружного адміністративного суду міста Києва від 20.04.2021 відкрито спрощене позовне провадження у справі.

Позовні вимоги мотивовані тим, що Акціонерне товариство «Укргазвидобування» є замовником публічної закупівлі 20П-124_76490000-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT «Укргазвидобування» за допомогою колтюбінгового та азотно-компресорного обладнання, ідентифікатор закупівлі №UA- 2020-12-17-017991-с. Тендерним комітетом замовника було прийнято рішення від 16.02.2021 про відміну процедури відкритих торгів по Лотах № 1, №3, №5 та №7 з підстав того, що тендерні пропозиції учасника за лотами №1,3,5,7, відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» не відповідали вимогам абз. 1 ч. 3 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі». Товариство з обмеженою відповідальністю «Сервіс Ойл», як учасник відкритих торгів по лоту №5, вважаючи рішення Тендерного комітету замовника протиправним, оскаржив його до Антимонопольного комітету України за скаргою за №01/376 від 19.02.2021. Оскаржуваним рішенням від 10.03.2021 №4552-р/пк- п скаргу задоволено, зобов`язано замовника скасувати рішення про відміну процедури закупівлі 20П-124_76490000-4 за лотом №5. Позивач вважає вказане рішення протиправним, таким, що не відповідає критеріям законності управлінського волевиявлення владного суб`єкта, оскільки зобов`язальній вимозі скасувати рішення про відміну процедури закупівлі має передувати порушення замовником вимог законодавства у сфері публічних закупівель. Позивач вважає, що порушень законодавства з боку позивача не було, крім того рішення тендерного комітету ґрунтувалося на порушеннях, встановлених висновком Державної аудиторської служби України про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2020-12-17-017991-C.

У відзиві на позовну заяву відповідач проти задоволення позовних вимог заперечив, посилаючись на те, що до Антимонопольного комітету України надійшла скарга Товариства з обмеженою відповідальністю «Сервіс Ойл», в якій скаржник зазначив, що замовником було скасовано процедуру закупівлі з підстав того, що тендерні пропозиції одного з учасників закупівлі за лотами №1,3,5,7 - Товариства з обмеженою відповідальністю «БУРОВА КОМПАНІЯ «ГОРИЗОНТИ» не відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» не відповідають вимогам, встановленим абз. 1, ч. 3, ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі», у той час, як останній повинен був відхилити пропозиції учасника закупівлі - Товариства з обмеженою відповідальністю "БУРОВА КОМПАНІЯ "ГОРИЗОНТИ" за лотами №1, 3, 5, 7, як такі, що не відповідали встановленим абз. 1, ч. 3, ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» вимогам. Підставою для задоволення скарги є те, що Закон України «Про публічні закупівлі» не передбачає відміну процедури закупівлі з підстав зазначених замовником у протоколі щодо відміни процедури закупівлі від 16.02.2021 № 266. Крім того, у висновку про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2020-12-17-017991-C від 19.02.2021, на який посилається позивач, встановлені порушення щодо Товариства з обмеженою відповідальністю «БУРОВА КОМПАНІЯ «ГОРИЗОНТИ», щодо решти учасників закупівлі, в тому числі - Товариства з обмеженою відповідальністю «Сервіс Ойл» порушень не виявлено.

Третя особа у поясненнях на позовну заяву проти позовних вимог заперечила, посилаючись на те, що Законом України «Про публічні закупівлі» прямо та чітко передбачено порядок дій замовника в процесі здійснення публічних закупівель. Зокрема, ст. 32 вищевказаного Закону визначає, що підставою для відміни тендеру є виявлення порушень саме у сфері публічних закупівель та неможливість їх усунення. У свою чергу, замовник закупівлі в порушення вимог законодавства не надав можливості усунути виявлені недоліки, передчасно скасувавши процедуру закупівлі. Крім того, на думку третьої особи, Товариство з обмеженою відповідальністю «СЕРВІС ОЙЛ» виконало всі необхідні вимоги законодавства і надало тендерні пропозиції, що відповідають всім критеріям та умовам, що визначені у Тендерній документації, і, які визнані найбільш економічно вигідними.

У відповіді на відзив позивач зазначив, що невідповідність тендерної пропозиції учасника - Товариства з обмеженою відповідальністю «БУРОВА КОМПАНІЯ «ГОРИЗОНТИ» вимогам пункту 1 розділу III тендерної документації була встановлена лише після оприлюднення протоколу розгляду всіх тендерних пропозицій 02.02.2021, у той час, як ч.12,16 ст.29 Законом України «Про публічні закупівлі» встановлена єдина можливість відхилення замовником тендерної пропозиції учасника лише під час її розгляду до проведення оцінки тендерних пропозицій, враховуючи, що тендерна пропозиція Товариства з обмеженою відповідальністю «БУРОВА КОМПАНІЯ «ГОРИЗОНТИ» була допущена до аукціону, то у позивача була відсутня технічна можливість усунути виявлені порушення.

Розглянувши документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, судом встановлено наступне.

Акціонерним товариством «Укргазвидобування» на веб-порталі з питань закупівель Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України (рrozorro.gov.ua) було оприлюднено оголошення про проведення відкритих торгів за процедурою закупівлі 20П-124_76490000-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT «Укргазвидобування» за допомогою колтюбінгового та азотно-компресорного обладнання (Лот №1 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT «Укргазвидобування» за допомогою колтюбінгового та азотно-компресорного обладнання); Лот №2 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT «Укргазвидобування» за допомогою колтюбінгового та азотно-компресорного обладнання); Лот №3 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT «Укргазвидобування» за допомогою колтюбінгового та азотно-компресорного обладнання); Лот №4 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT «Укргазвидобування» за допомогою колтюбінгового та азотно-компресорного обладнання); Лот №5 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT «Укргазвидобування» за допомогою колтюбінгового та азотно-компресорного обладнання); Лот №6 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT «Укргазвидобування» за допомогою колтюбінгового та азотно-компресорного обладнання); Лот №7 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT «Укргазвидобування» за допомогою колтюбінгового та азотно-компресорного обладнання); Лот №8 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT «Укргазвидобування» за допомогою колтюбінгового та азотно-компресорного обладнання); Лот №9 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT «Укргазвидобування» за допомогою колтюбінгового та азотно-компресорного обладнання), ідентифікатор закупівлі №UА- 2020-12-17-017991-с.

На офіційному майданчику електронної системи публічних закупівель Prozorro Акціонерним товариством «Укргазвидобування» розміщено тендерну документацію на закупівлю послуг, затверджену протоколом тендерного комітету №20П-124 від 17.12.2020.

По Лоту №5 пропозиції для участі у процедурі закупівлі подали наступні учасники: ТОВ «Науково-технічне підприємство «Бурова техніка»; ТОВ «БУРОВА КОМПАНІЯ «ГОРИЗОНТИ»; ТОВ «СЕРВІС ОЙЛ»; ТОВ «ПОЛТАВСЬКА БУРОВА КОМПАНІЯ»; ТОВ «Регіон»; ТОВ «ТАКРОМ Україна».

02.02.2021 за результатом розгляду тендерних пропозицій у закупівлі № 20П-124_76490000-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT «Укргазвидобування» за допомогою колтюбінгового та азотно-компресорного обладнання) третю особу було допущено до аукціону по Лотах №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9.

09.02.2021 проведено електронний аукціон у закупівлі № 20П-124_76490000-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT «Укргазвидобування» за допомогою колтюбінгового та азотнокомпресорного обладнання), ідентифікатор закупівлі №UА- 2020-12-17-017991-с.

За результатами аукціону тендерна пропозиція Товариства з обмеженою відповідальністю «Сервіс Ойл» за Лотом №5 виявилась найбільш економічно вигідною.

16.02.2021 Тендерним комітетом замовника прийнято рішення про відміну процедури відкритих торгів по Лотах № 1, №3, №5 та №7, оформлене протоколом №266 від 16.02.2021.

Підставою для відміни процедури закупівлі стало те, що у системі електронних закупівель на відповідному етапі відсутня технічна можливість відхилити тендерну пропозицію учасника закупівлі ТОВ «БУРОВА КОМПАНІЯ «ГОРИЗОНТИ», яка не відповідає вимогам абз. 1, ч. 3, ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме: відповідно до листа №15-01/21/04 від 15.01.2021 року уповноваженим на підписання документів, які входять до пропозиції/договору є директор Козицький С.З.. Проте тендерні пропозиції Учасника подані з накладанням КЕП, посада підписувача Козицького Степана Зіновійовича зазначена як генеральний директор. У результаті аналізу документів, що надано учасником, встановлено, що зміна найменування виконавчого органу Учасника відбулась на підставі протоколу №31/1 загальних зборів учасників ТОВ «БК» Горизонти» від 29.10.2019 року та наказу №29-10/к від 29.10.2019.

19.02.2021 Товариством з обмеженою відповідальністю "СЕРВІС ОЙЛ" через електронну систему закупівель до органу оскарження була подана скарга № UA-2020-12-17-017991-е.Ь2 щодо порушення позивачем порядку проведення процедури закупівлі за предметом "20ГІ-0-4 - Послуги з освоєння свердловин (надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT "Укргазвидобування" за допомогою колтюбінгового та азотно- компресорного обладнання (Лот №1 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT "Укргазвидобування" за допомогою колтюбінгового та азотнокомпресорного обладнання); Лот №2 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT "Укргазвидобування" за допомогою колтюбінгового та азотно-компресорного обладнання); Лот №3 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT "Укргазвидобування" за допомогою колтюбінгового та азотнокомпресорного обладнання); Лот №4 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT "Укргазвидобування" за допомогою колтюбінгового та азотнокомпресорного обладнання); Лот №5 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT "Укргазвидобування" за допомогою колтюбінгового та азотнокомпресорного обладнання); Лот №6 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і іазових свердловин на родовищах AT "Укргазвидобування" за допомогою колтюбінгового та азотно-компресорного обладнання); Лот №7 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT "Укргазвидобування" за допомогою колтюбінгового та азотнокомпресорного обладнання); Лот №8 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT "Укргазвидобування" за допомогою колтюбінгового та азотнокомпресорного обладнання); Лот №9 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT "Укргазвидобування" за допомогою колтюбінгового та азотнокомпресорного обладнання)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2020-12-17-017991-C.

Скарга мотивована тим, що згідно вимог Закону України «Про публічні закупівлі» тендерні пропозиції мали бути відхиленими на етапі розгляду тендерних пропозицій, натомість відміняючи процедуру відкритих торгів, замовник дискримінував решту учасників процедури закупівлі.

Рішенням Колегії з розгляду скарг від 23.02.2021 № 3284-р/пк-нз скарга Товариства з обмеженою відповідальністю «Сервіс Ойл» була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) був розміщений, зокрема, лист від 23.02.2021 № 20-29/06-2187-пз, згідно з яким Колегією з розгляду скарг було зобов`язано замовника надати пояснення по суті скарги.

25.02.2021 замовник надав пояснення по суті скарги, в яких зазначив, що останнім було виявлено порушення законодавства у сфері публічних закупівель, що підтверджено висновком про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2020-12-17-017991-C, та на підставі неможливості усунення даних порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, процедура була відмінена за лотами №1,3,5,7, що відповідає п.2 частини 1 статті 32 Закону».

10.03.2021 рішенням Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель від 10.03.2021 №4552-р/пк-пз зобов`язано акціонерне товариство "Укргазвидобування" скасувати рішення про відміну процедури закупівлі - 20П-8124_76490000-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT "Укргазвидобування" за допомогою колтюбінгового та азотно-компресорного обладнання (Лот №1 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Падання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT "Укргазвидобування" за допомогою колтюбінгового та азотнокомпресорного обладнання); Лот №2 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT "Укргазвидобування" за допомогою колтюбінгового та азотнокомпресорного обладнання); Лот №3 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT "Укргазвидобування" за допомогою колтюбінгового та азотнокомпресорного обладнання); Лот №4 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT "Укргазвидобування" за допомогою колтюбінгового та азотнокомпресорного обладнання); Лот №5 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT "Укргазвидобування" за допомогою колтюбінгового та азотно-компресорного обладнання); Лот №6 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT "Укргазвидобування" за допомогою колтюбінгового та азотнокомпресорного обладнання); Лот №7 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT "Укргазвидобування" за допомогою колтюбінгового та азотнокомпресорного обладнання); Лот №8 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT "Укргазвидобування" за допомогою колтюбінгового та азотно-компресорного обладнання); Лот №9 - ДК 021:20-4 - Послуги з освоєння свердловин (Надання послуг з ремонту нафтових і газових свердловин на родовищах AT "Укргазвидобування" за допомогою колтюбінгового та азотнокомпресорного обладнання), оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2020-12-17-017991-C, за лотом № 5.

Рішення мотивовано тим, що положення Закону України «Про публічні закупівлі» не передбачає відміну процедури закупівлі з підстав зазначених замовником у протоколі №266 від 16.02.2021.

Вважаючи вказане рішення протиправним, позивач звернувся із даним позовом до суду.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, що виникли між сторонами, суд виходить з наступного.

Нормативно-правовим актом, який установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади, а також забезпечує ефективне та прозоре здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції, є Закон України "Про публічні закупівлі".

Відповідно до частини 3 статті 8 Закону України "Про публічні закупівлі", Антимонопольний комітет України як орган оскарження з метою неупередженого та ефективного захисту прав та законних інтересів осіб, пов`язаних з участю у процедурах закупівлі, утворює постійно діючу адміністративну колегію (колегії) з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель. Рішення постійно діючої адміністративної колегії (колегій) приймаються від імені Антимонопольного комітету України.

Постійно діюча адміністративна колегія (колегії) Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель діє у складі трьох державних уповноважених Антимонопольного комітету України. Голова постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України повинен мати вищу освіту.

Член постійно діючої адміністративної колегії (колегій), який є пов`язаною особою із суб`єктом оскарження або замовником, не може брати участі в розгляді та прийнятті рішень щодо такої скарги і повинен бути замінений на час розгляду і прийняття рішення щодо такої скарги іншим державним уповноваженим Антимонопольного комітету України, що визначається Головою Антимонопольного комітету України.

Порядок діяльності постійно діючої адміністративної колегії (колегій) встановлюється відповідно до Закону України "Про Антимонопольний комітет України", якщо інше не встановлено цим Законом.

Порядок оскарження процедур закупівлі визначено приписами ст. 18 Закону України "Про публічні закупівлі".

За результатами розгляду скарги орган оскарження має право: прийняти рішення про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про закупівлі, передбаченої цим Законом) та про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов`язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз`яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства, або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі (частина 9 статті 18 Закону України "Про публічні закупівлі").

Відповідно до статті 20 Закону України «Про публічні закупівлі» відкриті торги є основною процедурою закупівлі. Під час проведення процедури відкритих торгів тендерні пропозиції мають право подавати всі зацікавлені особи. Для проведення процедури закупівлі має бути подано не менше двох пропозицій.

Згідно частини 1 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація безоплатно оприлюднюється замовником разом з оголошенням про проведення відкритих торгів в електронній системі закупівель для загального доступу шляхом заповнення полів в електронній системі закупівель.

Вимоги до тендерної документації закріплені у частині другій вказаної статті Закону.

Приписи статті 16 Закону України "Про публічні закупівлі" визначають, що замовник вимагає від учасників подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям.

Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв:

1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій;

2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід;

3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів);

4) наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.

У разі встановлення кваліфікаційного критерію фінансової спроможності замовник не має права вимагати надання підтвердження обсягу річного доходу (виручки) у розмірі більшому, ніж очікувана вартість предмета закупівлі (пропорційно очікуваній вартості частини предмета закупівлі (лота) в разі поділу предмета закупівель на частини).

Якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити потужності інших суб`єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.

Відповідно до статті 29 Закону України "Про публічні закупівлі" оцінка тендерних пропозицій/пропозицій проводиться автоматично електронною системою закупівель на основі критеріїв і методики оцінки, зазначених замовником у тендерній документації/оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, шляхом застосування електронного аукціону.

Дата і час проведення електронного аукціону визначаються електронною системою закупівель автоматично.

У разі якщо оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі оприлюднюється відповідно до норм частини третьої статті 10 цього Закону, проводиться оцінка лише тих тендерних пропозицій, що не були відхилені згідно з цим Законом.

До початку проведення електронного аукціону в електронній системі закупівель автоматично розкривається інформація про ціну та перелік усіх цін тендерних пропозицій/пропозицій, розташованих у порядку від найнижчої до найвищої ціни без зазначення найменувань та інформації про учасників.

Якщо оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі оприлюднюється відповідно до частини третьої статті 10 цього Закону, замовник розглядає тендерні пропозиції на відповідність вимогам тендерної документації до проведення оцінки тендерних пропозицій у строк, що не перевищує 20 робочих днів.

За результатами розгляду замовником в електронній системі закупівель відповідно до статті 10 цього Закону складається та оприлюднюється протокол розгляду всіх тендерних пропозицій.

Протокол розгляду тендерних пропозицій повинен містити інформацію про:

1) найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, його категорію;

2) унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєний електронною системою закупівель;

3) перелік тендерних пропозицій;

4) найменування (для юридичної особи) або прізвище, ім`я, по батькові (за наявності) (для фізичної особи) учасників;

5) результат розгляду кожної тендерної пропозиції (відхилення тендерної пропозиції/допущення до аукціону);

6) підстави відхилення тендерної пропозиції (у разі відхилення) згідно зі статтею 31 цього Закону.

Після оприлюднення замовником протоколу розгляду тендерних пропозицій електронною системою закупівель автоматично розсилаються повідомлення всім учасникам тендеру та оприлюднюється перелік учасників, тендерні пропозиції яких не відхилені згідно з цим Законом. Дата і час проведення електронного аукціону визначаються електронною системою автоматично, але не раніше ніж через п`ять днів після оприлюднення протоколу розгляду тендерних пропозицій.

Протокол розгляду тендерних пропозицій може містити іншу інформацію.

Замовник та учасники не можуть ініціювати будь-які переговори з питань внесення змін до змісту або ціни поданої тендерної пропозиції/пропозиції.

За результатами розгляду та оцінки тендерної пропозиції/пропозиції замовник визначає переможця процедури закупівлі та приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю згідно з цим Законом.

Замовник має право звернутися за підтвердженням інформації, наданої учасником, до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції.

У разі отримання достовірної інформації про невідповідність переможця процедури закупівлі вимогам кваліфікаційних критеріїв, підставам, установленим частиною першою статті 17 цього Закону, або факту зазначення у тендерній пропозиції будь-якої недостовірної інформації, що є суттєвою при визначенні результатів процедури закупівлі, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника.

У разі якщо учасник стає переможцем декількох або всіх лотів, замовник може укласти один договір про закупівлю з переможцем, об`єднавши лоти.

Якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.

Замовник розміщує повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах:

1) що підтверджують відповідність учасника процедури закупівлі кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 цього Закону;

2) на підтвердження права підпису тендерної пропозиції та/або договору про закупівлю.

Повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей повинно містити таку інформацію:

1) перелік виявлених невідповідностей;

2) посилання на вимогу (вимоги) тендерної документації, щодо якої (яких) виявлені невідповідності;

3) перелік інформації та/або документів, які повинен подати учасник для усунення виявлених невідповідностей.

Замовник не може розміщувати щодо одного й того ж учасника процедури закупівлі більш ніж один раз повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції, крім випадків, пов`язаних з виконанням рішення органу оскарження.

Відповідно до статті 31 Закону України "Про публічні закупівлі" замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо:

1) учасник процедури закупівлі:

не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону та/або наявні підстави, встановлені частиною першою статті 17 цього Закону;

не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства;

зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою при визначенні результатів процедури закупівлі, яку замовником виявлено згідно з частиною п`ятнадцятою статті 29 цього Закону;

не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або забезпечення тендерної пропозиції не відповідає умовам, що визначені замовником у тендерній документації до такого забезпечення тендерної пропозиції;

не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей;

не надав обґрунтування аномально низької ціни тендерної пропозиції протягом строку, визначеного в частині чотирнадцятій статті 29 цього Закону;

визначив конфіденційною інформацію, що не може бути визначена як конфіденційна відповідно до вимог частини другої статті 28 цього Закону;

2) тендерна пропозиція учасника:

не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації;

викладена іншою мовою (мовами), аніж мова (мови), що вимагається тендерною документацією;

є такою, строк дії якої закінчився;

3) переможець процедури закупівлі:

відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю;

не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону;

не надав копію ліцензії або документа дозвільного характеру (у разі їх наявності) відповідно до частини другої статті 41 цього Закону;

не надав забезпечення виконання договору про закупівлю, якщо таке забезпечення вимагалося замовником.

Інформація про відхилення тендерної пропозиції, у тому числі підстави такого відхилення (з посиланням на відповідні норми цього Закону та умови тендерної документації, яким така тендерна пропозиція та/або учасник не відповідають, із зазначенням, у чому саме полягає така невідповідність), протягом одного дня з дня ухвалення рішення оприлюднюється в електронній системі закупівель та автоматично надсилається учаснику/переможцю процедури закупівлі, тендерна пропозиція якого відхилена, через електронну систему закупівель.

У разі якщо учасник, тендерна пропозиція якого відхилена, вважає недостатньою аргументацію, зазначену в повідомленні та протоколі розгляду тендерних пропозицій, такий учасник може звернутися до замовника з вимогою надати додаткову інформацію про причини невідповідності його пропозиції умовам тендерної документації, зокрема технічній специфікації, та/або його невідповідності кваліфікаційним критеріям, а замовник зобов`язаний надати йому відповідь з такою інформацією не пізніш як через п`ять днів з дня надходження такого звернення через електронну систему закупівель.

Системний аналіз наведених норм дає підстави для висновку, що замовник вправі відхилити тендерну пропозицію в разі, якщо вона не відповідає умовам тендерної документації.

Як вбачається з матеріалів справи, у протоколі розгляду тендерних пропозицій від 02.02.2021 за лотами 1,2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, замовник дійшов висновку про відповідність учасників ТОВ «Науково-технічне підприємство «Бурова техніка»; ТОВ «БУРОВА КОМПАНІЯ «ГОРИЗОНТИ»; ТОВ «СЕРВІС ОЙЛ»; ТОВ «ПОЛТАВСЬКА БУРОВА КОМПАНІЯ»; ТОВ «Регіон»; ТОВ «ТАКРОМ Україна» критеріям тендерних пропозицій та допущено документи до аукціону у відповідності до частини 3 статті 10 Закону України «Про публічні закупівлі».

Отже, з аналізу вказаних документів вбачається, що тендерна пропозиція третьої особи ТОВ «БУРОВА КОМПАНІЯ «ГОРИЗОНТИ» вже досліджувалася замовником на відповідність вимогам тендерної документації, за результатами якої було встановлено відсутність підстав для її відхилення.

В той же час, висновком Держаудитслужби про результати моніторингу процедури закупівлі UA -2020-12-17-017991-c встановлені порушення з боку замовника в частині не відхилення тендерних пропозицій учасника закупівлі - ТОВ «БУРОВА КОМПАНІЯ «ГОРИЗОНТИ», які не відповідали вимогам, встановленим абз. 1, ч. 3, ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі».

Відповідно до частини першої статті 32 Закону Замовник відміняє тендер у разі:

1) відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт чи послуг;

2) неможливості усунення порушень, то виникли через виявлені попущення законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень, які неможливо усунути.

Оскільки, замовником було виявлено порушення законодавства у сфері публічних закупівель, що підтверджено висновком про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2020-12-17-017991-е, та на підставі неможливості усунення даних порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, процедура була відмінена, зокрема, за лотом №5, що відповідає п.2 частини 1 статті 32 Закону.

Так, контролюючий орган, розглядаючи скаргу, дійшов висновку, що Закон України «Про публічні закупівлі» не передбачає відміну процедури закупівлі з підстав зазначених у протоколі замовника щодо відміни процедури закупівлі від 16.02.2021 № 266, натомість виявлені обставини слугували підставою для відхилення тендерної пропозиції відповідного учасника.

Суд звертає увагу, що зі змісту ч. 2 ст. 38 Закону України «Про публічні закупівлі» вбачається, що відповідальність в частині прийнятих рішень несуть члени тендерного комітету або уповноважена особа (особи) персонально.

У свою чергу, відповідно до частини третьої статті 11 Закону України «Про публічні закупівлі» об`єктивний та чесний вибір переможця належить до обов`язків тендерного комітету або уповноваженої особи.

Водночас згідно з частиною третьою статті 11 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерний комітет або уповноважена особа замовника забезпечує рівні умови для всіх учасників, об`єктивний та чесний вибір переможця.

Приймаючи рішення про відміну процедури відкритих торгів, замовник фактично дискримінував інших учасників закупівлі , що стало підставою для задоволення скарги. Крім того, позивач не довів та документально не підтвердив правомірність відміни процедури закупівлі з наведеної вище підстави.

Що стосується посилань Позивача на висновок Державної аудиторської служби України за результатами моніторингу, то слід зазначити наступне.

Відповідно до пункту чотирнадцятого частини першої статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» моніторинг процедури закупівлі - аналіз дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель під час проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та протягом його дії з метою запобігання порушенням законодавства у сфері публічних закупівель.

Відповідно до статті 8 цього ж Закону моніторинг процедури закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його міжрегіональні територіальні органи (далі - органи державного фінансового контролю).

Моніторинг процедури закупівлі здійснюється протягом проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та його дії. При цьому, такий моніторинг не проводиться на відповідність тендерної документації вимогам частини четвертої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі».

Моніторинг процедур закупівель здійснюється також щодо процедур закупівель, особливості яких передбачені у законах, що визначені у частинах восьмій та дев`ятій етапі 3 цього Закону.

Рішення про початок моніторингу процедури закупівлі приймає керівник органу державного фінансового контролю або його заступник (або уповноважена керівником особа) за наявності однієї або декількох із таких підстав, зокрема, даних автоматичних індикаторів ризиків.

Відповідно до частини дванадцятої статті 8 України «Про публічні закупівлі» якщо органом оскарження прийнято до розгляду скаргу від суб`єкта оскарження у порядку, встановленому цим Законом, орган державного фінансового контролю не приймає рішення про початок моніторингу процедури закупівлі щодо тих порушень, обставин, підстав, що були або є предметом розгляду органом оскарження незалежно від прийнятого органом оскарження рішення щодо таких порушень, обставин, підстав.

Згідно із частиною шістнадцятою статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» у разі наявності підстав, визначених частиною другою цієї статті, що містять ознаки порушень та які не були предметом розгляду органом оскарження та/або оскарження у судовому порядку рішення органу оскарження, рішення про початок моніторингу процедури закупівлі щодо інших ознак порушень приймається після оприлюднення рішення органу оскарження в електронній системі закупівель у порядку, встановленому статтею 18 цього Закону, або після набрання рішенням суду законної сили.

Враховуючи викладене, проведення моніторингу Державною аудиторською службою України та розгляд скарг органом оскарження не є взаємозалежними, проводяться різними спеціально уповноваженими на це органами, які не наділені повноваженнями переглядати висновки/рішення одне одного, адже моніторинг може проводитися тільки з тих питань, що не були предметом розгляду органом оскарження та/або судом.

Натомість, у висновку про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2020-12-17-017991-е від 19.02.2021 зазначено, що предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі», розгляду тендерних пропозицій та за результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозицій ТОВ «Полтавська бурова компанія» (за лотами 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9), та ТОВ «Бурова компанія «Горизонти» (за лотами 1, 3, 5, 7).

Окрім того, висновок Державної аудиторської служби України було оприлюднено 19.02.2021, а протокол про виміну процедури закупівлі - 16.02.2021.

Таким чином, рішення позивача про відміну процедури закупівлі не було предметом дослідження при здійсненні моніторингу.

Враховуючи викладене, суд приходить до висновку про відсутність правових підстав для задоволення позовних вимог.

Положеннями статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України встановлено, що у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відповідно до частини першої статті 72 Кодексу адміністративного судочинства України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення осіб, які беруть участь у справі, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються судом на підставі пояснень сторін, третіх осіб та їхніх представників, показань свідків, письмових і речових доказів, висновків експертів.

Згідно частини першої статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

У відповідності до п. 1,3 ст. 90 Кодексу адміністративного судочинства України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

У відповідності до п. 1,3 ст. 90 Кодексу адміністративного судочинства України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Розподіл судових витрат відповідно до вимог ст. 139 Кодексу адміністративного судочинства України не здійснюється.

Керуючись вимогами ст.ст. 2, 5 - 11, 19, 72 - 77, 90, 139, 241 - 246, 250, 255 Кодексу адміністративного судочинства України, Окружний адміністративний суд міста Києва, -

ВСТАНОВИВ:

У задоволенні позовних вимог Акціонерного товариства «Укргазвидобування» відмовити.

Судові витрати покласти на позивача.

Рішення суду набирає законної сили в строк і порядку, передбачені статтею 255 Кодексу адміністративного судочинства України. Відповідно статті 287 Кодексу адміністративного судочинства України апеляційні скарги на судові рішення у справах, визначених цією статтею, можуть бути подані протягом десяти днів з дня їх проголошення. з урахуванням підпункту 15.5 пункту 15 Розділу VII "Перехідні положення" Кодексу адміністративного судочинства України (в редакції Закону № 2147-VIII).

Суддя А.С. Мазур