Справа № 420/5740/19
Суддя: Бітов А.І.
Дата ухвалення: 2021-08-17 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
_________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

17 серпня 2021 р.м.ОдесаСправа № 420/5740/19

Категорія: 109010000 Головуючий в 1 інстанції: Корой С.М.

Місце ухвалення: м. Одеса

Дата складання повного тексту: 14.06.2021 р.

Колегія суддів П`ятого апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого Бітова А.І.

суддів Лук`янчук О.В.

Ступакової І.Г.

при секретарі Сузанській І.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одесі адміністративну справу за апеляційною скаргою Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 14 червня 2021 року у справі за позовом приватного підприємства "Мода" до Державної архітектурної будівельної інспекції України, Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради про визнання дій та рішень протиправними, зобов`язання вчинити певні дії,

В С Т А Н О В И Л А :

У вересні 2019 року приватне підприємство "Мода" звернулося до суду з позовом до Державної архітектурної будівельної інспекції (далі ДАБІ) України, Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради (далі УДАБК ОМР) (з урахуванням уточненого позову) про:

- визнання дій УДАБК ОМР про розповсюдження недостовірної інформації на сайті odpablic.net щодо анулювання дозволу на виконання будівельних робіт №ОД 71 від 26 вересня 2018 року протиправними;

- визнання протиправними дій УДАБК ОМР щодо прийняття наказу №01-13/398 ДАБК від 27 вересня 2019 року "Про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт №ОД 71 від 26 вересня 2018 року";

- скасування наказу УДАБК ОМР №01-13/398 від 27 вересня 2019 року "Про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт №ОД 71 від 26 вересня 2018 року";

- визнання протиправними дій УДАБК ОМР щодо прийняття наказу №01-13/399 ДАБК від 27 вересня 2019 року "Про скасування права на виконання підготовчих робіт, набутого на підставі поданого повідомлення про початок виконання підготовчих робіт №ОД 70";

- скасування наказу УДАБК ОМР №01-13/399 ДАБК від 27 вересня 2019 року "Про скасування права на виконання підготовчих робіт, набутого на підставі поданого повідомлення про початок виконання підготовчих робіт №ОД 70".

Обґрунтовуючи свої вимоги, позивач вказував, що 27 вересня 2019 року ПП "Мода" із сайту odpablic.net дізналось, що дозвіл на виконання будівельних робот №ОД 71 від 26 вересня 2018 року на об`єкті будівництва: "Будівництво 16-поверхового 4-секційного житлового будинку з торговоофісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, проспект Академіка Глушко, 17-А", виданий УДАБК ОМР було анульовано УДАБК ОМР наказом №01-13/398ДАБК від 27 вересня 2019 року "Про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт №ОД 71 від 26 вересня 2018 року". Згодом, ПП "Мода" дізналось про існування наказу "Про скасування права на виконання підготовчих робіт, набутого на підставі поданого повідомлення про початок виконання підготовчих робіт №ОД 70", виданого Управлінням 27 вересня 2019 року за №01-13/399ДАБК.

З посиланням на фактичні обставини справи щодо укладення між Одеської міською радою та позивачем на підставі рішення Одеської міської ради №1669-V-II від 08 лютого 2017 року договору оренди землі, отримання містобудівних умов і обмежень забудови земельної ділянки від 18 травня 2017 року №01-06/82, виготовлений проект будівництва 16 поверхового 4-х секційного житлового будинку з торгово-офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, просп. Академіка Глушка, 17-А і позитивний висновок до нього, дозвіл №ОД 71 від 26 вересня 2018 року, у позові зазначено, що 02 жовтня 2019 року ПП "Мода" отримало від проектувальника ТОВ "ВЕСТТ" документи перевірки, у тому числі: копію акту складеного за результатами проведеного позапланового заходу державного нагляду (контролю) щодо дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності від 27 вересня 2019 року, копію припису УДАБК ОМР від 27 вересня 2019 року.

Як вказує позивач, позапланова перевірка проводилась відносно генерального проектувальника ТОВ "ВЕСТТ" в розділі Акту, опис виявлених порушень вимог законодавства зазначено:

1. Згідно з п.4.1.1. ДБН "Склад та зміст плану зонування території", невідповідність наміру забудови встановленим видам дозволеного чи користування земельних ділянок і об`єктів, зазначеним у містобудівному регламенті, означає, що його застосування у відповідній територіальній зоні не допускається;

2. За результатами перевірки встановлено, що генеральним підрядником ТОВ "ВЕСТТ" проектна документація на будівництво 16-ти поверхового 4-х секційного житлового будинку з торгово-офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, проспект Академіка Глушко, 17А виготовлена з заниженням класу наслідків (відповідності) об`єкта. Житловий будинок за адресою: м. Одеса, проспект Академіка Глушко, 17А, відноситься до класу наслідків (відповідальності) СС3, чим порушено вимоги Порядку розроблення проектної документації на будівництво об`єктів, затвердженого наказом № 45 від 16 травня 2011 року.

Щодо першого порушення позивач вказує, що ПП "Мода" має намір побудувати 16-поверховий 4-секційний житловий будинок з торгово-офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, просп. Академіка Глушка, 17-А. Як стверджує позивач, кожна зона використання земельної ділянки врахована у проекті будівництва, це житлова забудова, торгова забудова (магазин) та громадська забудова (офісні приміщення). Проект будівництва 16-поверхового 4-секційного житлового будинку з торгово-офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, просп. Академіка Глушка, 17-А, відповідає плану зонування м. Одеси.

Щодо другого порушення позивач, з посиланням на ч.ч.1, 2, 6, 7 ст. 32 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності", ч.1 ст. 1, ст. 17 Закону України "Про архітектурну діяльність", постанову Кабінету Міністрів України №554 від 23 травня 2011 року вказує, що розроблення проекту будівництва є елементом архітектурної діяльності. Розробляє проект будівництва архітектор (інженер), що має кваліфікаційний сертифікат. Розрахунок класу наслідків (відповідальності) будівель споруд є складовою частиною проектної документації будівництва, та відповідно здійснювати розрахунок класу наслідків повинен архітектор (інженер), що має кваліфікаційний сертифікат. Проект будівництва отримав позитивний висновок будівельної експертизи, яку виготовлено ТОВ "Українська Будівельно-технічна експертиза", висновок від 15 серпня 2018 року №7-056-18-ЕП/ОД. У експертизі було проаналізовані усі розділи проекту, включно містобудівний розрахунок та розрахунок класу відповідальності. Експерт прийшов до висновку, що проект вiдповiдає всiм будiвельним стандартам, нормам та правилам.

У позові позивач звертає увагу на те, що захід проводився одноособово інспектором УДАБК ОМР. В акті перевірки не містяться відомості про те, що інспектор Заїченко С.А. має відповідний кваліфікаційний сертифікат для визначення класу наслідків. Як стверджує позивач, чинне законодавство надає можливість самостійно працівникам ДАБІ визначати клас наслідків під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю на об`єктах лише самочинного будівництва таких об`єктів або із залученням експертної організації чи експерта, який має вiдповiдний кваліфікаційний сертифікат. Будівництво 16-поверхового 4-секційного житлового будинку з торгово-офісним приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, просп. Академіка Глушка, 17-А не є об`єктом самочинного будівництва. Натомість, Управлінням ДАБК ОМР, самостійно без залучення експерта, який має вiдповiдний кваліфікаційний сертифікат визначили клас наслідків (відповідальності) CC3, чим, на думку ПП "Мода" допущено порушення, що свідчить про перевищення службових повноваження.

Щодо прийняття наказу про скасування права на початок виконання підготовчих робіт, набутого на підставі поданого повідомлення про початок виконання підготовчих робіт №ОД 70, позивач, з посиланням на п.9 ст. 35 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності", зазначає, що враховуючи те, що одночасно прийнято наказ №01-13/399ДАБК від 27 вересня 2019 року, яким скасовано право на виконання підготовчих робіт та винесено припис від 27 вересня 2019 року про усунення порушень, то зазначені дії УДАБК ОМР щодо прийняття наказу №01-13/399ДАБК від 27 вересня 2019 року є передчасними, оскільки строк для усунення порушень припису ще не минув, тоді як наказом вже скасовано право на початок виконання підготовчих робіт.

Відповідач позов не визнав, вказуючи, що доводи позивача, які викладені у позовні заяві є необґрунтованими, а позов таким, що не підлягає задоволенню.

Ухвалою суду від 01 квітня 2021 року задоволено клопотання представника позивача про призначення судової будівельно-технічної експертизи по справі №420/5740/19 та призначено будівельно-технічну експертизу, поставивши перед експертами наступні питання:

1) Чи відповідає розроблена проектно-технічна документація забудови земельної ділянки, назва об`єкту будівництва: "Будівництво 16-поверхового 4- секційного житлового будинку з торгово-офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, Київський район, проспект Академіка Глушка, 17-А" вимогам нормативно-правових актів (Державним будівельним нормам України та Державним стандартам України) у галузі будівництва, які діяли станом на 15 серпня 2018 рік?

2) Чи відповідає розроблена проектно-технічна документація забудови земельної ділянки, назва об`єкту будівництва: "Будівництво 16-поверхового 4-секційного житлового будинку з торгово-офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, Київський район, проспект Академіка Глушка, 17-А," Містобудівній документації м. Одеси, а саме: Генерального плану м. Одеси та Плану зонування території (зонінгу) м. Одеси, які діяли станом на 15 серпня 2018 року?

3) Чи відповідає проектно-технічна документація забудови земельної ділянки, назва об`єкту будівництва: "Будівництво 16-поверхового 4-секційного житлового будинку з торгово-офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: м. 1 Одеса, Київський район, проспект Академіка Глушка, 17-А," класу наслідків СС2?

4) Чи відповідає розроблена проектно-технічна документація забудови земельної ділянки, назва об`єкту будівництва: "Будівництво 16-поверхового 4-секційного житлового будинку з торгово-офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, Київський район, проспект Академіка Глушка, 17-А," вимогам Містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки від 18 травня 2017 року №01-06/82?

17 травня 2021 року (вх.№24867/21) від Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України до суду надійшов лист разом із висновком експерта №21-2549 від 17 травня 2021 року судової будівельно-технічної експертизи по матеріалах справи №420/5740/19.

Справу розглянуто за правилами спрощеного позовного провадження в порядку письмового провадження.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 14 червня 2021 року адміністративний позов ПП "Мода" до УДАБК ОМР, ДАБІ України про визнання дій та рішень протиправними, зобов`язання вчинити певні дії задоволено частково.

Визнано протиправним та скасовано наказ УДАБК ОМР №01-13/398 від 27 вересня 2019 року "Про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт №ОД 71 від 26 вересня 2018 року".

Визнано протиправним та скасовано наказ УДАБК ОМР №01-13/399 ДАБК від 27 вересня 2019 року "Про скасування права на виконання підготовчих робіт, набутого на підставі поданого повідомлення про початок виконання підготовчих робіт №ОД 70".

У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

В апеляційній скарзі УДАБК ОМР ставиться питання про скасування судового рішення в зв`язку з тим, що воно постановлено з неправильним застосуванням норм матеріального права, з порушенням норм процесуального права з неповним з`ясуванням обставин, що мають значення для справи, а також у зв`язку з тим, що висновки суду не відповідають обставинам справи.

В обґрунтування апеляційної скарги УДАБК ОМР зазначає, що при визначенні класу наслідків (відповідальності) розрахункова кількість мешканців 16-поверхового 4-секційного житлового будинку визначено для кожної секції будинку окремо та складає за кількістю осіб, які постійно знаходяться на об`єкті - 267 осіб та відносяться до класу наслідків (відповідальності) СС2. Однак, відповідно до розробленої проектної документації, 16-поверховий 4-секційний житловий будинок налічує 744 квартир, у т.ч. 424-однокімнатні, 274-двокімнатні, 46- трикімнатні, в яких постійно перебуває (проживає) більше 400 осіб.

Таким чином, категорію складності повинні визначати для всього об`єкта будівництва (4-х секційного 16-ти поверхового житлового будинку) за кількістю осіб, які проживають у всіх 4-х секціях , а саме більше 400 осіб.

Також, в порушення Зонінгу, затвердженого рішенням Одеської міської ради від 19 жовтня 2016 року №1316-УІІ, секції №1.1 та №1.2 житлового будинку запроектовано в зоні №Г-п, яка призначена для розміщення об`єктів громадського призначення, а секція № 1.3 житлового будинку розташовано переважно в зоні КС-5, яка призначена для розташування складських приміщень, секція №1.4 житлового будинку запроектовано в зоні Ж-4, яка призначена для розташування багатоквартирних житлових будинків від 9 до 16 поверхів.

Крім того, апелянт зазначає, що з урахуванням вимог ч.1 ст. 41 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності", висновок експерта, не може мати переважної сили, щодо висновків органу державного архітектурно-будівельного контролю.

У відзиві ПП "Мода" на апеляційну скаргу вказується, що проектна документація на будівництво об`єкту за адресою: м. Одеса, проспект Академіка Глушка, 17А розроблена з дотриманням вимог містобудівної документації та при її розробленні не вчинялось будь-яких порушень з боку ТОВ "ВЕСТТ" та ПП "Мода".

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доповідача, доводи апеляційної скарги УДАБК ОМР, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.

Обставини встановлені судом першої інстанції, підтверджені судом апеляційної інстанції та неоспорені учасниками апеляційного провадження:

26 квітня 2017 року між ПП "Мода" та Одеською міською радою укладено договір оренди землі, зареєстрований в реєстрі за №105, за яким Одеська міська рада на підставі Закону України "Про оренду землі" та рішення Одеської міської ради від 08 лютого 2017 року №1669-VІІ передає, а ПП "Мода" приймає у строкове (49 років), платне володіння, користування земельну ділянку площею 1,1001 га, що знаходиться за адресою: м. Одеса, просп. Ак. Глушка, земельна ділянка, 17-А.

Згідно даних Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, цільове призначення земельної ділянки: для будівництва та обслуговування інших будівель громадської забудови, категорія земель: землі житлової та громадської забудови.

18 травня 2017 року за №01-06/82 Управлінням архітектури та містобудування Одеської міської ради видано ПП "Мода" Містобудівні умови і обмеження забудови земельної ділянки, розташованої за адресою: м. Одеса, Київський район, просп. Ак. Глушка, 17-А.

За даними Містобудівних умов та обмежень, назва об`єкта будівництва: нове будівництво 16-24-поверхового 4-секційного житлового будинку з торгово-офісними приміщеннями та підземним паркінгом; наміри забудови: будівництво 16-24-поверхового 4-секційного житлового будинку з торгово-офісними приміщеннями та підземним паркінгом. А саме: будівництво двох 16-поверхових житлових секцій та двох 24-поверхових житлових секцій житлового будинку (позиції №1.1, №1.2, №1.3, №1.4 за генпланом) з технічними поверхами, з вбудованими торговельно-офісними приміщеннями на перших поверхах; улаштування дворівневого підземного паркінга на 345 машино/місць з технічними та господарсько-побутовими приміщеннями (позиція №2 за генпланом); улаштуванням гостьової парковки автотранспорту (позиція №9 за генпланом); майданчиків для відпочинку (позиція №8 за генпланом); дитячого майданчику (позиція №7 за генпланом); майданчику для занять спортом (позиція №6 за генпланом), зі знесенням існуючих на ділянці нежитлових будівель та споруд, які знаходяться у незадовільному технічному стані.

Згідно п.7 Містобудівних умов та обмежень, цільове призначення земельної ділянки: - згідно з договором оренди земельної ділянки від 26 квітня 2017 року, зареєстрованим в реєстрі за №105, - для експлуатації, обслуговування нежитлової будівлі адміністративного призначення та благоустрою прилеглої території; згідно з витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно (земельну ділянку) про реєстрацію іншого речового права від 26 квітня 2017 року, індексний номер: 85949705 - для будівництва та обслуговування інших будівель громадської забудови, категорія земель - землі житлової та громадської забудови.

Посилання на містобудівну документацію: генеральний план населеного пункту, план зонування, детальний план території та рішення про їх затвердження (у разі їх наявності): "План зонування території м. Одеси" (зонінг), затверджений рішенням Одеської міської ради від 19 жовтня 2016 року №1316-VІІ, "Генеральний план м. Одеси", затверджений рішенням Одеської міської ради від 25 березня 2015 року №6489-VІ (п.8 Містобудівних умов та обмежень).

Функціональне призначення земельної ділянки: - відповідно до "Плану зонування території м. Одеси" (зонінг), затвердженого рішенням Одеської міської ради від 19 жовтня 2016 року №1316-VІІ - проектна громадська зона (Гп), зона змішаної житлової забудови та громадської забудови (9-16 поверхів) (Ж-4), зона розміщення об`єктів 5-класу санітарної класифікації (КС-5); згідно з "Генральним планом м. Одеси", затвердженим рішенням Одеської міської ради від 25 березня 2015 року №6489-VІ - землі багатоквартирної житлової забудови та землі гаражів і автостоянок автотранспорту (п.9 Містобудівних умов та обмежень).

17 жовтня 2017 року УДАБК ОМР за №ОД 70 зареєстровано повідомлення про початок виконання підготовчих робіт з нового будівництва - "Будівництво 16-поверхового 4-секційного житлового будинку з торгово-офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, Київський район, проспект Академіка Глушка, 17-А".

26 вересня 2018 року УДАБК ОМР видано ПП "Мода" дозвіл №ОД 71 на виконання будівельних робіт - "Будівництво 16-поверхового 4-секційного житлового будинку з торгово-офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, Київський район, проспект Академіка Глушка, 17-А", проектна документацію відносно якого розроблена ТОВ "ВЕСТТ" під керівництвом головного архітектора проекту ОСОБА_1 , кваліфікаційний сертифікат архітектора серія АА №000419 та затверджена замовником - директором ПП "Мода"; клас наслідків (відповідальності) - СС2; експертизу проекту будівництва проведено - ТОВ "Українська будівельна-технічна експертиза", головний експерт Дейнека О.М., кваліфікаційний сертифікат серія АЕ №004834; авторський нагляд здійснює ОСОБА_2 , наказ №7-А від 16 серпня 2018 року, інженер-проектувальник; технічний нагляд здійснює ОСОБА_3 , кваліфікаційний сертифікат серія АТ №004755; відповідальним виконавцем робіт є ОСОБА_3 , наказ №15/08-01, ТОВ "ВБП "ЕКО-БУД" від 15 серпня 2018 року, виконавцем будівельно-монтажних робіт на будівництві.

У період з 16 вересня 2019 року по 27 вересня 2019 року головним спеціалістом інспекційного відділу №1 УДАБК ОМР на підставі наказу від 12 вересня 2019 року №01-13/387ДАБК, направлення від 13 вересня 2019 року №001704 (проведено позапланову перевірку генерального проектувальника - ТОВ "ВЕСТТ" з питань дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил на об`єкті: будівництво 16-ти поверхового 4-х секційного житлового будинку з торгово-офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, проспект Академіка Глушка, 17-А, за результатом якої складено акт від 27 вересня 2019 року №001704.

Під час виїзду на місце за адресою: м. Одеса, проспект Академіка Глушка, 17-А, встановлено здійснення підготовчих робіт, а саме: знесені існуючі будівлі, споруди та видалені зелені насадження. Будівельні роботи не розпочато, що підтверджується матеріалами фотофіксації, які є невід`ємною частиною акту.

Згідно з наданими документами перевіркою встановлено, що згідно з договором оренди землі від 26 квітня 2017 року, зареєстрованим в реєстрі за №105, земельна ділянка, загальною площею 1,1001 га, кадастровий номер: :31:002:0080, що розташована за адресою: АДРЕСА_1 , надана в оренду строком на 49 років, з цільовим призначенням - для експлуатації, обслуговування нежитлової будівлі адміністративного призначення та обслуговування прилеглої території ПП "Мода". Відповідно до Витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права №85949705 від 26 квітня 2017 року, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу, зареєстровано право оренди на земельну ділянку загальною площею 1,1001 га, кадастровий номер: :31:002:0080, з цільовим призначенням - для експлуатації, обслуговування нежитлової будівлі адміністративного призначення та обслуговування прилеглої території строком на 49 років, що розташована за адресою: АДРЕСА_1 , за ПП "Мода". Згідно з Інформаційною довідкою з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна з відомостями з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно №73659328, яка сформована через пошук веб-сайт ОСОБА_4 22 листопада 2016 року, нежитлові будівлі, загальною площею 2 473,3 кв.м., що в цілому складаються з навісів літ. "Б, В, Г, Д, Ж", підсобних приміщень літ. "К, Л, М", огорожі -1-7, мостіння - 1, басейну - ІІ, за адресою: АДРЕСА_1 , належать на підставі приватної власності ПП "Мода". Згідно з даними Єдиного реєстру документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт, які засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів, наявна інформація щодо видачі дозволу №ОД 71 на виконання будівельних робіт "Будівництво 16-ти поверхового 4-х секційного житлового будинку з торгово-офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, проспект Академіка Глушка, 17-А" від 26 вересня 2018 року. Замовник будівництва - ПП "Мода", генеральний підрядник - ТОВ "ВБП "ЕКО-БУД".

Перевіркою встановлено, що УДАБК ОМР видані містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва №01-06/82 від 18 травня 2017 року з намірами забудови: будівництво 16-24 поверхового 4-секційного житлового будинку з торгово-офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: АДРЕСА_1 , а саме: будівництво двох 16-ти поверхових житлових секцій та двох 24-поверхових житлових секцій житлового будинку (позиції №1.1, №1.2, №1.3, 31.4 за генпланом) з технічними поверхами, з вбудованими торговельно-офісними приміщеннями на перших поверхах; улаштування дворівневого підземного паркінга на 345 машино-місць з технічними та господарсько-побутовими приміщеннями (позиція №2 за генпланом); улаштуванням гостьової парковки автотранспорту (позиція №9 за генпланом); майданчиків для відпочинку (позиція №7 за генпланом); майданчику для занять спортом (позиція №6 за генпланом), зі знесенням існуючих на ділянці нежитлових будівель і споруд, які знаходяться у незадовільному технічному стані.

Також, при перевірці встановлено, що проектна документація розроблена ТОВ "ВЕСТТ", під керівництвом головного архітектора проекту ОСОБА_1 , кваліфікаційний сертифікат АА №000419 та затверджена замовником будівництва наказом директора ПП "Мода" від 15 серпня 2018 року. Експертиза проекту будівництва проведена ТОВ "Українська будівельно-технічна експертиза", головний експерт ОСОБА_5 , кваліфікаційний сертифікат АЕ №004834. Авторський нагляд здійснює головний інженер проекту ОСОБА_2 , призначений наказом ТОВ "ВЕСТТ" №7-а від 16 серпня 2018 року. Технічний нагляд здійснює ОСОБА_3 , кваліфікаційний сертифікат АТ №004755. Відповідальним виконавцем робіт наказом №15/08-01 від 15 серпня 2018 року ТОВБП "ЕКО-БУД" призначено Ноздрачова О.О. Відповідно до розрахунку класу наслідків по об`єкту, виконаного головним інженером проекту ТОВ "ВЕСТТ" об`єкт будівництва віднесено до класу наслідків (відповідальності) СС2. При визначені класу наслідків (відповідальності) розрахункова кількість мешканців 16-ти поверхового 4-х секційного житлового будинку визначено для кожної секції будинку окремо та складає за кількістю осіб, які постійно знаходяться на об`єкті - 267 осіб та відносяться до класу наслідків (відповідальності) СС2.

Водночас, головним спеціалістом інспекційного відділу враховано, що відповідно до розробленої проектної документації 16-поверховий 4-секційний житловий будинок налічує 744 квартир, у т.ч. 424-однокімнатні, 274-двокімнатні, 46-трикімнатні, в яких постійно перебуває (проживає) більше 400 осіб, а тому категорію повинно визначати для всього об`єкта будівництва (4-х секційного 16-ти поверхового житлового будинку) за кількістю осіб, які проживають у всіх 4-х секціях, а саме більше 400 осіб.

За результатами перевірки встановлено, що генеральним проектувальником ТОВ "ВЕСТТ" проектна документація на будівництво 16-ти поверхового 4-х секційного житлового будинку з торгово-офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: АДРЕСА_1 , виготовлена з заниженням класу наслідків (відповідальності) об`єкта.

В акті вказано, що відповідно до плану зонування території м. Одеси (зонінг), затвердженого рішенням Одеської міської ради від 19 жовтня 2016 року №1316-VІ, земельна ділянка за адресою: м. Одеса, проспект Академіка Глушка, 17-А, на якій запроектовано об`єкт будівництва поділено на три зони: зона Г-п- для розміщення об`єктів громадського призначення; зона ж-4 (Ж-4п) - для розташування багатоквартирних житлових будинків поверховістю від 9-ти до 16-ти поверхів, супутніх об`єктів повсякденного обслуговування населення; зона КС05 (КС-5п) - для розташування складських підприємств.

На генеральному плані погодженої проектної документації на будівництво 16-ти поверхового 4-х секційного житлового будинку запроектовано в зоні №Г-п, яка призначена для розміщення об`єктів громадського призначення, секція №1-3 житлового будинку розташовано переважно в зоні КС-5, яка призначена для розташування складських приміщень, секція №1.4 житлового будинку запроектовано в зоні Ж-4, яка призначена для розташування багатоквартирних житлових будинків від 9 до 16 поверхів.

За результатом перевірки встановлено, що генеральним проектувальником ТОВ "ВЕСТТ" проектна документація на будівництво 16-ти поверхового 4-х секційного житлового будинку з торгово-офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, проспект Академіка глушка, 17-А, розроблена з порушеннями вимог містобудівної документації та з заниженням класу наслідків (відповідальності) об`єкта, чим порушено вимоги порядку розроблення проектної документації на будівництво об`єктів, затвердженого наказом Мінрегіонбуду України від 16 травня 2011 року №45.

Згідно даних акту перевірки, від його підписання суб`єкт містобудування відмовився, у зв`язку із чим матеріали перевірки надіслані засобами поштового зв`язку.

З огляду на виявлені порушення, головним спеціалістом інспекційного відділу №1 УДАБК ОМР внесено ТОВ "ВЕСТТ" припис від 27 вересня 2019 року із вимогами усунути порушення у термін до 27 жовтня 2019 року шляхом приведення проектної документації у відповідність до містобудівної документації.

На підставі акту перевірки від 27 вересня 2019 року №001704, доповідної записки головного спеціаліста інспекційного відділу №1 Заїченко С.А., УДАБК ОМР винесено наказ від 27 вересня 2019 року №01-13/398ДАБК, яким анульовано Дозвіл на виконання будівельних робіт №ОД 71 від 26 вересня 2018 року "Будівництво 16-поверхового 4-секційного житлового будинку з торгово-офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, проспект Академіка глушка, 17-А", замовник будівництва - ПП "Мода".

Вказаним наказом визначено забезпечити невідкладне направлення до Державної архітектурно-будівельної інспекції України копію наказу для виключення відповідного запису щодо дозволу на виконання вказаних будівельних робіт з Єдиного реєстру документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів.

Листом від 27 вересня 2019 року №01-10/439-3Г "Щодо анулювання дозволу на виконання будівельних робіт" УДАБК ОМР згідно з вимогами п.9 Порядку виконання підготовчих та будівельних робіт, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13 квітня 2011 року №466, надіслано ДАБІ України копію наказу від 27 вересня 2019 року №01-13/398ДАБК для виключення з реєстру запису про реєстрацію дозволу на виконання будівельних робіт № ОД 71 від 26 вересня 2018 року.

Також, на підставі акту перевірки від 27 вересня 2019 року №001704, доповідної записки головного спеціаліста інспекційного відділу №1 Заїченко С.А., УДАБК ОМР винесено наказ від 27 вересня 2019 року №01-13/399ДАБК, яким скасовано право на початок виконання підготовчих робіт, набутого на підставі поданого повідомлення про початок виконання підготовчих робіт №ОД 70 "Будівництво 16-поверхового 4-секційного житлового будинку з торгово-офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, проспект Академіка глушка, 17-А", замовник будівництва - ПП "Мода".

Вказаним наказом визначено забезпечити невідкладне направлення до ДАБІ України копію наказу для виключення відповідного запису щодо реєстрації повідомлення про початок виконання підготовчих робіт з Єдиного реєстру документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів.

Листом від 27 вересня 2019 року №01-10/439-3Г "Про скасування реєстрації повідомлення про початок виконання підготовчих робіт №ОД70" УДАБК ОМР надіслано ДАБІ України копію наказу від 27 вересня 2019 року №01-13/399ДАБК для виключення з реєстру запису про реєстрацію повідомлення про початок виконання підготовчих робіт №ОД 70.

Вважаючи протиправними дії УДАБК ОМР щодо прийняття наказу №01-13/398 ДАБК від 27 вересня 2019 року "Про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт №ОД 71 від 26 вересня 2018 року", дії Управління ДАБК Одеської МР щодо прийняття наказу №01-13/399 ДАБК від 27 вересня 2019 року "Про скасування права на виконання підготовчих робіт, набутого на підставі поданого повідомлення про початок виконання підготовчих робіт № ОД 70" та такими, що підлягають скасуванню накази Управління ДАБК Одеської МР №01-13/398 від 27 вересня 2019 року "Про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт №ОД 71 від 26 вересня 2018 року" і №01-13/399 ДАБК від 27 вересня 2019 року "Про скасування права на виконання підготовчих робіт, набутого на підставі поданого повідомлення про початок виконання підготовчих робіт №ОД 70", позивач звернувся до суду з даним позовом.

Відмовляючи в частині позовних вимогу, суд першої інстанції виходив з того, що відповідачем не допущено процедурних порушень під час проведення перевірки та скасування спірного дозволу на виконання будівельних.

Разом з тим, суд першої інстанції задовольнив позовні вимоги частково, виходячи з того, що проектна документація розроблена з дотриманням будівельних норм, стандартів і правил, відповідає вимогам Містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки від 18 травня 2017 року №01-06/82, та із правильним розрахунком класу наслідків будівлі.

Оскільки відповідач оскаржує судове рішення тільки в частині задоволених позовних вимог, суд апеляційної інстанції відповідно ст. 308 КАС України, переглядає справу у межах доводів апеляційної скарги та вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

В апеляційній скарзі УДАБК ОМР наполягає на тому, що категорія складності повинна визначатися для всього об`єкта будівництва (4-х секційного 16-ти поверхового житлового будинку) за кількістю осіб, які проживають у всіх 4-х секціях.

Колегія суддів не погоджується з таким висновком апелянта, виходячи з наступного.

Згідно з пп.3.12, пп.3.7 (зі Змінами №1) ДБН А.2.2-3-2014 "Склад та зміст проектної документації на будівництво":

- об`єкт будівництва - будинки, будівлі, споруди будь якого призначення, їх комплекси або їх частини, лінійні об`єкти інженерної транспортної інфраструктури;

- відокремлена частина будинку, будівлі, споруди - автономна конструктивна система, відокремлена деформаційно-температурним, антисейсмічним (за потреби) швом, протипожежною стіною та має автономне інженерне забезпечення (наприклад, блок-секція, дільниця, цех, тощо).

Відповідно до п.4 ДСТУ-Н Б В1.2-16:2013 "Визначення класу наслідків (відповідальності) та категорії складності об`єктів будівництва" клас наслідків (відповідальності) використовують для забезпечення надійності та конструктивної безпеки будинків, будівель, споруд, лінійних об`єктів інженерно-транспортної інфраструктури, а також будівельних конструкцій та основ. Клас наслідків (відповідальності) об`єкту будівництва визначають незалежно за кожною характеристикою можливих наслідків від відмови об`єкту: можлива небезпека для здоров`я і життя людей, які постійно перебувають на об`єкті; можлива небезпека для здоров`я і життя людей, які періодично перебувають на об`єкті; можлива небезпека для життєдіяльності людей, які перебувають зовні об`єкта; обсяг можливого економічного збитку; можливість втрати об`єктів культурної спадщини; можливість припинення функціонування об`єктів інженерно-транспортної інфраструктури.

Відповідно до п.4.2 ДСТУ-Н Б В.1.2-16:2013 "Визначення класу наслідків (відповідальності) та категорії складності об`єктів будівництва" проектування об`єкта будівництва, до складу якого входять декілька окремих будинків, будівель, споруд або лінійних об`єктів інженерно-транспортної інфраструктури, потрібно здійснювати на підставі вихідних даних, у тому числі містобудівних умов та обмежень, на об`єкт будівництва в цілому.

Згідно п.4.4. ДСТУ-Н Б В1.2-16:2013 клас наслідків (відповідальності) визначають для кожного будинку, будівлі, споруди або лінійного об`єкту інженерно-транспортної інфраструктури окремо.

Клас наслідків (відповідальності) об`єкту будівництва встановлюють за найвищою характеристикою можливих наслідків, отриманих за результатами розрахунків.

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що положення ДБН А.2.2-3-2014 визначають, що секція є відокремленою частиною споруди, а положення ДСТУ-Н Б В1.2-16:2013 визначають, що проектування об`єкта будівництва, яке складається, зокрема, з секцій, здійснюється на об`єкт будівництва в цілому, в той час як визначення клас наслідків визначається для кожної споруди окремо.

Згідно із ДСТУ-Н Б В.1.2-16:2013 "Визначення класу наслідків та категорії складності об`єктів будівництва" визначення категорії складності об`єктів будівництва слід визначати на підставі класу наслідків (відповідальності) у відповідності з Таблицею. При цьому, основними показниками для визначення класу наслідків є кількість людей, які постійно та періодично перебувають на об`єкті, знаходяться ззовні; економічні витрати.

У цій же Таблиці, також, наведено орієнтовний перелік об`єктів по класах наслідків, згідно із яким парники та теплиці відносяться до класу СС2.

Згідно розрахунку класу наслідків об`єкту "Будівництво 16 - поверхового 4-секційного житлового будинку з торгово-офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, Київський район проспект Академіка Глушко, 17-А", розрахунок класу наслідків було здійснено окремо щодо кожної з секцій, що відповідає вимогам ДБН А.2.2-3-2014 та ДСТУ-Н Б В.1.2-16:2013.

Стосовно доводів апелянта про те, що при проектуванні нового будівництва проектувальником не було враховано вимоги містобудівних умов та обмежень від 18 травня 2017 року №01-06/82 та запроектовано будівництво секції житлового будинку №1-3 в зоні КС-5, яка не призначена для такого використання, оскільки дана зона призначена для розташування складський приміщень, чим порушено вимоги ДБН "Склад та зміст плану зонування території", колегія суддів зазначає наступне.

Судом першої інстанції вірно зазначено, що будівельні норми ДБН "Склад та зміст плану зонування території", встановлені для плану зонування території (зонінгу) населеного пункту. Норми призначені для застосування органами державної виконавчої влади, місцевого самоврядування, юридичними та фізичними особами, незалежно від форм власності та господарювання, при розроблені планів зонування території (зонінгу) населеного пункту, та не стосуються проектування окремих об`єктів будівництва.

Згідно ст. 39 ЗК України використання земель житлової та громадської забудови здійснюється відповідно до генерального плану населеного пункту, іншої містобудівної документації, плану земельно-господарського устрою з дотриманням будівельних норм, державних стандартів і норм.

Колегія суддів зазначає, що нецільовим використанням земельної ділянки з категорії земель житлової та громадської забудови є її використання за іншим призначенням, всупереч генеральному плану населеного пункту, іншій містобудівній документації, плану земельно-господарського устрою тощо, тобто всупереч земельному законодавству України.

Натомість, в даних спірних правовідносинах місце лише зміна виду використання земельної ділянки її користувачем в межах однієї категорії земель, а саме земель житлової та громадської забудови, а не використання її відповідачем не за цільовим призначенням.

Відповідно ст. 72 КАС України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються, зокрема, такими засобами, як висновки експертів.

Колегія суддів враховує, згідно висновку експерта Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України судової будівельно-технічної експертизи по матеріалах справи №420/5740/19 №21-2549 від 17 травня 2021 року, зокрема, встановлено, що розроблена проектно-технічна документація забудови земельної ділянки назва об`єкту будівництва: "Будівництво 16 - поверхового 4-секційного житлового будинку з торгово-офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: АДРЕСА_1 " відповідає вимогам містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки від 18 травня 2017 року №01-006/82.

Отже, доводи апеляційної скарги зроблених судом першої інстанції висновків не спростовують, крім того, вони є тотожними відзиву на адміністративний позов, факти та мотивування яких повністю спростовуються матеріалами справи та обставинами, які повно та об`єктивно були встановлені судом першої інстанції при вирішенні спірного питання.

Враховуючи все вищевикладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, а наведені в скарзі доводи правильність висновків суду не спростовують, відповідно, апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Колегія суддів не змінює розподіл судових витрат відповідно ст. 139 КАС України.

Оскільки дана справа правомірно віднесена судом першої інстанції до категорії незначної складності та розглядалась за правилами спрощеного провадження, постанова суду апеляційної інстанції відповідно до ч.5 ст. 328 КАС України в касаційному порядку оскарженню не підлягає.

Керуючись ст.ст. 308, 310, п.1 ч.1 ст. 315, ст.ст. 316, 321, 322, 325, ч.5 ст. 328 КАС України, колегія суддів,

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради залишити без задоволення, а рішення Одеського окружного адміністративного суду від 14 червня 2021 року залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття, оскарженню в касаційному порядку не підлягає, крім випадків передбачених п.2 ч.5 ст. 328 КАС України.

Повне судове рішення складено 27 серпня 2021 року.

Головуючий: Бітов А.І.

Суддя: Лук`янчук О.В.

Суддя: Ступакова І.Г.