Справа № 420/7472/21
Суддя: Корой С.М.
Дата ухвалення: 2021-08-12 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 420/7472/21
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 серпня 2021 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Корой С.М.,

секретаря судового засідання Коняги С.М.,

за участю сторін:

представника позивача Демченка Г.Г. (за ордером),

представника відповідача Аветюка С.В. (за витягом),

розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку загального позовного провадження справу за адміністративним позовом представництва «ІСІ ІНТЕРНЕШНЛ ШІППІНГ ЕНД ІНВЕСТМЕНТ (МЕНЕДЖМЕНТ) ІНК» до Головного управління ДПС в Одеській області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення, -

В С Т А Н О В И В:

06.05.2021 року до суду надійшла позовна заява представництва «ІСІ ІНТЕРНЕШНЛ ШІППІНГ ЕНД ІНВЕСТМЕНТ (МЕНЕДЖМЕНТ) ІНК» до Головного управління ДПС в Одеській області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення № від 15.03.2021 року.

Ухвалою суду від 11.05.2021 року адміністративний позов представництва «ІСІ ІНТЕРНЕШНЛ ШІППІНГ ЕНД ІНВЕСТМЕНТ (МЕНЕДЖМЕНТ) ІНК» залишено без руху.

19.05.2021 року (вх.№23416/21) на виконання вимог ухвали від 11.05.2021 року від представника позивача до суду надійшла заява разом із уточненим позовом.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що матеріали перевірки не містять належних доказів, які б підтверджували висновок відповідача про те, що позивачем здійснювалася господарська діяльність з посередництва у працевлаштуванні за кордоном.

У позові вказано, що представництво здійснює свою діяльність на підставі Положення про Представництво «ІСІ-ІНТЕРНЕШЕНЛ ШІППІНГ ЕНД ІНВЕСТМЕНТ (МЕНЕДЖМЕНТ) IНК». Засновником Представництва є Компанія «ІСІ-ІНТЕРНЕШЕНЛ ШІППІНГ ЕНД ІНВЕСТМЕНТ (МЕНЕДЖМЕНТ) ІНК». Відповідно до п. 1.2. Положення Представництво є структурним підрозділом Засновника і створене з метою вивчення потенційних можливостей ринку України, зокрема у м. Одесі та області, з питань попиту на послуги по працевлаштуванню моряків на іноземні судна. Видами діяльності Представництва «ICI» є діяльність передбачена розділом 73.20 КВЕД-2010 «Дослідження кон`юнктури ринку та виявлення громадської думки». Вказане підтверджується Довідкою АА №896738 3 ЄДРПОУ (копія додається) та встановлене в Акті перевірки. В свою чергу, комерційна діяльність «ISI-International Shipping and Investment (Management) Inc.»: наймач міжнародних мореплавців. Вказане підтверджується листом до Міністерства Економіки та з питань європейської інтеграції України від 11.02.2004 р. (копія додається). Також це відображено в Акті перевірки. Таким чином, вказано у позові, з аналізу видів діяльності Представництва «ICI» та Головної компанії вбачається, що діяльність Представництва «ICI» носить саме допоміжний та підготовчий характер по відношенню до діяльності Головної компанії.

На думку позивача, органом перевірки здійснений помилковий висновок про проведення компанією «ISI-International Shipping and Investment (Management) Inc.» через своє Представництво комерційної, господарської діяльності на території України та за її межами. Вказане твердження спростовується матеріалами наданими для перевірки. Доказі здійснення Представництвом діяльності не передбаченої Положенням у відповідача відсутні. Контролюючим органом в цьому контексті не надано жодних доказів, які б свідчили, що Представництвом за перевіряємий період був отриманий дохід з джерелом походження з України, який оподатковується в порядку і за ставками встановленими ст. 140 ПК України.

Щодо застосування пп. 141.4.7 п. 141.4 ст. 41 ПК України та визначення контролюючим органом оподаткованого прибутку Представництва як різниці між доходами та витратами, визначеними шляхом застосування до суми отриманого доходу коефіцієнт 0,7 з урахуванням вимог, визначених статтею 39 Кодексу, позивач зазначає, що з огляду на вищевикладене, відсутність доказів здійснення представництвом господарської діяльності та отримання прибутку з джерелом походження з України, тобто відсутність об`єкту оподаткування, як то визначено пп. 134.1.1. п. 134.1 ст. 134 ПК України, виключає можливість застосування пп. 141.4.7 п. 141.4 ст. 41 ПК України з метою визначення контролюючим органом оподаткованого прибутку представництва.

Як вказано позивачем, при проведені перевірки, контролюючим органом були досліджені виписки з рахунку за період з 01.01.2017 по 31.12.2019 р., документи, що підтверджують витрати Представництва за вказаний період (копії банківських виписок і документів, що підтверджують витрати Представництва додаються). Як вбачається з виписок з особового рахунку (валютний рахунок), Представництво отримувало за період з 01.01.2017 по 31.12.2019 р. щомісяця лише грошові кошти від «ISI-International Shipping and Investment (Management) Inc» та компанії «ZODIAC MARITIME LIMITED» на загальну суму 17914 111 грн. з призначенням платежу «office funding», «office expenses» що в перекладі на українську означає «фінансування офісу», «офісні витрати» з зазначенням місяця, за якій відбувалося фінансування цих витрат. Інших надходжень на рахунок Представництва не вiдбувалося. Також, контролюючому органу були надані Виписки з особового гривневого рахунку, з якого вбачається, що всі отримані грошові кошти на загальну суму 17 914 111 грн. були витрачені Представництвом на утримання офісу. Вказані обставини встановлені контролюючим органом та знайшли своє відображення в Актi перевірки. Тобто з документів, наданих Представництвом контролюючому органу чітко вбачається, що кошти Представництвом отримувалися тільки на утримання та витрачалися в повному обсязі на виплату заробітної плати, сплату податків і зборів, банківські послуги, послуги зв`язку, офісну техніку, канцелярські товари, поліграфічну продукцію, комунальні послуг та інше. Тобто є очевидним, підтверджується рухом коштів по банківським рахункам Представництва, що всі коштi отримані Представництвом не є по-перш за все, прибутком з джерелом походження з України, а по-друге, до цих грошових надходжень не може застосовуватися принцип "витягнутої руки", передбачений ст. 39 ПК України, оскільки вказані надходження не є надходженнями від «контрольованих операцій», засади визначення яких встановлені п. 39.2 ст. 39 ПК України.

З огляду на вказані обставини, позивач вважає, що висновок відповідача, що Представництвом «IСI» порушений пп. 141.4.7. п.141.4 ст.141 Податкового кодексу України в результаті чого занижений податок на прибуток в період що перевірявся, на загальну суму 967 362 грн., в тому числі: за 2017 рік на суму 324 990 грн., за 2018 рік на суму 325 364 грн., за 2019 рік на суму 317 007 грн. є безпідставним, а податкове повідомлення-рішення № від 15.03.2021 р складене Головним управлінням ДПС в Одеській області є незаконним та підлягає скасуванню.

22.06.2021 року за вх.№32382/21 від представника відповідача до суду надійшов відзив на позовну заяву разом із додатками, згідно переліку, який у ньому викладено (т.5 а.с.24-47).

У відзиві вказано, що Головне управління ДПС в Одеській області адміністративний позов не визнає, та не погоджується з доводами позивача, вважає, що позов не підлягає задоволенню.

З посиланням на фактичні обставини даної адміністративної справи та висновки, які викладені в акті вiд 03.03.2021 No3178/15-32-07 07/26581307, на підставі якого було винесено оскаржуване податкове повідомлення-рішення, відповідач вказує, що в ході перевірки було встановлено наступне оскаржуване порушення платника податків пп.141.4.7 n.141.4 ст. 141 Податкового кодексу України 02.12.2010p.No2755-VI зі змінами і доповненнями (в редакції чинній в періоді, який перевірявся), в результаті чого занижено податок на прибуток в періоді, що перевірявся, на загальну суму 967 362 грн., в тому числі : за 2017 рік на суму 324 990 грн., за 2018 рік на суму 325 364 грн. та за 2019 рік на суму 317 007 грн.

Як стверджує відповідач, відповідно до документів наданих до перевірки, Корпорація ІСІ-ІНТЕРНЕШНЛ ШІППІНГ ЕНД ІНВЕСТМЕНТС (МЕНЕДЖМЕНТ) ІНК (Республіка Ліберія) діє у якості роботодавця для екіпажу суден які знаходяться у власності компанії «Zodiac Maritime Ltd», (Великобританія). Зважаючи на вищенаведене, на думку відповідача, діяльність Представництва «ICI» не носить допоміжний або підготовчий характер по відношенню до засновника, а отже нерезидент (засновник) проводить свою комерційну, господарську діяльність на території України та за її межами через своє представництво яке є постійним.

У відзиві вказано, що зважаючи на те що, Представництво «ICI» представляє на території України інтереси не лише головної компанії "ISI-International Shipping and Investments (Management) Inc (Республіка Ліберія), а також інтереси компанії «Zodiac Maritime Ltd», (Великобританія), та в зв`язку з тим, що неможливо визначити шляхом прямого підрахування прибуток, отриманий нерезидентами з джерелом його походження з України в зв`язку з відсутністю складеного нерезидентом окремого балансу фінансово-господарської діяльності, оподатковуваний прибуток визначається контролюючим органом як різниця між доходом та витратами, визначеним шляхом застосування до суми отриманого доходу коефіцієнта 0,7. Перевіркою повноти визначення податку на прибуток в порушення пп.141.4.7 п.141.4 ст. 141 Податкового кодексу України 02.12.2010p. №2755-VI зі змінами і доповненнями (в редакції чинній в періоді, який перевірявся), встановлено його заниження всього на суму 967 362 грн., в тому числі : за 2017 рік на суму 324 990 грн., за 2018 рік на суму 325 364 грн. та за 2019 рік на суму 317 007 грн.

Зважаючи на вищевикладене, відповідач просить суд відмовити у задоволенні позовних вимог представництва «ІСІ ІНТЕРНЕШНЛ ШІППІНГ ЕНД ІНВЕСТМЕНТ (МЕНЕДЖМЕНТ) ІНК».

Ухвалою суду від 22.06.2021 року, яка прийнята на місці та занесена до протоколу судового засідання, долучено до матеріалів справи відзив на позовну заяву разом із додатками, продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів та оголошено перерву у підготовчому засіданні до 10:00 год. 08.07.2021 року.

05.07.2021 року за вх.№35478/21 від представника позивача до суду надійшла відповідь на відзив (т.5 а.с.52-55).

Ухвалою суду від 08.07.2021 року закрито підготовче провадження по справі № 420/7472/21 за позовом представництва «ІСІ ІНТЕРНЕШНЛ ШІППІНГ ЕНД ІНВЕСТМЕНТ (МЕНЕДЖМЕНТ) ІНК» до Головного управління ДПС в Одеській області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення та призначено справу до судового розгляду на 27.07.2021 року о 10:30 год.

Ухвалою суду від 27.07.2021 року, яка прийнята на місці та занесена до протоколу судового засідання оголошено перерву у судовому засіданні до 10:30 год 02.08.2021 року.

У судовому засіданні 02.08.2021 року представник позивача підтримав позовні вимоги та просив суд їх задовольнити.

Представник відповідача у судовому засіданні 02.08.2021 року заперечував проти задоволення позовних вимог у повному обсязі.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши вступне слово представників сторін, розглянувши справу в межах заявлених позовних вимог, відзиву на позов, відповіді на відзив, оцінивши докази відповідно до вимог ст.ст. 72-79 КАС України, суд дійшов висновку, що адміністративний позов підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Копорація «ISI-International Shipping and Investment (Management) Inc», зареєстрована 13.06.1985 року в Республіці Ліберія за адресою: 80 Броад Стріт, м.Монровія, Ліберія.Засновником Копорації «ISI-International Shipping and Investment (Management) Inc» є S.B. Goweh, адреса: 80 Broad Street, Monrovia, Liberia.

Згідно письмового рішення від 12.02.2004 року Ради Директорів компанії "ISI- International Shipping and Investment (Management) Inc", яка була організована та існує згідно законодавством Республіки Ліберія ('"Корпорація"), вирішено наступне:

-Відкрити в Україні представництво у м. Одеса, Україна;

-Основною метою представництва в Україні будуть дослідження українського ринку праці для моряків та відбір потенційних кандидатів на роботу моряків, які здійснюватимуться компанією;

-Представництву в Україні дозволяється представляти компанію, мати штамп (печатку) зі своєю назвою, відкривати та вести банківські рахунки та укладати будь-які угоди, які можуть бути необхідними для здійснення функцій представництва.

Положення про ПРЕДСТАВНИЦТВО «ІСІ-ІНТЕРНЕШНЛ ШІППІНГ ЕНД ІНВЕСТМЕНТС (МЕНЕДЖМЕНТ) ІНК», затверджено компанією "ISI-International Shipping and Investment (Management) Inc" (Ліберія) у 2007 році (нова редакція). Відповідно до Положення:

ПРЕДСТАВНИЦТВО «ІСІ-ІНТЕРНЕШНЛ ШІППІНГ ЕНД ІНВЕСТМЕНТС (МЕНЕДЖМЕНТ) ІНК» створено на підставі рішення засновника компанії "ISI-International Shipping and Investment (Management) Inc" (зареєстроване у Республіці Ліберія 14.06.1985 року, свідоцтво № 8465 від 14.06.1985 року, розташоване за адресою: 80 Броад Стріт, м.Монровія, Ліберія.), в подальшому "засновник".

Представництво є структурним підрозділом засновника і створене з метою вивчення потенційних можливостей ринку України, зокрема у м. Одесі та області, з питань попиту по працевлаштуванню моряків на іноземні судна.

Створене як відокремлений підрозділ представництво не є юридичною особою, діє на засадах часткового госпрозрахунку в складі єдиного балансу засновника, має поточний та інші рахунки в установах банку за місцем свого розташування, круглу печатку зі своєю назвою, штампи, фірмові бланки та інші реквізити.

Повна назва представництва ПРЕДСТАВНИЦТВО «ІСІ-ІНТЕРНЕШНЛ ШІППІНГ ЕНД ІНВЕСТМЕНТС (МЕНЕДЖМЕНТ) ІНК».

Скорочена назва: ПРЕДСТАВНИЦТВО «ІСІ».

Місцезнаходження Представництва в Україні: Україна, м. Одеса, бульвар

Лідерсовський, буд. 5, офіс 4. 10.

Строк діяльності представництва відповідає строку діяльності засновника.

Представництво здійснює види діяльності в такому обсязі: дослідження ринку та вивчення суспільної думки; консультації з питань комерційної діяльності та управління.

Ліцензії та інші дозволи, які видані засновнику на здійснення яких-небудь видів

діяльності, мають силу і для представництва.

Майно представництва складають основні та оборотні засоби, а також інші цінності, які йому передані.

Джерелом формування майна є представництва є доходи, одержані в результаті своєї діяльності, кошти, які надходять від засновника, а також інші джерела, не заборонені законом.

Напрям діяльності представництва і його структура визначаються засновником.

Відносини з іншими підприємствами, організаціями і громадянами в усіх сферах

господарської діяльності представництва будуються на договірній основі.

Підприємство самостійно визначає форму розрахунків за операціями і здійснює свою діяльність на основі безготівкового і готівкового розрахунку з юридичними особами і громадянами.

Представництво організує своє матеріально-технічне забезпечення шляхом придбання потрібного обладнання та інших матеріалів безпосередньо у виготовлювача, в торгівлі, а також у громадян та юридичних осіб за цінами домовленості.

Представництво набуває і використовує в своїй діяльності на договірних засадах приміщення, обладнання та інше майно, а також транспортні засоби, в тому числі автотранспорт своїх працівників, з наступним відшкодуванням власникам витрат на його використання.

Представництво здійснює оперативний бухгалтерський облік результатів своєї роботи і веде статистичну звітність в порядку, встановленому засновником.

Підприємство не пізніше 9-го числа після закінчення звітного кварталу подає засновнику свій баланс та інші звіти в обсязі, встановленому засновником.

За місцем свого перебування представництво сплачує місцеві податки і збори згідно з чинним законодавством.

Поточне управління діяльністю представництва здійснює директор, який діє на основі довіреності і працює за контрактом.

Згідно наданого до перевірок штатного розкладу кількість працівників Представництво «ICI» y перевіряємому періоді складало - 6 осіб, а саме: керівник Представництва, три інспектора по кадрам, оператор по кадрам та секретар.

До посадових обов`язків Генерального директора відносяться, зокрема: звітність офісу, інструктаж, інтерв`ю з членами екіпажу, взаємодія із субагентами, нагляд за офісом, підписує та забезпечує виконання офісом обов`язків за договорами про укомплектування особистим складом із клієнтами, також несе відповідальність за перегляд та втілення таких договорів, підписує та перевіряє документи про прибуття моряка на судно, проведення інтерв`ю із всіма старшими офіцерами та мас право прийняття остаточного рішення, відвідує судна клієнтів в портах України, координує/перевіряє організацію авіа перельотів для екіпажу, який прибуває на судно, веде комунікацію із туристичними агентами та авіалініями, перевіряє квитки та керує координатором поїздок, перевіряє, затверджує та розробляє програмне забезпечення, що використовується в офісі.

До посадових обов`язків менеджерів з комплектування екіпажів відносяться, зокрема: інструктаж, інтерв`ю з членами екіпажу, врегулювання питань розподілу та проблем з екіпажем, вирішення проблем екіпажу, інтерв`ю з перевірки рівня знання англійської мови для моряків, організація подорожей, підбір нових кандидатів, перевірка дійсності закордонних паспортів та паспортів моряка, ліцензій та сертифікатів усіх нових членів екіпажу, опитування нових кандидатів на посади офіцерів машинного відділення та

перевірка їх документів, підготування документів для країни реєстрації судна, підготовка

листів із заявою на отримання візи та ведення необхідних заходів для оформлення візових заявок, організація семінарів, забезпечення моряків та членів їх сімей розвагами та курортами, надавання всілякої підтримки морякам під час їх контракту та під час перебування у відпустці, координація рейсів судна, на вимогу замовника.

До посадових обов`язків секретаря відносяться, зокрема: упорядкування копій документів нових членів екіпажу, підготовка списків екіпажу для всіх нових членів екіпажу, підготовка листів до візового бюро та організація необхідних заходів щодо подання документів для оформлення віз, підготування документів для країни реєстрації судна, оформлення візи США, ратифікація щомісячних звітів щодо основного показника виробничої діяльності, збирання та узагальнення інформації від операторів екіпажу, звітів про підбір персоналу, для подання клієнту щомісячних звітів про вимірювання за необхідності.

Судом встановлено, що на підставі направлень під 09.02.2021 №1080/15-32-07-07-16, №1092/15-32-07-07-16, №1104/15-32-07-07-16, №1109/15-32-07-07-16, №1111/15-32-07-07-16, виданих Головним управлінням ДПС в Одеській області посадовими особами ГУ ДПС в Одеській області відповідно до пп. 20,1.4, п. 20.1. ст. 20, п. 77.1, ст.77 Податкового Кодексу України від 02.12.2010 №2755-Vl (із змінами та доповненнями), плану-графіка проведення документальних планових виїзних перевірок платників податків на 2020 рік, на підставі наказу Головного управління ДПС в Одеській області від 09.02.2021 року №496-п, проведена планова виїзна документальна перевірка Представництво «ICI», код за з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.01.2017 по 31.12.2019, валютного законодавства за період з 01.01.2017 по 31.12.2019, з питань єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування за період 01.01.2011 по 31.12.2019, іншого законодавства за період 01.01.2017 по 31.12.2019, відповідно до затвердженого плану (переліку питань) документальної перевірки.

Копію наказу Головного управління ДПС в Одеській від 09.02.2021 року №496-п вручено 09.02.2021 під розписку директору Представництва «ICI» Єрісову Сергію Олеговичу.

В ході проведення перевірки за період з 01.01.2017 року по 31.12.2019 року було надано запит від 18.02.2021 року про надання документів та пояснень щодо встановлених фактів здійснювало діяльність з працевлаштування, що потребує наявності ліцензії без фактичного їх отримання. Представництвом «ІСІ» надано відповіді від 22.02.2021, 24.02.2021 року, в яких повідомляється, що працює Представницво «ІСІ» відповідно до Положення про Представництво та розпоряджень Засновника корпорації "ISI-Iniernationai Shipping and Investments (Management) Inc". Додатково до листів надано договори, копії установчих документів, посадові обов`язки працівників представництва, письмові розпорядження, пояснень щодо взаємовідносин між Представництвом «ІСІ» та «Zodiac Maritime Ltd», (Великобританія), договори між корпорації «ISI-International Shipping and Investment (Management) Inc»" (Засновником, Республіка Ліберія) та компанією «Zodiac Maritime Ltd», (судновласник, Великобританія) до відповіді не надано.

За результатами даної перевірки Головним управлінням ДПС в Одеській області прийнято акт «Про результати документальної планової виїзної перевірки Представництва «ІСІ-ІНТЕРНЕШНЛ ІШІППІНГ ЕНД ІНВЕСТМЕНТС (МЕНЕДЖМЕНТ) IНК», код за , (номер телефону » №3178/15-32-07-07/26581307 від 03.03.2021 року з додатками (т.1 а.с.151-198).

Даною перевіркою встановлено порушення представництвом «ICI» :

1) пп. 141.4.7 п.141.4 ст. 141 Податкового Кодексу України 02.12.2010р. №2755-VІ зі змінами і доповненнями (в редакції чинній в періоді, який перевірявся), в результаті чого занижено податок на прибуток в періоді, що перевірявся, на загальну суму 967 362 грн., в тому числі за 2017 рік на суму 324 990 грн., за 2018 рік на суму 325 364 грн. та за 2019 рік на суму 317 007 грн;

2) п.п.16.1.3, п. 16.1 ст. 16, П.46.1, п.46.2 ст.46 Податкового Кодексу України від 02.12.2010 №2755-VI (із змінами та доповненнями), наказу Міністерства фінансів України від 20.10.2015 № 897 "Про затвердження форми Податкової декларації з податку на прибуток" ( у редакції наказу Міністерства фінансів України від 28.04.2017 №467), зареєстровано в Мінюсті України від 11.11.2015 за №1415/27860 не надано Фінансову звітність за 2017 рік;

3) пп.266.1.1. п.266.1, пп.266.2.1 п.266.2, пп.266.3.1, пп.266.3.3 п.266.3 ст.266 Податкового Кодексу України від 02.12.2010 №2755-Vl (із змінами та доповненнями), в результаті чого занижено податок на нерухоме майно, відмінне від земельної ділянки в сумі 34 286,60 грн., в т.ч. по періодах: 2017 рік -9 888,00 грн 2018 рік - 11 504,00 грн., 2019 рік - 12 894,60 грн;

4) п.п.16.1.3. п.16.1 ст. 16, п.п. 266.7.5 п. 266.7 ст. 266 Податкового Кодексу України від 02.12.2010 №2755-VІ (із змінами та доповненнями), наказу Міністерства фінансів України від 10.04.2015 №408 "Про затвердження форми Податкової декларації з податку на нерухоме майно, відмінне від земельної ділянки", із змінами та доповненнями, зареєстровано в Мінюсті України від 29.04.2015 за № 479/26924 не надано Податкові декларації з податку на нерухоме майно, відмінне від земельної ділянки за 2017 рік, 2018 рік, 2019 рік;

5) ст. 51, п. 176.2 ст. 176 Податкового кодексу України під 02.12.2010 р. № 2755-VI, із змінами та з доповненнями та в порушення Наказу Міністерства фінансів України,від 13.01.2015 року №4 «Про затвердження форми Податкового розрахунку сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь фізичних осіб, і сум утриманого з них податку (форма N 1ДФ) та Порядку заповнення та подання податковими агентами Податкового розрахунку сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь фізичних осіб, і сум утриманого з них податку» зареєстровано в Міністерстві юстиції України 30 січня 2015 р. за №111/2655) у податкових розрахунках за ІІІ кв. 2017 року, ІІІ кв. 2018 року та ІІ -ІУ кв. 2019 року невірно відображено нараховані (виплачені) доходи фізичним особам робітникам ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ОСОБА_5 , а саме не включені доходи у вигляді безоплатно наданих послуг зв`язку - роумінгу;

6) п.п.14.1.48 п.14.1 ст.14, п.167.1 ст. 167, п.п. 164.2.20 п. 164.2, п.164.5, ст 164, п.п.168.1.1 п.168.1, п.п.168.2 ст.168, п. 176.2 ст.176 Податкового кодексу України від 2 грудня 2010 року №2755-VI із змінами та доповненнями донараховано податку на доходи фізичних осіб у розмірі 1286,67 грн;

7) п.п. 1.3, п.п.1.4. п.п.1.5 п. 16 1 підрозділу 10 розділу XX, п.п. 164.2.20 п. 164.2, ст.164, п.п168.1,1 п.168.1, п.п.168,2 ст.168, п. 176.2 ст.176 Податкового кодексу України від 02 грудня 2010 року №2755-VI, із змінами і доповненнями донараховано військового збору у розмірі 87,92 грн;

8) п.1 частини другої ст,6, п.1 частини першої ст.7, п.5 ст.8, ч. 2 ст.9 Закону України від 8 липня 2010 року № 2464-VI «Про збір та облік єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування» із змінами та доповненнями в наслідок чого нараховано єдиного внеску 729,66 грн.

На підставі акту №3178/15-32-07-07/ НОМЕР_1 від 03.03.2021 року за порушення пп. 141.4.7 п.141.4 ст. 141 Податкового кодексу України Головним управлінням ДПС в Одеській області прийнято податкове повідомлення-рішення № від 25.03.2021 року, яким представництву «ІСІ ІНТЕРНЕШНЛ ШІППІНГ ЕНД ІНВЕСТМЕНТ (МЕНЕДЖМЕНТ) ІНК» збільшено суму грошового зобов`язання з податку на прибуток іноземних юридичних осіб за податковим зобов`язанням на 967362 грн. та за штрафними (фінансовими) санкціями (штрафами) на 241840 грн (т.1 а.с.38).

Так, висновки відповідача, викладені в акті перевірки про порушення позивачем, зокрема, 141.4.7 п.141.4 ст. 141 Податкового кодексу України обґрунтовані наступним.

Як вказано в акті, згідно з пп. 141.4.7 п. 141.4 ст. 141 Кодексу та Наказу Міністерства фінансів України від 13.06.2016 №544 «Про затвердження форм та Порядку розрахунку податку на прибуток нерезидентів, які провадять діяльність на території України через постійне представництво», який зареєстровано в Міністерстві юстиції України 05.07.2016 №923/29053 (далі - наказ №544) ПРЕДСТАВНИЦТВО «ICI» подавало податкову звітність з податку на прибуток до контролюючих органів з нульовими показниками, тобто не визначало прибуток отриманий нерезидентом з джерелом його походження з України, який проводить свою діяльність через постійне представництво. Перевіркою повноти визначення доходу, отриманого постійним представництвом за період з 01.01.2017 по 31.12.2019 встановлено його заниження на суму 17 914 111 грн., в тому числі за 2017 рік на суму 6 018 337 грн,. за 2018 рік на суму 6 025 266 грн. та за 2019 рік на суму 5 870 508 гривень.

Проведеною перевіркою показника доходу, отриманого постійним представництвом за період з 01.01.2017 по 31.12.2019 на підставі таких документів: виписок банку по валютному та гривневому рахунку, SWIFT повідомлень встановлено заниження Представництвом «ICI» показників рядка 1 «Доходи, отримані постійним представництвом» у Розрахунку податку на прибуток постійного представництва нерезидента, визначеного шляхом застосування до суми отриманого доходу коефіцієнту 0,7, всього на суму 17 914 111 грн, в тому числі за 2017 рік на суму 6 018 337 грн., за 2018 рік на суму 6 025 266 грн. та за 2019 рік на суму 5 870 508 гривень.

В ході проведення перевірки встановлено, що Представництво «ICI» за період з 01.01.2017 по 31.12.2019 згідно SWIFT повідомлень на валютний рахунок надходили валютні кошти, які були зараховані на поточний рахунок № НОМЕР_2 (840) 1BAN НОМЕР_3 відкритий в AT "ОТП БАНК", м. Київ (з урахуванням обов`язкового продажу валюти) в загальній сумі 674 595,00 дол. США ( 17 813 837,31 грн.), у т.ч.: 2017 рік - 222 820 дол. США ( 5 917 015,90 грн); 2018 рік - 222 775 дол. США (6 026 313.61 грн.); 2019 рік - 229 000 дол. США (5 870 507.80 грн.). Валютні грошові кошти отримувані Представництвом «ICI» від засновника (Головної компанії) «ISI-International Shipping and Investment (Management) Inc», (Республіка Ліберія) в загальній сумі 333 095, 00 дол. США (8 847 457,80 грн.), у т.ч. : 2017 рік -222 820 дол. США (5 917 015,90 грн.); з 01.01.2018 по 30.06.2018 - 110 275 дол. США ( 2 930 442,61 грн.), та валюті грошові кошти від компанії «Zodiac Maritime Limited» (Великобританія) в загальній сумі 341 500,00 дол. США (8 966 378,80 грн.), у т.ч. : з 01.07.2018 по 31.12.2018 - 112 500 дол. США ( 3 095 871 грн.); 2019 - 229 000 дол. США (5 870 507.80 грн.).

В акті зазначено, що станом на 01.01.2017 по рахунку 312 рахувались залишки валютних коштів у сумі 3050 дол. США та у періоді, який перевірявся, після вільного продажу, зараховані на рахунок 311 «Поточні рахунки в національній валюті» Представництва «ICI».

Також перевіркою встановлено, що до складу доходів Представництва «ICI» відноситься отримане страхове відшкодування від страхової компанії ПАТ «Військово-страхова компанія», згідно укладеного Договору добровільного страхування майна від 06.10.2016 №86/10/11/16-ОФ у сумі 21 635,78 грн. Сума відшкодування надійшла на поточний рахунок (в національній валюті) Представництва «ICI» відповідно банківській

виписці 10.10.2017 у сумі 21 635,78 грн.

Перевіркою встановлено, що Представництво «ICI» фактично надавало послуги відбору потенційних кандидатів на роботу моряків та їх працевлаштування для компанії «ISI-International Shipping and Investment (Management) Inc» (Ліберія) та міжнародної компанії з управлінням суднами «Zodiac Maritime Ltd» (Великобританія). Основними видами послуг, які надає Представництво «ICI» є Інструктаж, інтерв`ю з членами екіпажу, врегулювання питань розподілу та проблем з екіпажем, вирішення проблем екіпажу, інтерв`ю з перевірки рівня знання англійської мови для моряків, організація подорожей, підбір нових кандидатів, перевірка дійсності закордонних паспортів та паспортів моряка, ліцензій та сертифікатів усіх нових членів екіпажу, опитування нових кандидатів на посади офіцерів машинного відділення та перевірка їх документів, підготування документів для країни реєстрації судна, підготовка листів із заявою на отримання візи та ведення необхідних заходів для оформления візових заявок, організація семінарів, забезпечення моряків та членів їх сімей розвагами та курортами, надавання всілякої підтримки морякам під час їх контракту та під час перебування у відпустці, координація рейсів судна, па вимогу замовника.

Як зазначено в акті, відповідно до документів наданих до перевірки, Корпорація «ІСІ-ІНТЕРНЕШНЛ ШІППІНГ ЕНД ІНВЕСТМЕНТС (МЕНЕДЖМЕНТ) ІНК» (Республіка Ліберія) діє у якості роботодавця для екіпажу суден, які знаходяться у власності компанії «Zodiac Maritime Ltd», (Великобританія).

Зважаючи на вищенаведене, вказано в акті, діяльність Представництво «ICI» ne носить допоміжний або підготовчий характер по відношенню до засновника, а отже нерезидент (засновник) проводить свою комерційну, господарську діяльність на території України та за її межами через своє представництво яке с постійним. Згідно даних бухгалтерського обліку Представництво «ICI» валютні кошти після обов`язкового продажу знаходили своє відображення по ДТ рахунку 71 «Інший операційний дохід» Кт 79 «Фінансовий результат» на суму 17 914 111 грн. Таким чином, кошти отримані Представництвом «ІСІ» від засновника - нерезидента "ISI-International Shipping and Investments (Management) Inc" та компанії «Zodiac Maritime Ltd», (Великобританія) у сумі 17 914 111 грн. підлягають включенню до складу доходів у рядок 1 Розрахунку «Доходи, отримані постійним представництвом», в результаті чого доходи Представництва «ІСІ» занижені на загальну суму 17 914 111 грн., в тому числі за 2017 рік на суму 6 018 337 грн., за 2018 рік на суму 6 025 266 грн. та за 2019 рік на суму 5 870 508 гривень.

В акті вказано, що зважаючи на те що, Представництво «ICI» представляє на території України інтереси не лише головної компанії «ISI-International Shipping and Investment (Management) Inc» (Республіка Ліберія), а також інтереси компанії «Zodiac Maritime Ltd» (Великобританія), та в зв`язку з тим, що неможливо визначити шляхом прямого підрахування прибуток, отриманий нерезидентами з джерелом його походження з України в зв`язку з відсутністю складеного нерезидентом окремого балансу фінансово-господарської діяльності, оподатковуваний прибуток визначається контролюючим органом як різниця між доходом та витратами, визначеними шляхом застосування до суми отриманого доходу коефіцієнта 0,7.

Таким чином, перевіркою встановлено порушення п.п. 141.4.7 п. 141.4 ст. 141 Податкового Кодексу України 02.12.2010р. №2755-Vl зі змінами і доповненнями (в редакції чинній в періоді, який перевірявся), внаслідок чого занижено доходи, отримані постійним представництвом на загальну суму 17 914 111 грн., в тому числі за 2017 рік на суму 6 018 337 грн., за 2018 рік на суму 6 025 266 грн. та за 2019 рік на суму 5 870 508 гривень.

Перевіркою встановлено, що Представництвом «ICI» не віднесено до доходів кошти отримані від компаній - нерезидентів «ISI-International Shipping and Investment (Management) Inc» та компанії «Zodiac Maritime Ltd» (Великобританія) всього на суму 17 914 111 грн., в тому числі за 2017 рік на суму 6 018 337 грн., за 2018 рік на суму 6 025 266 грн. і за 2019 рік на суму 5 870 508 гривень.

Таким чином, перевіркою встановлено порушення п.п. 141.4.7 п. 141.4 ст. 141 Податкового Кодексу України 02.12.2010р. №2755-VI зі змінами та доповненнями (в редакції чинній в періоді, який перевірявся), внаслідок чого занижено доходи, отримані постійним представництвом на загальну суму 17 914 111 грн., в тому числі за 2017 рік на суму 6 018 337 грн., за 2018 рік на суму 6 025 266 грн. та за 2019 рік на суму 5 870 508 гривень.

Перевіркою повноти визначення витрат за період з 01.01.2017 по 31.12.2019 встановлено їх заниження (рядок 02 розрахунку «Витрати, розрахунково (рядок 01 х 0,7)»)

всього на суму12 539 878грн. в тому числі за 2017 рік на суму 4 212 836 грн., за 2018 рік на суму 4 217 686 грн. та за 2018 рік на суму 4 109 356 грн. Зважаючи на те що, Представництво «ICI» представляє на території України інтереси не лише головної компанії «ISI-International Shipping and Investment (Management) Inc» (Республіка Ліберія), а також інтереси компанії «Zodiac Maritime Ltd» (Великобританія), та в зв`язку з тим, що неможливо визначити шляхом прямого підрахування прибуток, отриманий нерезидентами з джерелом його походження з України в зв`язку з відсутністю складеного нерезидентом окремого балансу фінансово-господарської діяльності, оподатковуваний прибуток визначається контролюючим органом як різниця між доходом та витратами, визначеними шляхом застосування до суми отриманого доходу коефіцієнта 0,7.

Таким чином, вказано в акті, в порушення пп.141.4.7 п 141.4 ст. 141 Податкового Кодексу України 02.12.2010р. №2755-VI зі змінами та доповненнями (в редакції чинній в періоді, який перевірявся) занижено значення рядка 02 Розрахунку «Витрати, розрахунково (рядок 01x1 0,7)» всього на суму 12 539 878 грн. в тому числі за 2017 рік на суму 4 212 836 грн., за 2018 рік на суму 4 217 686 грн. та за 2018 рік на суму 4 109 356 грн. Проведеною перевіркою показників у рядку 06 Розрахунку «Витрати, понесені постійним представництвом з урахуванням звільнень (рядок 02 - рядок 05)», за період, що перевіряється, визначеними шляхом застосування до суми одержаного (нарахованого) доходу коефіцієнта 0.7, встановлено заниження показників рядку 06 Розрахунку «Витрати, понесені постійним представництвом з урахуванням звільнень (рядок 02 - рядок 05)» всього на суму 12 539 878 грн. в тому числі за 2017 рік на суму 4 212 836 грн., за 2018 рік на суму 4 217 686 грн. та за 2019 рік на суму 4 109 356 грн.

Як зазначено в акті, за період з 01.01.2017 по 31.12.2019 Представництво «ICI» не декларувало податок на прибуток. Перевіркою повноти визначення податку на прибуток за період, що перевіряється встановлено його заниження на загальну суму 967 362 грн. в тому числі: за 2017 рік на суму 324 990 грн., за 2018 рік на суму 325 364 грн. та за 2019 рік на суму 317 007 грн. (заниження доходів на суму 17 914 111 грн. (описані у п. 3.1.1.1. акту перевірки) та витрат в сумі 12 539 878 грн. (описані у п. 3.1.1.2. акту перевірки). Перевіркою повноти визначення податку на прибуток в порушення пп. 141.4.7 п.141.4 ст. 141 Податкового Кодексу України 02.12.2010р. №2755-VI зі змінами і доповненнями (в редакції чинній в періоді, який перевірявся), встановлено його заниження всього на суму 967 362 грн., в тому числі: за 2017 рік на суму 324 990 грн., за 2018 рік на суму 325 364 грн. та 2019 рік на суму 317 007 грн.

Суд не погоджується з висновками контролюючого органу з огляду на наступне.

Відносини, що виникають у сфері справляння податків і зборів, порядок їх адміністрування, права та обов`язки платників податків і зборів, компетенція контролюючих органів, повноваження посадових осіб під час здійснення податкового контролю, а також відповідальність за порушення податкового законодавства регулюються Податковим кодексом України.

Постійне представництво, відповідно до підпункту 14.1.193 пункту 14.1 статті 14 ПК України, - це постійне місце діяльності, через яке повністю або частково проводиться господарська діяльність нерезидента в Україні, зокрема: місце управління; філія; офіс; фабрика; майстерня; установка або споруда для розвідки природних ресурсів; шахта, нафтова/газова свердловина, кар`єр чи будь-яке інше місце видобутку природних ресурсів; склад або приміщення, що використовується для доставки товарів.

Так, постійним представництвом не є використання споруд виключно з метою зберігання, демонстрації або доставки товарів чи виробів, що належать нерезиденту; зберігання запасів товарів або виробів, що належать нерезиденту, виключно з метою зберігання або демонстрації; зберігання запасів товарів або виробів, що належать нерезиденту, виключно з метою переробки іншим підприємством; утримання постійного місця діяльності виключно з метою закупівлі товарів чи виробів або для збирання інформації для нерезидента; направлення у розпорядження особи фізичних осіб у межах виконання угод про послуги з надання персоналу; утримання постійного місця діяльності виключно з метою провадження для нерезидента будь-якої іншої діяльності, яка має підготовчий або допоміжний характер.

Застосування правил міжнародного договору України здійснюється шляхом звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України, зменшення ставки податку або шляхом повернення різниці між сплаченою сумою податку і сумою, яку нерезиденту необхідно сплатити відповідно до міжнародного договору України (пункт 103.1 статті 103 ПК України).

Як визначено підпунктом 133.2.2 пункту 133.2 статті 133 ПК України, платниками податку з числа нерезидентів є постійні представництва нерезидентів, які отримують доходи із джерелом походження з України або виконують агентські (представницькі) та інші функції стосовно таких нерезидентів чи їх засновників.

Постійне представництво до початку своєї господарської діяльності стає на облік у податковому органі за своїм місцезнаходженням у порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної фінансової політики. Постійне представництво, яке розпочало свою господарську діяльність до реєстрації у податковому органі, вважається таким, що ухиляється від оподаткування, а одержані ним прибутки вважаються прихованими від оподаткування (пункт 133.3 статті 133 ПК України).

Об`єктом оподаткування податком на прибуток, згідно із підпунктом 134.1.2 пункту 134.1 статті 134 ПК України, є дохід (прибуток) нерезидента, що підлягає оподаткуванню згідно зі статтею 160 цього Кодексу, з джерелом походження з України.

Дохід з джерелом походження з України - будь-який дохід, отриманий резидентами або нерезидентами, у тому числі від будь-яких видів їх діяльності на території України (включаючи виплату (нарахування) винагороди іноземними роботодавцями), її континентальному шельфі, у виключній (морській) економічній зоні (підпункт 14.1.54 пункту 14.1 статті 14 ПК України).

Пункт 160.1 статті 160 ПК України передбачає, що будь-які доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються в порядку і за ставками, визначеними цією статтею. Для цілей цього пункту під доходами, отриманими нерезидентом із джерелом їх походження з України, розуміються, зокрема, інші доходи від провадження нерезидентом (постійним представництвом цього або іншого нерезидента) господарської діяльності на території України, за винятком доходів у вигляді виручки або інших видів компенсації вартості товарів/виконаних робіт/наданих послуг, переданих/виконаних/наданих резиденту від такого нерезидента (постійного представництва), у тому числі вартості послуг із міжнародного зв`язку чи міжнародного інформаційного забезпечення.

Згідно із пунктом 160.2 статті 160 ПК України, резидент або постійне представництво нерезидента, що здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи (крім постійного представництва нерезидента на території України) будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), крім доходів, зазначених у пунктах 160.3 - 160.6 цієї статті, зобов`язані утримувати податок з таких доходів, зазначених у пункті 160.1 цієї статті, за ставкою в розмірі 15 відсотків їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності.

Як вбачається зі змісту акта перевірки, контролюючим органом встановлено, що Представництво фактично надавало послуги відбору потенційних кандидатів на роботу моряків та їх працевлаштування для компанії «ISI-International Shipping and Investment (Management) Inc» (Ліберія) та міжнародної компанії з управлінням суднами «Zodiac Maritime Ltd» (Великобританія.

Відповідно до п.2 Ліцензійних умова провадження господарської діяльності з посередництва у працевлаштуванні за кордоном, затверджених постановою Кабінету Міністрів Українивід 16 грудня 2015 р. № 1060 господарська діяльність з посередництва у працевлаштуванні за кордоном - послуга, яка надається суб`єктами господарювання в межах укладених з іноземним суб`єктом (іноземними суб`єктами) господарювання зовнішньоекономічних договорів (контрактів) про надання послуг з посередництва у працевлаштуванні за кордоном з метою сприяння укладенню трудового договору (контракту наймання) відповідно до заявок іноземного роботодавця щодо вільних робочих місць (вакансій), включаючи надання інформаційно-консультаційних послуг щодо можливостей працевлаштування, найменування та місцезнаходження роботодавця, інформації про умови праці.

Також ліцензійними умовами визначений обов`язок щодо укладення з клієнтом договору про надання послуг з посередництва у працевлаштуванні за кордоном. Пунктом 12 Ліцензійних умов передбачено, що ліцензіат не має права отримувати від клієнтів плату за послуги з посередництва у працевлаштуванні за кордоном до підписання акту наданих послуг. Тобто вказані послуги є платними, та оплачуються клієнтом, тобто особою, яка працевлаштовується для праці за кордоном.

Суд зазначає, що вищевказані твердження відповідача про надання позивачем послуг відбору потенційних кандидатів на роботу моряків та їх працевлаштування за відсутністю відповідних доказів за своєю суттю є дише припущенням контролюючого органу.

Контролюючим органом не наведено жодного факту надання громадянину України, іноземцю або особi без громадянства, які на законних підставах перебувають на території України послуг з працевлаштування за кордоном, в тому числі послуг з працевлаштування в компаніях «ISI-International Shipping and Investment (Management) Inc.» та «ZODIAC» в спірний період.

Зважаючи на вищевказане, суд погоджується з доводами позивача, що матеріали перевірки не містять належних доказів, які б підтверджували висновок відповідача про те, що позивачем здійснювалася господарська діяльність з посередництва у працевлаштуванні за кордоном.

Судом встановлено, що Представництво здійснює свою діяльність на підставі Положення про Представництво «ІСІ-ІНТЕРНЕШЕНЛ ШІППІНГ ЕНД ІНВЕСТМЕНТ (МЕНЕДЖМЕНТ) IHK». Засновником Представництва є компанія «ІСІ-ІНТЕРНЕШЕНЛ ШІППІНГ ЕНД ІНВЕСТМЕНТ (МЕНЕДЖМЕНТ) ІНК».

Відповідно до п. 1.2. Положення представництво є структурним підрозділом Засновника і створене з метою вивчення потенційних можливостей ринку України, зокрема у м. Одесі та області, з питань попиту на послуги по працевлаштуванню моряків на іноземні судна.

Видами діяльності Представництва «ICI» є діяльність передбачена розділом 73.20 КВЕД-2010: дослідження кон`юнктури ринку та виявлення громадської думки.

В свою чергу, комерційна діяльність «ISI-International Shipping and Investment (Management) Inc»: наймач міжнародних мореплавців. Вказане підтверджується листом до Міністерства Економіки та з питань європейської інтеграції України від 11.02.2004 р. (копія додається).

З виписок з особового рахунку (валютний рахунок), судом встановлено, що Представництво отримувало за період з 01.01.2017 по 31.12.2019 р. щомісяця лише грошові кошти від «ISI-International Shipping and Investment (Management) Inc» та компанії «ZODIAC MARITIME LIMITED» на загальну суму 17914 111 грн. з призначенням платежу «office funding», «office expenses», що в перекладі на українську означає «фінансування офісу», «офісні витрати» з зазначенням місяця, за якій відбувалося фінансування цих витрат.

Наявність інших надходжень на рахунок Представництва судом не встановлено, а відповідачем не доведено.

Як повідомлено позивачем при проведенні перевірки та жодним чином не спростовано відповідачем фінансування Представництва в період з 01.07.2018 р. по 31.12.2019 р., здійснювалося компанією «ZODIAC MARITIME LIMITED», про що приймалося рішення засновником. Рішення про такій спосіб фінансування діяльності приймався на рівні домовленостей між керівництвом засновника Представництва та керівництвом компанії «ZODIAC MARITIME LIMITED». Про вказане рішення Представництво було повідомлено Засновником в липні 2018 року Ніяких угод мiж Представництвом «ІСІ-ІНТЕРНЕШЕНЛ ШІГІПІНГ ЕНД ІНВЕСТМЕНТ МЕНЕДЖМЕНТ) IHK» та компанією «ZODIAC MARITIME LIMITED» не укладалося. Ніякі послуги представництвом компанії «ZODIAC MARITIME LIMITED» не надавалися.

Наявними в матеріалах справи доказами підтверджено, що контролюючому органу були надані Виписки з особового гривневого рахунку, з якого вбачається, що всі отримані грошові кошти на загальну суму 17 914 111 грн. були витрачені Представництвом на утримання офісу.

Тобто з документів, наданих Представництвом контролюючому органу чітко вбачається, що кошти Представництвом отримувалися тільки на утримання та витрачалися в повному обсязі на виплату заробітної плати, сплату податків і зборів, банківські послуги, послуги зв`язку, офісну техніку, канцелярські товари, поліграфічну продукцію, комунальні послуг та інше.

Отже, діяльність представництва «ІСІ ІНТЕРНЕШНЛ ШІППІНГ ЕНД ІНВЕСТМЕНТ (МЕНЕДЖМЕНТ) ІНК» носить саме допоміжний та підготовчий характер по відношенню до діяльності Головної компанії.

Суд зазначає, що доходи з джерелом їх походження з України - це будь-які доходи, отримані резидентами або нерезидентами від будь-яких видів їх діяльності на території України.

Постійні представництва нерезидентів, через які повністю або частково здійснюється господарська діяльність нерезидентів на території України, повинні утримувати та сплачувати податок на прибуток з суми прибутків зазначених нерезидентів, отриманих від такої господарської діяльності.

Основний вид діяльності не є критерієм, за яким отримані представництвом кошти визначаються як такі, що є оподатковуваним доходом нерезидента чи не є оподатковуваним доходом нерезидента.

Критеріями для віднесення отриманих представництвом коштів до прибутку нерезидента, який за вимогами закону оподатковується у загальному порядку, є повне або часткове здійснення нерезидентом господарської діяльності на території України через постійне представництво та отримання цим представництвом від такої діяльності сум прибутків, належних нерезиденту.

З урахуванням наведеного, позивач виконує виключно підготовчі та/або допоміжні функції для забезпечення основної діяльності материнської компанії-нерезидента, не здійснюючи при цьому жодного з видів господарської діяльності материнської компанії, зважаючи на те, що видом діяльності представництва згідно з актом перевірки є дослідження кон`юнктури ринку та виявлення громадської думки, в той час як комерційна діяльність «ISI-International Shipping and Investment (Management) Inc»: наймач міжнародних мореплавців, при цьому, позивач не є юридичною особою, одержує від компанії «ISI-International Shipping and Investment (Management) Inc» на банківський рахунок кошти, спрямовані на утримання представництва, у зв`язку із чим останнє підлягає звільненню від сплати податку на прибуток в Україні, оскільки здійснює виключно підготовчі та/або допоміжні функції для забезпечення основної діяльності материнської компанії-нерезидента, не здійснюючи при цьому жодного з видів її господарської діяльності, та не маючи ознак постійного представництва в розумінні підпункту 14.1.193 пункту 14.1 статті 14 ПК України.

Контролюючим органом в цьому контексті не надано жодних доказів, які б свідчили, що діяльність позивача була спрямована на досягнення економічних і соціальних результатів та більше того, що від такої діяльності Представництвом отримано дохід (прибуток) нерезидента, який у відповідності до приписів пункту 160.8 статті 160 ПК України оподатковується в загальному порядку.

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного Суду від 12.02.2019 у справі № 826/10603/15 та від 24.03.2019 у справі № 826/3191/13-а.

Представництва на території України не мають статусу юридичної особи і діють на підставі наданих нерезидентом повноважень. Такі представництва можуть як здійснювати підприємницьку діяльність на території України, так і виконувати виключно функції, які носять допоміжний та підготовчий характер (зберігання, демонстрація, закупівля або доставка товарів, збирання інформації тощо). Ці умови можна охарактеризувати як ознаки, що дозволяють відносити представництво нерезидента до розряду «постійних» та «непостійних».

Для визнання представництва нерезидента таким, що має статус постійного представництва, необхідною умовою є здійснення ним комерційної діяльності. Постійне представництво нерезидента в Україні з метою оподаткування розглядається як окремий, незалежний від самого нерезидента суб`єкт господарської діяльності. А тому взаємовідносини між нерезидентом та його постійним представництвом в Україні слід розглядати як взаємовідносини між різними суб`єктами господарювання та, відповідно, податковий облік самого постійного представництва повинен здійснюватися згідно із загальними правилами.

Відповідна правова позиція міститься в постанові Верховного Суду від 13.06.2018 у справі № 2а-16434/12/2670.

Суд акцентує увагу на тому, що відповідно до частини другої статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України), в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Такий підхід узгоджується з практикою Європейського суду з прав людини. Так, у пункті 110 рішення від 23 липня 2002 року у справі «Компанія «Вестберґа таксі Актіеболаґ» та Вуліч проти Швеції» Суд визначив, що «…адміністративні суди, які розглядають скарги заявників стосовно рішень податкового управління, мають повну юрисдикцію у цих справах та повноваження скасувати оскаржені рішення. Справи мають бути розглянуті на підставі поданих доказів, а довести наявність підстав, передбачених відповідними законами, для призначення податкових штрафів має саме податкове управління.».

З огляду на припис наведеної норми процесуального права, при розгляді судом спору щодо правомірності рішень контролюючого органу, яким платнику податків донараховані податкові зобов`язання чи відмовлено у наданні податкових вигод, презюмується добросовісність платника податків, якщо зазначеним органом не доведено інше.

На думку суду, всупереч наведеним вимогам відповідач, як суб`єкт владних повноважень, не надав суду достатніх беззаперечних доказів в обґрунтування обставин, на яких ґрунтуються його заперечення, і не довів правомірності винесення оскаржуваних рішень.

Надаючи оцінку кожному окремому специфічному доводу всіх учасників справи, що мають значення для правильного вирішення адміністративної справи, суд застосовує позицію ЄСПЛ (в аспекті оцінки аргументів учасників справи у касаційному провадженні), сформовану в пункті 58 рішення у справі "Серявін та інші проти України" (№ 4909/04): згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються; хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент; міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (рішення у справі "Руїс Торіха проти Іспанії" (Ruiz Torija v. Spain) № 303-A, пункт 29).

Наведена позиція ЄСПЛ також застосовується у практиці Верховним Судом, що, як приклад, відображено у постанові від 28 серпня 2018 року (справа № 802/2236/17-а).

Отже, виходячи з меж заявлених позовних вимог, системного аналізу положень чинного законодавства України, оцінки поданих сторонами доказів за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, суд приходить до висновку, що вимоги позивача є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню повністю.

Відповідно до ч.1 ст.139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

З матеріалів справи вбачається, що позивачем за подачу даного адміністративного позову сплачено 18138,03 грн судового збору.

Зважаючи на вищевикладене, суд дійшов висновку про стягнення з Головного управління ДПС в Одеській області за рахунок його бюджетних асигнувань на користь представництва «ІСІ ІНТЕРНЕШНЛ ШІППІНГ ЕНД ІНВЕСТМЕНТ (МЕНЕДЖМЕНТ) ІНК» судового збору у розмірі 18138,03 грн .

Керуючись ст.ст. 2, 3, 5, 6, 8, 9, 14, 22, 139, 241, 242-246, 250, 255, 295, КАС України, суд,-

В И Р І Ш И В:

Адміністративний позов представництва «ІСІ ІНТЕРНЕШНЛ ШІППІНГ ЕНД ІНВЕСТМЕНТ (МЕНЕДЖМЕНТ) ІНК» до Головного управління ДПС в Одеській області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення - задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення Головного управління ДПС в Одеській області № від 25.03.2021 року, яким представництву «ІСІ ІНТЕРНЕШНЛ ШІППІНГ ЕНД ІНВЕСТМЕНТ (МЕНЕДЖМЕНТ) ІНК» збільшено суму грошового зобов`язання з податку на прибуток іноземних юридичних осіб за податковим зобов`язанням на 967362 грн. та за штрафними (фінансовими) санкціями (штрафами) на 241840 грн.

Стягнути з Головного управління ДПС в Одеській області за рахунок його бюджетних асигнувань на користь представництва «ІСІ ІНТЕРНЕШНЛ ШІППІНГ ЕНД ІНВЕСТМЕНТ (МЕНЕДЖМЕНТ) ІНК» витрати зі сплати судового збору у розмірі 18138,03 грн.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку шляхом подання до П`ятого апеляційного адміністративного суду через Одеський окружний адміністративний суд апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повний текст рішення складено суддею 12.08.2021 року.

Учасники справи:

Позивач - представництво «ІСІ ІНТЕРНЕШНЛ ШІППІНГ ЕНД ІНВЕСТМЕНТ (МЕНЕДЖМЕНТ) ІНК» (Лідерсовський бульвар, буд.5, офіси 4,10, м.Одеса, 65014, реєстраційний номер постійного представництва як платника податку 26581307);

Відповідач - Головне управління ДПС в Одеській області (вул.Семінарська 5, м.Одеса, 65044, код ЄДРПОУ ВП 44069166).

Суддя С.М. Корой