Справа № 2-а-7354/08
Суддя: Кузьмишин В.М.
Дата ухвалення: 2021-08-11 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 2-а-7354/08 Головуючий у 1-й інстанції: Мультян Марина Бондівна Суддя-доповідач: Кузьмишин В.М.

11 серпня 2021 року м. Вінниця

Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Кузьмишина В.М.

суддів: Смілянця Е. С. Сушка О.О.

за участю:

секретаря судового засідання: Бень Я.О.,

представника позивача: Січевнюка В.А.,

представника відповідача: Пенської О.Ю.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Головного управління ДПС у Вінницькій області на рішення Вінницького окружного адміністративного суду від 17 лютого 2021 року (прийнято в м. Вінниці, повний текст складено 12.03.21) у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Головного управління ДПС у Вінницькій області про скасування податкового повідомлення-рішення,

В С Т А Н О В И В :

Описова частина.

Короткий зміст позовних вимог.

В травні 2008 року ОСОБА_1 звернувся до Вінницького окружного адміністративного суду із адміністративним Головне управління ДПС у Вінницькій області), в якому просив скасувати податкове повідомлення-рішення №/0 від 23.05.2008.

Короткий зміст судового рішення суду першої інстанції.

Рішенням Вінницького окружного адміністративного суду від 17.02.2021 позовні вимоги задоволено повністю.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги.

Не погодившись із судовим рішенням відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати вказане рішення та прийняти нове, у задоволенні позовних вимог відмовити.

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції не повністю з`ясовані обставини, що мають значення для справи, а рішення прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Відзив/заперечення на апеляційну скаргу.

Представник позивача подав відзив на апеляційну скаргу, в якому заперечує проти задоволення апеляційної скарги, посилаючись на обставини, викладені в позовній заяві.

Рух справи у суді апеляційної інстанції.

Ухвалою Сьомого апеляційного адміністративного суду від 07 червня 2021 року відкрито апеляційне провадження у вищевказаній справі.

Ухвалою Сьомого апеляційного адміністративного суду від 07 червня 2021 року справу призначено до судового розгляду у відкритому судовому засіданні.

Представник позивача в судовому засіданні заперечив доводи апеляційної скарги та просив суд апеляційної інстанції залишити її без задоволення, а оскаржуване рішення - без змін.

Представник відповідача в судовому засіданні підтримала доводи апеляційної скарги, просила її задовольнити, скасувати оскаржуване рішення та прийняти постанову, якою у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 відмовити.

Фактичні обставини справи, встановлені судом першої інстанції.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, у травні 2008 року працівниками податкового органу проведено позапланову виїзну документальну перевірку дотримання вимог податкового та валютного законодавства громадянина-фізичної особи ОСОБА_1 за період 2003 року.

Результати перевірки відображено в Акті перевірки від 16 травня 2008 року №1010/17/ НОМЕР_1 .

Так, відповідно до Акту перевірки встановлено, що відповідно до договору купівлі-продажу цінних паперів №03-12/2003-1 від 03 грудня 2003 року у власність ОСОБА_1 перейшли акції ВАТ "Чернівцізооветпромпостач" в кількості 2279 шт., номінальною вартістю 0,25 грн. та договірною вартістю 2279 грн.

Згідно з випискою з реєстру ТОВ "ВЕТРЕЄСТР" від 09 грудня 2003 року, ОСОБА_1 є власником 213 371 акції ВАТ "Чернівцізооветпромпостач", за номінальною вартістю 0,25 грн. за акцію на загальну номінальну вартість пакета цінних паперів 53 342,75 грн.

В подальшому, згідно Договору купівлі-продажу цінних паперів №22-12/2003-2 КПЦП від 22 грудня 2003 року та акта прийому-передачі цінних паперів від 22 грудня 2003 року громадянка України ОСОБА_2 продала громадянину України ОСОБА_1 акції прості іменні ВАТ "Чернівцізооветпромпостач" у кількості 129 999 штук, номінальною вартістю 0,25 грн. за акцію та договірною вартістю 42 640 грн.

Таким чином, позивач набув у власність відповідні акції емітента ВАТ "Чернівцізооветпромпостач" в кількості 343 370 шт., номінальною вартістю 0,25 грн., всього на суму 85 842,50 грн. (Виписка з реєстру ТОВ "ВЕТРЕЄСТР" від 23 грудня 2003 року) із документальним підтвердженням понесених витрат на їх придбання в сумі 44 919 грн.

Крім того, з обставин справи встановлено, що згідно Договору купівлі-продажу цінних паперів №01-12/03-1 від 01 грудня 2003 року ЗАТ «Подільський агроторговий дім» (Продавець) зобов`язується до 22 грудня 2003 року передати у власність ЗАТ «Вінницький хліб» (Покупець) пакет акцій ВАТ "Чернівцізооветпромпостач" у кількості 343 369 штук за номінальною вартістю 0,25 грн. за акцію та договірною вартістю за пакет акцій на суму 68 673 800 грн.

24 грудня 2003 року між ЗАТ «Вінницький хліб» (Кредитор), ЗАТ «Подільський агроторговий дім» (боржник) та ОСОБА_3 (поручитель) укладено трьохсторонній Договір поруки №24/12-03-1. Згідно з умов цього договору ОСОБА_1 як поручитель зобов`язується перед кредитором відповідати за виконання зобов`язань Боржника по Договору купівлі-продажу цінних паперів №01-12/03-1 від 01 грудня 2003 року на загальну суму 68 673 800 грн. (далі - Основне зобов`язання).

За умовами даного договору, у разі невиконання боржником умов Основного зобов`язання в строк до 25 грудня 2003 року, Поручитель погашає заборгованість Боржника шляхом відчуження на користь Кредитора 343 369 акцій ВАТ "Чернівцізооветпромпостач" на загальну суму 68 673 800 грн.

Оскільки ЗАТ «Подільський агроторговий дім» не виконав своєчасно умови вищезазначених договірних відносин, 25 грудня 2003 року між ОСОБА_1 (поручитель) та ЗАТ «Вінницький хліб» (кредитор) укладено договір відчуження цінних паперів №25/12-03-1.

Відповідно до умов даного договору ОСОБА_1 погашає заборгованість ЗАТ «Подільський агроторговий дім» перед ЗАТ «Вінницький хліб», шляхом відчуження на користь ЗАТ «Вінницький хліб» належних Позивачу на праві власності цінних паперів ВАТ "Чернівцізооветпромпостач" в кількості 343 369 штук, номінальною вартістю 0,25 грн. за акцію та договірною вартістю за пакет акцій на суму 68 673 800 грн.

Поряд із укладенням Договору відчуження цінних паперів №25/12-03-1 від 25 грудня 2003 року, переданням у власність ЗАТ "Вінницькій хліб" акцій, цього ж дня - 25 грудня 2003 року, укладено Угоду (про новацію) щодо правочинів, пов`язаних з виконанням простроченого зобов`язання по Договору поруки №24/12-03-1 від 24 грудня 2003 року, укладеного на забезпечення виконання зобов`язання Боржника по Договору купівлі-продажу цінних паперів №01-12/03-1 від 01.12.2003 року.

Даним договором визначено, що з моменту виконання ОСОБА_1 договору поруки №24/12-03-1 від 24 грудня 2003 року як "Поручителем" для ЗАТ "Подільській агроторговий дім" наступили обставини, за яких він не може повернути Кредитору пакет акцій, а саме: цінні папери емітента: ВАТ "Чернівцізооветпромпостач" в кількості 343 369 штук, що становить близько 65% статутного фонду емітента.

За договором сторони домовились про зміну способу отримання доходу ОСОБА_1 шляхом зміни майнового права на отримання цінних паперів емітента ВАТ "Чернівцізооветпромпостач" номінальною вартістю акцій 0,25 грн., в кількості 343 369 штук, вартістю 68 673 800,00 грн., з моменту підписання цієї Угоди, на право вимоги від ЗАТ "Подільський агроторговий дім" грошових коштів в сумі 68 673 800,00 грн.

Актом звірки взаємних розрахунків між громадянином ОСОБА_1 та ЗАТ "Подільський агроторговий дім" фіксується, що станом на 18-00 год. 25 грудня 2003 року заборгованість останнього перед позивачем складає 68 673 800,00 грн.

В той же час, з матеріалів справи встановлено, що 02 грудня 2003 року між ЗАТ "Подільський агроторговий дім" (продавець) та ОСОБА_1 (покупець) було укладено договір купівлі-продажу цінних паперів №02-12/2003-2. Відповідно до умов цього договору ОСОБА_1 купує пакет акцій ЗАТ «УкрСПАРТ» у кількості 221 449 шт., номінальною вартістю 1,00 грн. та договірною вартістю за пакет акцій на суму 221 449 грн. Даний договір набуває чинності з моменту його підписання та є дійсним до повного виконання Сторонами своїх обов`язків по ньому (п.5.1. договору).

25 грудня 2003 року між ЗАТ "Подільський агроторговий дім" (Продавець) та ОСОБА_1 (покупець) укладено Угоду (про новацію) щодо правочинів, пов`язаних з виконанням простроченого зобов`язання по Договору купівлі-продажу цінних паперів №02-12/2003-2 від 02.12.2003 року. Відповідно до цього договору Сторони вносять зміни в пункт 1 договору купівлі-продажу цінних паперів №02-12/2003-2 від 02.12.2003 року.

Змінами до предмету договору визначено, що продавець продає, а покупець купує пакети акцій за ціною і в термін, що передбачені даним договором: а)акції ЗАТ «УкрСПАРТ» в кількості 221 449 акцій, номінальною вартістю 1,00 грн. за акцію, загальною договірною вартістю 442 898, 00 грн.; б) акції ЗАТ «Адампільський хлібокомбінат» в кількості 3 953 932 акції, номінальною вартістю 1,00 грн. за акцію, загальною договірною вартістю 3 953 932,00 грн.; в) акції ЗАТ «Адампільський хлібокомбінат» в кількості 7 025 300 акції, номінальною вартістю 1,00 грн. за акцію, загальною договірною вартістю 7 025 300,00 грн.; г) акції ЗАТ «УкрСПАРТ» в кількості 5 725 167 акцій, номінальною вартістю 1,00 грн. за акцію, загальною договірною вартістю 5 725 167,00 грн.

Крім того, сторони змінили пункт 2 договору купівлі-продажу цінних паперів №02-12/2003-2 від 02 грудня 2003 року, визначивши, що вартість пакетів цінних паперів, які продавець відчужує на користь покупця складає 68 673 800,00 грн.

Будучи по відношенню до ЗАТ "Подільський агроторговий дім" одночасно кредитором (по договору поруки №24/12-03-1 від 24.12.2003 року та угоди про новацію від 25.12.2003 року о 17-00 год) та боржником по іншому зобов`язанню (по договору купівлі-продажу цінних паперів №02-12/2003-2 від 02.12.2003 року та угоди про новацію від 25.12.2003 року о 18-30 год.), громадянин ОСОБА_1 з метою повного виконання своїх зобов`язань по договору купівлі-продажу цінних паперів №02-12/2003-2 від 02.12.2003 року (зі змінами та доповненнями) оплату визначених цим договором пакетів акцій проводить в безготівковій формі шляхом здійснення зарахування зустрічних однорідних грошових вимог, які виникли між ОСОБА_1 та ЗАТ "Подільський агроторговий дім" по вищевказаних зобов`язаннях на суму 68 673 800,00 грн.

Після зарахування зустрічних однорідних грошових вимог зобов`язання ОСОБА_1 перед ЗАТ "Подільський агроторговий дім" за договором купівлі-продажу цінних паперів №02-12/2003-2 від 02.12.2003 року є повністю погашеним, а зобов`язання ЗАТ "Подільський агроторговий дім" перед ОСОБА_1 по договору поруки №24/12-03-1 від 24.12.2003 року є повністю виконаним.

В подальшому, 25 грудня 2003 року о 19-00 год. сторони укладають окрему угоду про погашення заборгованості №25-12/03 УПЗ, якою врегульовують процедуру придбання чотирьох пакетів акцій ОСОБА_1 від ЗАТ "Подільський агроторговий дім".

25 грудня 2003 року о 20-00 год. між ОСОБА_1 (кредитор), ЗАТ "Подільський агроторговий дім" (боржник) та ЗАТ «УкрСПАРТ» (Поручитель) укладено трьохсторонній договір поруки №25-12/2003-1, згідно умов якого поручитель зобов`язується перед кредитором частково відповідати за виконання зобов`язань боржника за угодою про погашення заборгованості №25-12/03 УПЗ в частині, що складає 7 025 300,00 грн.

Відповідно до договору відчуження цінних паперів №26-12/2003-1 ВЦП від 26.12.2003 року та акта прийому-передачі цінних паперів від 26.12.2003 року до ОСОБА_1 перейшло право власності на цінні папери: акції прості іменні ЗАТ «УкрСпарт» в кількості 221 449 шт. за договірною вартістю на суму 442 898,00 грн.; акції прості іменні ЗАТ «Адампільський хлібокомбінат» в кількості 3 953 932 шт. за договірною вартістю 3 953 932,00 грн.

Відповідно до договору відчуження цінних паперів №29-12/03-1 ВЦП від 29.12.2003 року на виконання пункту 4 Договору поруки №25-12/2003-1 від 25.12.2003 року ЗАТ «УкраСПАРТ» як поручитель передає у власність ОСОБА_1 цінні папери емітента ЗАТ «Адампільський хлібокомбінат» в кількості 7 025 300 шт. на загальну суму 7 025 300,00 грн.

Відповідно до договору відчуження цінних паперів №29-12/03-2 ВЦП від 29.12.2003 року на виконання пункту 4 договору поруки №25-12/2003-2 від 25.12.2003 року ЗАТ «Адампільський хлібокомбінат» як поручитель передає у власність ОСОБА_1 цінні папери емітента ЗАТ «УкрСПАРТ» в кількості 5 725 167 шт. на загальну суму 57 251 670,00 грн.

Водночас, 29 грудня 2003 року між ЗАТ «Адампільський хлібокомбінат» (кредитор), ЗАТ "Подільський агроторговий дім" (боржник) та ОСОБА_1 (поручитель) було укладено троьохсторонній договір поруки №29-12/2003-2. Згідно умов договору поручитель зобов`язується перед кредитором частково відповідати за виконання зобов`язань боржника, що випливають з умов договору поруки №25-12/2003-2 від 25.12.2003 року та договору №29-12/03-2 ВЦП від 29.12.2003 року в частині зобов`язання на суму 38 435 270,00 грн.

На виконання умов цього договору 30 грудня 2003 року між сторонами укладено договір відчуження цінних паперів №30-12/2003-3 ВЦП, за умовами якого ОСОБА_1 передає, а ЗАТ «Адампільський хлібокомбінат» приймає цінні папери ЗАТ «УкрСПАРТ» в кількості 38 43527 шт. на загальну договірну вартість 38 435 270,00 грн.

Таким чином, у ЗАТ «"Подільський агроторговий дім" виникла заборгованість перед ОСОБА_1 на суму 38 435 270,00 грн.

31 грудня 2003 року укладено угоду про погашення заборгованості №31-12/03 УПЗ, відповідно до якої зазначена заборгованість ЗАТ «"Подільський агроторговий дім" перед ОСОБА_1 погашатиметься боржником до 01.01.2004 шляхом відчуження на користь ОСОБА_1 належних товариству на праві власності акцій ЗАТ «Адампільський хлібокомбінат» в кількості 19 217 635 шт., номінальною вартістю 1 грн. за акцію та загальною договірною вартістю 38 435 270,00 грн.

Цього ж дня укладено договір №31-12/2003-1 ВЦП від 31 грудня 2003 року, відповідно до умов якого ЗАТ "Подільський агроторговий дім" відчужує на користь ОСОБА_1 акції ЗАТ «Адампільський хлібокомбінат» в кількості 19 217 635 шт., номінальною вартістю 1 грн. за акцію та загальною договірною вартістю 38 435 270,00 грн.

Таким чином, перевіркою встановлено, що сукупний дохід громадянина ОСОБА_1 за 2003 рік становить 107 109 070,00 грн., документально підтверджені витрати - 38 480 299,00 грн. Отже, сума чистого оподатковуваного доходу за рік становить 68 628 771 грн. (107 109 070,00 грн. - 38 480 299,00 грн.), яку позивач мав відобразити у Декларації про доходи за 2003 рік та перерахувати до бюджету відповідний прибутковий податок з громадян в сумі 27 448 071,00 грн.

Проте, позивачем за основним місцем роботи ЗАТ «УкрСПАРТ» у 2003 році перераховано до бюджету лише 262,25 грн. прибуткового податку з громадян, що призвело до заниження суми відповідного податкового зобов`язання на суму 27 447 808,75грн.

На підставі вказаних вище висновків відповідачем прийнято податкове повідомлення-рішення від 23 травня 2008 року №. Зазначеним податковим повідомленням-рішенням позивачу донараховано прибутковий податок з громадян на суму 27 447 808,75 грн.

Позивач, вважаючи вказане ППР відповідача протиправними, звернувся до суду з адміністративним позовом з метою захисту своїх порушених прав.

Мотивувальна частина.

Позиція Сьомого апеляційного адміністративного суду.

У відповідності до ч.1 ст.308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Статтею 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до приписів статті 67 Конституції України - кожен зобов`язаний сплачувати податки і збори в порядку і розмірах, встановлених законом.

Згідно з статтею 4 Закону України "Про цінні папери і фондову біржу" №1201-XII від 18.06.1991 року (зі змінами та доповненнями): акція - цінний папір без установленого строку обігу, що засвідчує дольову участь у статутному фонді акціонерного товариства, підтверджує членство в акціонерному товаристві та право на участь в управлінні ним, дає право його власникові на одержання частини прибутку у вигляді дивідендів, а також: на участь у розподілі майна при ліквідації акціонерного товариства.

Згідно статті 1 Закону України "Про цінні папери і фондову біржу" №1201-ХІІ від 18.06.1991 року (зі змінами та доповненнями): цінні папери - грошові документи, що засвідчують право володіння або відносини позики, визначають взаємовідносини між: особою, яка їх випустила, та їх власником і передбачають, як правило, виплату доходу у вигляді дивідендів або процентів, а також: можливість передачі грошових та інших прав, що випливають з цих документів, іншим особам.

На час виникнення спірних правовідносин, законодавчим актом, що регулював порядок оподаткування доходів громадян та порядок подання ними декларацій був декрет Кабінету Міністрів України "Про прибутковий податок з громадян" від 26.12.1992 року №13-92 (далі - Декрет).

Відповідно до абз.4 ст.13 Декрету при здійсненні операцій з купівлі-продажу корпоративних прав та визначених законом цінних паперів, крім набутих у випадках, визначених пунктом "з" статті 5 цього Декрету, оподатковуваним доходом громадянина, у тому числі зареєстрованого як суб`єкт підприємницької діяльності, вважається прибуток, тобто різниця між доходом, отриманим від продажу таких корпоративних прав та цінних паперів протягом звітного року, та документально підтвердженими витратами на їх придбання, понесеними громадянином протягом звітного року або попередніх звітному років. Облік фінансових результатів операцій з купівлі-продажу корпоративних прав та цінних паперів ведеться у порядку, встановленому пунктом 7.6 статті 7 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" ( 334/94-ВР ).

Пунктом 7.6 статті 7 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" (далі - Закон №334), який був чинний на час здійснення Позивачем операцій з цінними паперами, регулював порядок оподаткування операцій з цінними паперами та деривативами.

Підпунктом 7.6.3. пункту 7.6. ст. 7 Закону №334 визначено, що під терміном "витрати" слід розуміти суму коштів або вартість майна, сплачену (нараховану) платником податку продавцю цінних паперів та деривативів як компенсація їх вартості.

До складу витрат включається також сума будь-якої заборгованості покупця, яка виникає у зв`язку з таким придбанням.

Під терміном "доходи", згідно підпункту 7.6.3. пункту 7.6. ст. 7 Закону №334, слід розуміти суму коштів або вартість майна, отриману (нараховану) платником податку від продажу, обміну або інших способів відчуження цінних паперів та деривативів, збільшену на вартість будь-яких матеріальних цінностей чи нематеріальних активів, які передаються платнику податку в зв`язку з таким продажем, обміном або відчуженням.

До складу доходів включається також сума будь-якої заборгованості платника податку, яка погашається у зв`язку з таким продажем, обміном або відчуженням.

Таким чином, враховуючи приписи вищезазначених норм законодавства платник податків набуває права на віднесення певних сум до складу витрат виключно за умови їх документального підтвердження.

Згідно з статтею 47 Цивільного кодексу Української РСР : нотаріальне посвідчення угод обов`язкове лише у випадках, зазначених у законі.

Відповідно до пп. 4.4.1 п. 4.4 розділу IV Рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку "Про впорядкування діяльності з ведення реєстрів власників іменних цінних паперів" від 26.05.1998р. № 60 (зі змінами та доповненнями) передбачено, що: справжність підпису власника (уповноваженої особи власника) - фізичної особи на передавальному розпорядженні засвідчується нотаріусом або посадовими особами виконавчих комітетів селищних, міських Рад народних депутатів, консульськими установами України, які можуть здійснювати нотаріальні дії, або підтверджується уповноваженими працівниками реєстроутримувача, який здійснює ведення реєстру власників по цінних паперах, щодо яких здійснюється передача, прав власності.

Якщо загальна номінальна вартість цінних паперів, відносно яких здійснюється передача прав власності, перевищує 150 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, справжність підпису власника (уповноваженої особи власника) - фізичної особи на передавальному розпорядоісенні засвідчується нотаріусом або посадовими особами виконавчих комітетів сільських. селищних, міських Рад народних депутатів, консульськими установами України, які можуть здійснювати нотаріальні дії.

Згідно п.1.1 розділу І вищевказаного Рішення: передавальне розпорядження - письмове розпорядження власника, номінального утримувача, який дає розпорядження реєстроутримувачу внести зміни до реєстру власників іменних цінних паперів у зв`язку з передачею іменних цінних паперів іншій особі.

Відповідно до матеріалів справи, за перевіряємий період позивач здійснював операції з акціями українських підприємств в період грудня 2003 року на підставі цивільно-правових договорів різного типу - договорів купівлі продажу цінних паперів, договорів відчуження, договорів поруки.

Так, згідно з договором купівлі-продажу №03-12/2003-1 від 03.12.2003р. Громадянин України ОСОБА_1 придбавав акції ВАТ "Чернівцізооветпромпостач" (м. Чернівці) у кількості 2279 шт. номінальною вартістю 0,25 грн. на загальну договірну вартість 2279 грн. у громадянки України ОСОБА_4 . За взаємною згодою сторін вартість пакету цінних паперів,які покупець купує складає 2279,00грн, про що свідчить акт прийому-передачі цінних паперів від 03.12.2003.

Відповідно виписки з реєстру Вих.№9 від 09.12.2003 власником акцій в кількості 213371 шт. на суму 53 342,75 грн. ВАТ "Чернівцізооветпромпостач" (м. Чернівці) (номінальна вартість акцій 0,25 грн.) є громадянин України ОСОБА_1 .

Згідно договору купівлі-продажу №22-12/2003-2 КПЦП від 22.12.2003р. Громадянин України ОСОБА_1 придбавав акції ВАТ "Чернівцізооветпромпо стач" (м. Чернівці) у кількості 129 999 шт. номінальною вартістю 0,25 грн. на загальну номінальну вартість 32 499,75 грн. у громадянки України ОСОБА_2 .За взаємною згодою сторін вартість пакету цінних паперів, які покупець купує складає 42640,00 грн., про що свідчить акт прийомки-передачі цінних паперів від 22.12.2003 та підтверджується передавальним розпорядженням від 22.12.2003, кількість акцій 129 999 штук, сумарна вартість за номіналом 32 499,00 грн.

Відповідно виписки з реєстру Вих.№3 від 23.12.2003 власником акцій в кількості 343369 шт. на суму 85 842,50 грн. ВАТ "'Чернівцізооветпромпостач" (м. Чернівці) (номінальна вартість акцій 0,25 грн.) є громадянин України ОСОБА_1 .

Між ЗАТ „Подільський торговий дім" (м. Вінниця ) - (продавець) та ЗАТ ''Вінницький хліб" (м. Вінниця ) - (покупець) укладено договір купівлі-продажу цінних паперів від 01.12.2003 року за № 01-12/03-1 у відповідності до якого продавець зобов`язується в термін до 22.12.2003р. передати у власність покупця пакет акцій ВАТ 'Чернівцізооветпромпостач" (м. Чернівці) у кількості 343 369 шт. на суму 68 673 800 грн. (номінальна вартість акцій 0,25 грн.)

Однак ЗАТ „Подільський торговий дім" умови договору не виконав (акції в строк до 22.12.2003 року не передав).

24.12.2003 року між ЗАТ "Вінницький хліб" (Кредитором), ЗАТ "Подільський агроторговий дім" (Боржником) та громадянином України ОСОБА_1 (Поручителем) було укладено трьохсторонній договір поруки за № 24/12-03-1 від 24.12.2003, яким передбачено, що у разі не виконання Боржником умов договору № 01-12/03-1 в строк до 25.12.2003 Поручитель погашає заборгованість Боржника, по договору купівлі-продажу цінних паперів №01-12/03-1 від 01.12.2003, шляхом відчуження на користь Кредитора акцій ВАТ "Чернівцізооветпромпостач" у кількості 343 369 шт. номінальною вартістю 0,25грн/акція, загальною номінальною вартістю 85842,25грн., та загальною ринковою вартістю 68 673 800 грн. (договірна вартість однієї акції 200,00 грн., номінальна - 0,25грн.)

25.12.2003р. між громадянином України ОСОБА_1 (Поручителем) та ЗАТ „Вінницький хліб" (Кредитором) укладено договір №25/12-03-1 відчудження цінних паперів, який є доповненням до Договору поруки № 24/12-03-1 від 24 грудня 2003 року. ОСОБА_1 ("Поручитель") шляхом відчудження (Кредитору) належних (Поручителю) на праві власності акції ВАТ '"Чернівцізооветпромпостач" в кількості 343 369 штук, номінальною вартістю 0,25 грн. за акцію та договірною вартістю за пакет акцій на суму 68 673 800,00 грн.

У відповідності з Актом приймання - передачі цінних паперів від 25 грудня 2003 року ОСОБА_1 ("Поручитель") передав акції прості іменні ВАТ "Чернівцізооветпромпостач" у кількості 343369 штук, номінальною вартістю 0,25 грн. за акцію, та договірною вартістю за пакет акцій на суму 68673800,00 грн. у власність ЗАТ "Вінницький хліб" ("Кредитор").

Згідно нотаріально посвідченого Передавального розпорядження від 25 грудня 2003 року здійснюється перереєстрація акцій ВАТ "Чернівцізооветпромпостач" у кількості 343369 штук, номінальною вартістю 0,25 грн. за акцію, та сумарною вартістю за номіналом на суму 85842,25 грн., від ОСОБА_1 на користь ЗАТ "Вінницький хліб", в результаті чого у власності фізичної особи - громадянина України ОСОБА_1 залишається одна акція ВАТ "Чернівцізооветпромпостач" номінальною вартістю 0,25грн. за акцію, та сумарною вартістю за номіналом на суму 0,25 грн.

25 грудня 2003 року укладено Угоду (про новацію) щодо правочинів, пов`язаних з виконанням простроченого зобов`язання по Договору поруки № 24/12-03-1 від 24 грудня 2003 року, укладеного на забезпечення виконання зобов`язання Боржника по Договору купівлі - продажу цінних паперів № 01-12/03-1 від 01.12.2003.

ОСОБА_1 , як Поручитель, належно виконав зобов`язання відповідно до умов Договору поруки №24/12-03-1 від 24 грудня 2003 року, про що свідчить Акт приймання - передачі цінних паперів від 25 грудня 2003 року. Порука припинилася з припиненням забезпеченого зобов`язання, до Поручителя, як до Кредитора, перейшли усі права первісного Кредитора у цьому зобов`язанні.

З моменту виконання ОСОБА_1 . Договору поруки №24/12-03-1 від 24 грудня 2003 року, як "Поручителем" для ЗАТ "Подільський агроторговий дім" наступили обставини, за яких він не може повернути Кредитору пакет акцій, а саме: цінні папери емітента: ВАТ "Чернівцізооветпромпостач" (, м. Чернівці, вул. Каштанова, 110, номінальна вартість акцій: 0,25 грн.) в кількості 343 369 штук, що становить близько 65 % статутного фонду емітента.

Сторони домовилися про зміну способу отримання доходу ОСОБА_1 шляхом заміни майнового права на отримання цінних паперів емітента: ВАТ "Чернівцізооветпромпостач" (м. Чернівці, вул. Каштанова, 110.) номінальною вартістю акцій: 0,25 грн., в кількості: 343 369 штук, вартістю 68 673 800,00 грн., з моменту підписання цієї Угоди, на право вимоги від ЗАТ "Подільський агроторговий дім" грошових коштів в сумі 68 673 800,00 грн.

З моменту підписання цієї Угоди грошове зобов`язання ЗАТ "Подільський агроторговий дім" перед громадянином України ОСОБА_1 яке випливає з Договору поруки № 24/12-03-1 від 24 грудня 2003 року, Акта приймання - передачі цінних паперів від 25 грудня 2003 року, станом на 25 грудня 2003 року складає: 68 673 800,00 грн.

З моменту підписання цієї Угоди і настання вищевказаних подій цієї Угоди, Сторони вважають грошове зобов`язання ЗАТ "Подільський агроторговий дім" перед громадянином ОСОБА_1 простроченим і заміняють борг позиковим зобов`язанням. В момент підписання цієї Угоди ЗАТ "Подільський агроторговий дім" підтверджує факт одержання у власність від громадянина ОСОБА_1 грошових коштів у сумі 68 673 800,00 грн. та зобов`язується їх повернути на умовах цієї Угоди.

Зобов`язання ЗАТ "Подільський агроторговий дім" ("Боржник"), згідно до умов цієї Угоди, стає для Сторін "Основним зобов`язанням", строк виконання якого настає о 17год30хв. 25 грудня 2003 року шляхом повернення громадянину ОСОБА_1 ("Кредитору") всієї суми позичених грошових коштів у готівковій та/або безготівковій формі.

Відповідальність ЗАТ "Подільський агроторговий дім" ("Боржник") за несвоєчасне повернення суми вищезазначеної позики не застосовується до 31 грудня 2003 року (включно); з 01 січня 2004 року відповідальність ЗАТ "Подільський агроторговий дім" буде визначатися згідно статей 625 та 1050 Цивільного Кодексу України до моменту належного виконання простроченого "Основного зобов`язання" зі сплатою неустойки відповідно до статей 549-552 Цивільного Кодексу України.

Було складено Акт звірки взаємних розрахунків між Громадянином України ОСОБА_1 та ЗАТ "Подільський агроторговий дім" від 25.12.2003 року в якому зазначено, що на підставі Договору-поруки №24/12-03-1 та Акту приймання - передачі цінних паперів від 25.12.2003 між гр. ОСОБА_1 та ЗАТ „Вінницький хліб" року проведено звірку взаємних розрахунків за „Основним зобов`язанням" станом на 25.12.2003. Даним актом встановлено заборгованість ЗАТ "Подільський агроторговий дім" на користь ОСОБА_1 в сумі 68 673 800,00 грн.

Згідно Договору купівлі-продажу цінних паперів №02-12/2003-2 від 02 грудня 2003 року „Покупець" (громадянин України ОСОБА_1 ) купує у „Продавця" (ЗАТ «Подільський агроторговий дім») пакет акцій ЗАТ „УкрСПАРТ" в кількості 221 449 шт. одразу після підписання даного Договору в готівковій та/або безготівковій формі.

25 грудня 2003 року о 18 год. 30 хв. між ЗАТ "Подільський агроторговий дім" та громадянином України ОСОБА_1 підписується Угода (про новацію) щодо правочинів, пов`язаних з виконанням простроченого зобов`язання по Договору купівлі-продажу цінних паперів №02-12/2003-2 від 02.12.2003.

Вищевказаною Угодою (про новацію) Сторони фіксують, що станом на 18год20хв. 25.12.2003 року ОСОБА_1 прострочив виконання зобов`язання за умовами договору купівлі-продажу цінних паперів № 02-12/2003-2 від 02.12.2003.

Також Сторони з`ясували, що, до моменту укладення цією Угодою правочинів, між ними існують зобов`язання згідно Договору поруки № 24/12-03-1 від 24 грудня 2003 року (про що свідчить Акт приймання-передачі цінних паперів від 25 грудня 2003 року) та Угоди (про новацію) "щодо правочинів, пов`язаних з виконанням простроченого зобов`язання по Договору поруки № 24/12-03-1 від 24.12.2003, укладеного на забезпечення виконання зобов`язання "Боржника" по Договору купівлі-продажу цінних паперів №01-12/03-01 від 01.12.2003" від 25 грудня 2003 року (о 17 год. 00 хв.).

Сторони також визначають, що, згідно вищевказаних правочинів, ОСОБА_1 є платоспроможним укладати будь-які правочини в межах 68 673 800,00 грн.

ЗАТ „Подільський агроторговий дім" визнає що ОСОБА_1 завчасно довів до відома іншої Сторони наступне: намір скупляти контрольні пакети акцій таких Товариств: акції ЗАТ „УкрСПАРТ" (Код СДРПОУ: 31953499) та акції ЗАТ „Адампільський хлібокомбінат" (Код СДРПОУ: 32430583); має намір отриманий дохід від вказаних в Преамбулі цієї Угоди право чинів інвестувати на реконструкцію і розширення виробництва суб`єктів підприємницької діяльності тощо.

Вищевказаною Угодою, в якій містяться елементи різних договорів (змішаний договір), Сторони змінюють Предмет Договору купівлі-продажу цінних паперів № 02-12/2003-2 від 02.12.2003р. та ціну і розрахунки по цьому Договору, внаслідок чого „Покупець" ( ОСОБА_1 ) купує не один, а чотири пакети акцій (вказані в пункті 1 цього Договору, щодо якого внесено зміни), а саме: ЗАТ „УкрСПАРТ" в кількості 221 449 акцій загальною договірною вартістю 442 898 грн.; ЗАТ „Адампільський хлібокомбінат" в кількості 3 953 932 акцій загальною договірною вартістю 3 935 932 грн.; ЗАТ „Адампільський хлібокомбінат" в кількості 7 025 300 акцій загальною ринковою вартістю 7 025 300 грн.; ЗАТ „УкрСПАРТ" в кількості 5 725 167 акцій загальною договірною ринковою 572 516 70 грн.

Сумарна вартість цих чотирьох вищевказаних пакетів акцій тепер складає 68 673 800 грн.

За вказаною згодою Сторін оплату вищевказаних пакетів акції „Покупець" здійснює одразу ж після підписання даного Договору в готівковій та/або безготівковій формі.

„Покупець" набуває право власності на акції, що є предметом даного Договору, після повної оплати з моменту підписання акта прийому-передачі вказаних акцій.

Сторони погоджують, що з метою належного виконання Сторонами умов Договору купівлі-продажу цінних паперів № 02-12/2003-2 від 02.12.2003, Сторонами будуть укладені окремі правочини, за якими будуть проведені належні розрахунки, угоди про погашення заборгованостей, договори відчуження цінних паперів, необхідні акти та передавальні розпорядження, а також складення інших необхідних документів, які необхідні для належного виконання наявних між Сторонами зобов`язань.

З метою уникнення плутанини при викладенні умов в документах, які передбачаються цією Угодою, Сторони погоджуються не робити в них посилання на цю Угоду (та на Угоду (про новацію) „щодо правочинів, пов`язаних з виконанням простроченого зобов`язання ''Боржника" по Договору купівлі-продажу цінних паперів № 01-12/03-1 від 01.12.2003 від 25 грудня 2003 р. (о 17 год. 00 хв.).

В разі, якщо Сторони узгодять в майбутньому іншу процедуру припинення взятих на себе зобов`язань, в т.ч. і в інший спосіб, вони мусять оформити ці дії відповідною(ими) угодою(ами) про погашення заборгованості.

25.12.2003 укладено заяву „Про зарахування зустрічних однорідних грошових вимог".

Цією заявою громадянин ОСОБА_1 повідомляє ЗАТ „Подільський агроторговий дім" про наступне: Будучи по відношенню до ЗАТ „Подільський агроторговий дім" одночасно „Кредитором" (випливає з умов Договору поруки № 24/12-03-1 від 24 грудня 2003 р.) про що свідчить Акт приймання-передачі цінних паперів від 25 грудня 2003 р. та Угоди (про новацію) „щодо правочинів пов`язаних з виконанням простроченого зобов`язання по Договору поруки № 24/12-03-1 від 24.12.2003 р., укладеного на забезпечення виконання зобов`язання "Боржника" по Договору купівлі-продажу цінних паперів № 01- 12/03-1 від 01.12.2003р." від 25 грудня 2003 р. (о 17 год. 00 хв.) по одному зобов`язанню, і "Боржником" по іншому зобов`язаню (випливає з умов Договору купівлі-продажу цінних паперів № 02-12/2003-2 від 02.12.2003 та Угоди (про новацію) „щодо правочинів, пов`язаних з виконанням простроченого зобов`язання по Договору купівлі-продажу цінних паперів № 02-12/2003-2 від 02.12.2003" від 25 грудня 2003 р. (о 18 год. 30 хв.), строк виконання яких настав; беручи до уваги той факт, що всі зобов`язання є однорідними, а також зважаючи на те, що на момент пред`явлення ОСОБА_1 . Заяви про зарахування зустрічних однорідних грошових вимог від 25 грудня 2007 р. в обох Сторін, у відношенні одна до одної, не було та немає жодних претензій щодо характеру, змісту, порядку і умов виконання вищезазначених зобов`язань, громадянин України ОСОБА_1 , з метою повного виконання своїх зобов`язань по Договору купівлі-продажу цінних паперів № 02-12/2003-2 від 02.12.2003 (із змінами та доповненнями) оплату визначених цим Договором пакетів акцій проводить в безготівковій формі шляхом здійснення зарахування зустрічних однорідних грошових вимог, які виникли та існують між ОСОБА_1 та ЗАТ „Подільський агроторговий дім" по вищезгаданих зобов`язаннях, на суму 68 673 800,00 грн. (Шістдесят вісім мільйонів шістсот сімдесят три тисячі вісімсот гривень 00 копійок).

Після зарахування зустрічних однорідних грошових вимог, визначених вище, зобов`язання ОСОБА_1 перед ЗАТ "Подільський агроторговий дім" за Договором купівлі- продажу цінних паперів №02-12/2003-2 від 02.12.2003 ( із змінами та доповненнями) буде повністю погашене (належно виконане); зобов`язання ЗАТ "Подільський агроторговий дім" перед ОСОБА_1 по Договору поруки №24/12-03-1 від 24 грудня 2003 р. (із змінами та доповненнями) буде повністю виконане (позика повернута).

25.12.2003 між гр. ОСОБА_1 та ЗАТ "Подільський агроторговий дім" було укладено угоду про погашення заборгованості №25-12/03 УПЗ, яка випливає з договору поруки №24/12-03-1 від 24.12.2003 та складає 68 673 800 грн.

Свою заборгованість перед гр. ОСОБА_1 ЗАТ "Подільський агроторговий дім" зобов`язується погасити шляхом відчуження на користь гр. ОСОБА_1 належних товариству на праві власності акцій на загальну суму 4 396 830 грн., а саме: акції ЗАТ "УкрСПАРТ" в кількості 221 449 шт. номінальною вартістю 1 грн. за акцію, загальною договірною вартістю 442 898 грн.; акції ЗАТ "Адампільський хлібокомбінат" в кількості 3 953 932 шт. номінальною вартістю 1 грн. за акцію, загальною договірною вартістю 3 953 932 грн.

26.12.2003 було складено Договір №26-12/2003-1 ВЦП відчуження цінних паперів. Відповідно до п.2 цього договору "Передавач" ЗАТ "Подільський агроторговий дім" погашає частину заборгованості перед "Набувачом" - ОСОБА_1 , а саме: ЗАТ "Подільський агроторговий дім" передає, а ОСОБА_1 приймає у власність акції (прості іменні першого випуску) ЗАТ „УкрСПАРТ" номінальною вартістю 1,0 грн., кількість акцій 221 449 штук, сумарна вартість за номіналом 221 449 грн.

ЗАТ "Подільський агроторговий дім" передає, а ОСОБА_1 приймає у власність акції (прості іменні першого випуску) ЗАТ "Адампільський хлібокомбінат" номінальною вартістю 1,0 грн., кількість акцій 3 953 932 штук, сумарна вартість за номіналом 3 953 932 грн.

Згідно п.3 Договору №26-12/2003-1 ВЦП відчуження цінних паперів від 26.12.2003, загальна договірна вартість цінних паперів, становить 4 396 830грн. Згідно п.6 Договору №26-12/2003-1 ВЦП відчуження цінних паперів від 26.12.2003 право власності на вказані вище (п.2 цього договору) цінні папери переходить від " Передавача " до " Набувача" у повному обсязі одразу ж після підписання Сторонами цього Договору та Акту- приймання- передачі цих цінних паперів від 26.12.2003.

25.12.2003, за Договором поруки №2 5-12/20 03-2 ЗАТ "Адампільський хлібокомбінат" „Поручитель" зобов`язується перед „Кредитором" громадянином ОСОБА_1 , частково відповідати за виконання зобов`язань „Боржника", яким є ЗАТ „Подільський агроторговий дім". Відповідно до п.3 Договору поруки, відповідальність Поручителя за цим договором обмежується лише певною частиною коштів, передбачених основним зобов`язанням, та складає 57 251 670 грн., та, згідно з п.4 вищезазначеного договору, погашається шляхом відчуження на користь Кредитора 5725167 акцій ЗАТ „УкрСПАРТ" на загальну суму 57 251 670 грн.

25.12.2003, за Договором поруки №25-12/2003-1 ЗАТ „УкрСПАРТ" „Поручитель" зобов`язується перед „Кредитором" громадянином ОСОБА_1 , частково відповідати за виконання зобов`язань „Боржника", яким є ЗАТ „Подільський агроторговий дім". Відповідно до п.3 Договору поруки, відповідальність Поручителя за цим договором обмежується лише певною частиною коштів, передбачених основним зобов`язанням, та складає 7 025 300 грн., та, згідно з п.4 вищезазначеного договору, погашається шляхом відчуження на користь Кредитора 7 025 300 акцій ЗАТ „Адампільський хлібокомбінат" на загальну суму 7 025 300 грн.

29.12.2003, між Поручителем та Кредитором, на виконання умов Договору поруки №25-12/2003-1 від 25.12.03, було складено Договір №29-12/03-1 ВЦП відчуження цінних паперів. Відповідно до п.2 цього договору "Поручитель" ЗАТ„УкрСПАРТ" погашає частину заборгованості "Боржника" - ЗАТ ,,Подільський АТД" перед "Кредитором" - ОСОБА_1 , а саме: ЗАТ „УкрСПАРТ" передає, а ОСОБА_1 приймає у власність акції (прості іменні першого випуску) ЗАТ "Адампільський хлібокомбінат" номінальною вартістю 1,0 грн., кількість акцій 7025300 штук, сумарна вартість за номінатом 7025300,0грн. Згідно п.3 Договору №29-12/03-1 ВЦП відчуження цінних паперів від 29.12.2003р., загальна договірна вартість цінних паперів становить 7025300,0грн. Згідно п.6 Договору №29-12/03-1 ВЦП відчуження цінних паперів від 29.12.2003р. право власності на вказані вище (п.2 цього договору) цінні папери переходить від "Поручителя" до "Кредитора" у повному обсязі одразу ж після підписання Сторонами цього Договору та Акту приймання-передачі цих цінних паперів.

29.12.2003 ЗАТ "УкрСПАРТ" - "Поручитель", передає ОСОБА_1 - "Кредитору" , згідно Акту приймання-передачі цінних паперів та у відповідності з Договором №29-12/03-1 ВЦП відчуження цінних паперів від 29.12.03, акції прості іменні ЗАТ "Адампільський хлібокомбінат" у кількості 7 025 300 штук, номінальна вартість 1,0 грн., загальною номінальною вартістю 7 025 300 грн., за договірною вартістю 7 025 300 грн.

29.12.2003, між Поручителем та Кредитором, на виконання умов Договору поруки №25-12/2003-2 від 25.12.03, було складено Договір №29-12/03-2 ВЦП відчуження цінних паперів. Відповідно до п.2 цього договору "Поручитель" ЗАТ "Адампільський хлібокомбінат" погашає частину заборгованості "Боржника" - ЗАТ„Подільський АТД" перед "Кредитором" - ОСОБА_1 , а саме: ЗАТ "Адампільський хлібокомбінат" передає, а ОСОБА_1 приймає у власність акції (прості іменні першого випуску) ЗАТ „УкрСПАРТ" номінальною вартістю 1,0 грн., кількість акцій 5 725 167 штук, сумарна вартість за номіналом 5 725 167 грн. Сума договору за яким передаються цінні папери 57 251 670 грн. Згідно п.3 Договору №29-12/03-2 ВЦП відчуження цінних паперів від 29.12.2003, загальна договірна вартість цінних паперів, становить 57 251 670 грн. Згідно з п.6 Договору №29-12/03-2 ВЦП відчуження цінних паперів від 29.12.2003 право власності на вказані вище (п.2 цього договору) цінні папери переходить від "Поручителя (ЗАТ "Адампільський хлібокомбінат") до "Кредитора" ( ОСОБА_1 ) у повному обсязі одразу ж після підписання Сторонами цього Договору та Акту приймання-передачі цих цінних паперів від 29.12.20003.

29.12.2003 між ЗАТ "Адампільський хлібокомбінат" (Кредитором), ЗАТ "Подільський агроторговий дім" (Боржником) та громадянином України ОСОБА_1 (Поручителем) було укладено трьохсторонній договір поруки за №29-12/2003-2.

Поручитель зобов`язується перед Кредитором частково відповідати за виконання зобов`язань Боржника, що випливають з умов договору поруки №25-12/2003-2 від 25.12.2003 договору №29-12/03-2 ВЦП відчуження цінних паперів від 29.12.2003,акта приймання-передачі цінних паперів від 29.12.2003 та змісту ч.5 ст.175 ЦК України в частині що складає 38 435 270 грн. (Надалі „Основне зобов`язання").

Поручитель несе солідарну відповідальність з боржником перед Кредитором за виконання боржником умов „Основного зобов`язання") в частині що складає 38 435 270 грн.

Відповідальність поручителя за цим договором обмежується лише певною частиною коштів, передбачених „Основним зобов`язанням" в розмірі 38 435 270 грн.

У разі не виконання Боржником умов „Основного зобов`язання" у строк до 31.12.2003 ,Поручитель частково погашає заборгованість Боржника, шляхом відчуження на користь Кредитора 3 843 527 акцій ЗАТ "УКРСПАРТ" на загальну суму 38 435 270 грн.

Цей договір є гарантією виконання зобов`язань Боржника перед Кредитором передбачених договору поруки №25-12/2003-2 від 25.12.2003, договору №29-12/03-2 ВЦП відчуження цінних паперів від 29.12.2003, акта приймання-передачі цінних паперів від 29.12.2003.

30.12.2003 укладено договір №30-12/2003-3 ВЦП відчуження цінних паперів відповідно якого ОСОБА_1 , "Передавач", ЗАТ "Адампільський хлібокомбінат""Набувач"

"Передавач" та "Набувач" врегульовують відносини, що випливають та спрямовані на виконання умов договору поруки за №29-12/2003-2 від 29.12.2003, згідно якого „Передавач" передає ,а "Набувач" приймає цінні папери ЗАТ "УКРСПАРТ" в кількості 3 843 527 акцій сумарна вартість за номіналом 3 843 527 грн. Сума договору за яким передаються ЦП та загальна договірна вартість 1ДП що відчужуються за цим договором-38435270,00грн.

Право власності на вказані ЦП цього договору переходить від "Передавача" до "Набувача" у повному обсязі одразу після підписання сторонами цього договору та акта приймання-передачі цих цінних паперів.

30.12.2003 укладено акт приймання-передачі цінних паперів на виконання договору №30-12/2003-3 ВЦП відчуження цінних паперів. Сторони підтверджують, що взяті на себе зобов`язання за договором №30-12/2003-3 ВЦП відчуження цінних паперів від 30.12.2003 та договором поруки за №29-12/2003-2 від 29.12.2003 виконані повністю, що підтверджується передавальним розпорядження від 30.12.2003, кількість акцій 3 843 527 штук, сумарна вартість за номіналом 3 843 527 грн.

31.12.2003 укладено Угоду про погашення заборгованості №31-12/03 УПЗ відповідно до якої заборгованість ЗАТ "Подільський агроторговий дім" перед громадянином ОСОБА_1 , яка випливає з договору поруки №29-12/2003-2 від 29.12.2003, договору відчуження цінних паперів №30-12/2003-3 ВЦП від 30.12.2003, акту приймання - передачі цінних паперів від 30.12.2003 та змісту ч.5 ст.175 ЦК України, станом на 30.12.2003 складає 38 435 270 грн.

Вищезазначена заборгованість погашатиметься ЗАТ "Подільський агроторговий дім" в термін до 01.01.2004, шляхом відчуження, на користь ОСОБА_1 , належних товариству на праві власності акцій ЗАТ "Адампільський хлібокомбінат" в кількості 19 217 635 шт., номінальною вартістю 1 грн. за акцію, загальною договірною вартістю 38 435 270 грн. Право власності на вищевказані цінні папери переходить від ЗАТ „Подільський АТД" до ОСОБА_1 , з моменту підписання відповідного договору відчуження ЦП та акта приймання передачі ЦП.

На виконання умов Угоди про погашення заборгованості №31-12/03 УПЗ від 31.12.2003 укладено договір №31-12/2003-1 ВЦП від 31.12.2003 відчуження цінних паперів відповідно якого ЗАТ "Подільський агроторговий дім" "Передавач", ОСОБА_1 , - "Набувач".

При цьому, "Передавач" передає, а "Набувач" приймає цінні папери ЗАТ "Адампільський хлібокомбінат" в кількості 19 217 635 акцій, сумарна вартість за номіналом 19 217 635 грн. Сума договору за яким передаються ЦП та загальна договірна вартість ЦП що відчужуються за цим договором - 38 435 270 грн.

Право власності на вказані ЦП цього договору переходить від "Передавача" до "Набувача" у повному обсязі одразу після підписання сторонами цього договору та акта приймання - передачі цих цінних паперів.

31.12.2003 укладено акт приймання-передачі цінних паперів на виконання договору №31-12/03-1 ВЦП відчуження цінних паперів. Сторони підтверджують, що взяті на себе зобов`язання за договором №31-12/03-1 ВЦП відчуження цінних паперів від 31.12.2003 та Угоди про погашення заборгованості №31-12/03 УПЗ 31.12.2003 виконані повністю.

Враховуючи вказане, колегія суддів приходить до висновку, що враховуючи положення Закону №334 та декрету Кабінету Міністрів України "Про прибутковий податок з громадян" врахуванню підлягають документально підтвердженні витрати понесені громадянином, однак збільшення відчужувачем номінальної вартості цінних паперів при внесенні до статутного фонду чи при виконанні договорів поруки не є витратами в розумінні закону.

Таким чином колегія суддів вважає, що громадянину ОСОБА_1 перейшло право власності на суму 107 109 070,00 грн., в тому числі корпоративним правом, часткою статутного фонду ЗАТ "Адампільський хлібокомбінат" в кількості 30 196 867 акцій на суму 49 414 502 грн., та ЗАТ „УкрСПАРТ"- в кількості 5 946 616 акцій в сумі 57 694 568 грн.

Документально підтверджені витрати по придбанню у громадян України акцій ВАТ "Чернівцізооветпромпостач" (м. Чернівці) у кількості 132 278 акцій на загальну суму 44 919 грн., відчуження акцій ЗАТ "УКРСПАРТ в адресу ЗАТ "Адампільський хлібокомбінат" на суму-38 435 270 грн., сплата за проведення нотаріальних дій 110 грн.

За наведених обставин суд апеляційної інстанції зазначає, що загальна підтверджена документально сума витрат складає 38 480 299 грн., а сума чистого доходу становить 68 628 771 грн.

Висновок за результатами розгляду апеляційної скарги.

З огляду на зазначені обставини, колегія суддів приходить до висновку про те, що податкове повідомлення-рішення №/0 від 23.05.2008 прийнято суб`єктом владних повноважень правомірно та у повній відповідності до вимог чинного законодавства.

Вказані обставини в сукупності свідчать про те, що задовольняючи позов ОСОБА_1 щодо визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення від 23.05.2008 року №/0 суд першої інстанції неправильно застосував норми матеріального права, що призвело до невірних висновків про задоволення позовних вимог.

Зазначені обставини є підставою для скасування рішення суду першої інстанції з прийняттям нового рішення про відмову у задоволенні позовних вимог.

Судом апеляційної інстанції враховується, що згідно п. 41 висновку № 11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Міністрів Ради Європи щодо якості судових рішень обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов`язку може змінюватися залежно від характеру рішення. Згідно з практикою Європейського суду з прав людини очікуваний обсяг обґрунтування залежить від різних доводів, що їх може наводити кожна зі сторін, а також від різних правових положень, звичаїв та доктринальних принципів, а крім того, ще й від різних практик підготовки та представлення рішень у різних країнах. З тим, щоб дотриматися принципу справедливого суду, обґрунтування рішення повинно засвідчити, що суддя справді дослідив усі основні питання, винесені на його розгляд.

У силу п.2 ч.1 ст.315 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове судове рішення у відповідній частині або змінити судове рішення.

Згідно зі ст.317 КАС України підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є: 1) неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи; 2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; 3) невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; 4) неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.

З огляду на викладені обставини справи, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про те, що судом першої інстанції ухвалено рішення з порушенням норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи і є підставою для скасування рішення суду першої інстанції з прийняттям нової постанови про відмову у задоволенні позову.

Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 317, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В:

апеляційну скаргу Головного управління ДПС у Вінницькій області задовольнити повністю.

Рішення Вінницького окружного адміністративного суду від 17 лютого 2021 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Головного управління ДПС у Вінницькій області про скасування податкового повідомлення-рішення скасувати.

Прийняти постанову, якою у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 відмовити в повному обсязі.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст.ст.328, 329 КАС України.

Постанова суду складена в повному обсязі 16 серпня 2021 року.

Головуючий Кузьмишин В.М.

Судді Смілянець Е. С. Сушко О.О.