Справа № 380/3744/20
Суддя: Кедик Марія Василівна
Дата ухвалення: 2021-07-28 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 липня 2021 року справа № 380/3744/20

Львівський окружний адміністративний суд в складі:

головуючий-суддя Кедик М.В.,

секретар судового засідання Липитчук Я.І.,

за участю:

позивача ОСОБА_1 ,

представник позивача Сокальський Д.А.,

представники відповідача Яворський Т.І., Скочко А.В.,

представник третьої особи не прибув

розглянувши у відкритому засіданні в залі суду в м. Львові в порядку загального позовного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Львівської міської ради, Залізничної районної адміністрації Львівської міської ради, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача Управління комунальної власності Департаменту економічного розвитку Львівської міської ради про визнання протиправною та скасування ухвали,-

в с т а н о в и в :

ОСОБА_1 звернувся до Львівського окружного адміністративного суду з позовом до Львівської міської ради, Залізничної районної адміністрації Львівської міської ради, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача Управління комунальної власності Департаменту економічного розвитку Львівської міської ради, у якому просить суд визнати протиправною та скасувати ухвалу Львівської міської ради від 20.12.2018 № 4442 "Про внесення змін до ухвали Львівської міської ради від 02.03.2017 № 1568 "Про продовження терміну здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території м. Львова" в частині вилучення пункту 215 в додатку № 1 до ухвали Львівської міської ради від 02.03.2017 № 1568 з переліку тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у Залізничному районі м. Львова та розпорядження Залізничної районної адміністрації Львівської міської ради від 11.02.2019 № 321 "Про демонтаж самовільно встановленої тимчасової споруди за адресою АДРЕСА_1 , яка перебуває у користуванні ОСОБА_1 .

Ухвалою від 25.05.2020 суддя залишила позовну заяву без руху.

Ухвалою від 15.06.2020 суддя відкрив провадження у справі та призначив справу до розгляду в порядку загального позовного провадження.

Ухвалою від 07.10.2020 суд залучив до участі у справі як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача Управління комунальної власності Департаменту економічного розвитку Львівської міської ради.

Ухвалою від 05.02.2021 суд визнав необґрунтованою заяву ОСОБА_1 про відвід судді Кедик М.В.

Ухвалою від 24.02.2021 суд закрив підготовче провадження у справі та призначив справу до судового розгляду по суті.

В обґрунтування позовних вимог зазначає, що прийняття оскарженої ухвали Львівською міською радою виходить за межі повноважень встановлених Законом України «Про місцеве самоврядування». Звертає увагу, що актом складеним працівниками Залізничного ВП ГУ НП у Л/о 03.06.2019 за участю свідків на виконання пункту 1 ухвали Львівської міської ради від 12.07.2018р № 3693 «Про організацію роботи щодо протидії гральному бізнесу та розповсюдженню азартних ігор на території м. Львова» при перевірці тимчасової споруди по АДРЕСА_1 , (згідно з схемою прив`язки) у м. Львові, площею 76 кв. м., яка використовується фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 на підставі договору № 3-1557-17 від 29 листопада 2017 року на право тимчасового користування окремими конструктивними елементами благоустрою комунальної власності на умовах оренди для розміщення тимчасових споруд укладеного між ним та Управлінням комунальної власності департаменту економічного розвитку Львівської міської ради, який з врахуванням договору № 3-1557-17 (Д-18) від 04 липня 2018 року діє до 31 грудня 2019 року, паспорту прив`язки від 28 лютого 2018 року, дія якого продовжена до 31 грудня 2019 року, та схеми розташування торгового ряду № 2, встановлено, що у зазначеній вище тимчасовій споруді з 17 липня 2018 року по даний час будь-якої діяльності пов`язаної з організацією, проведенням та наданням можливості доступу до азартних ігор у казино, на гральних автоматах, комп`ютерних симуляторах, у букмекерських конторах, в інтерактивних закладах, в електронному (віртуальному) казино незалежно від місця розташування сервера, а також, будь-яких ігор, обов`язковою умовою участі в яких є сплата гравцем грошей, у тому числі через систему електронних платежів, що дає змогу учаснику як отримати виграш (приз) у будь-якому вигляді, так і не отримати його залежно від випадковості, не здійснюється, будь-яке обладнання для цього в приміщенні згаданої вище тимчасової споруди - відсутнє. Вимоги ухвали Львівської міської ради від 12.07.2018 № 3693 «Про організацію роботи щодо протидії гральному бізнесу та розповсюдженню азартних ігор на території м. Львова» позивачем у тимчасовій споруді по АДРЕСА_1 (згідно з схемою прив`язки) у м. Львові, площею 76 кв.м виконуються вчасно та в повному обсязі.

Також звертає увагу, що у листі Залізничної районної адміністрації Львівської міської ради від 05.09.2019 не зазначено одиницю адміністративно-територіального устрою де проводилась перевірка. Позивач не є СПД ФО ОСОБА_2 . Вважає, що у в даному листі Залізничної районної адміністрації від 05.09.2018 відсутні безспірні докази здійснення саме позивачем будь-якої протиправної діяльності за вказаною в листі адресою, фото в середині приміщення немає, вивіски немає, актів немає, будь - які інші візуальні ознаки, які прямо чи опосередковано можуть свідчити про причетність даного фасаду до закладів зазначених в тексті ухвали ЛМР № 3693 від 12.07.2018.

У судовому засіданні позивач, представник позивача позовні вимоги підтримали, посилаючись на обставини, викладені в позові, просили суд позов задовольнити.

Представник відповідача, Львівської міської ради, подав відзив на позовну заяву від 08.07.2021 вх. № 33900, у якому зазначає, що листом від 05.09.2018 № 4-32-2310 Залізнична районна адміністрація Львівської міської ради повідомила Управління архітектури та урбаністики департаменту містобудування Львівської міської ради про те, що у тимчасовій споруді суб`єкта підприємницької діяльності СПД ФОП ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_2 ) відновив діяльність ігровий заклад « ІНФОРМАЦІЯ_1 » з 01.09.2018. Управлінням архітектури та урбаністики департаменту містобудування Львівської міської ради було підготовано проект ухвали Львівської міської ради «Про внесення змін до ухвали міської ради від 02.03.2017 № 1568 «Про продовження терміну здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території м. Львова». Вказана ухвала була прийнята на засіданні сесії Львівської міської ради 20.12.2018. Відповідно до вказаної ухвали передбачено внести зміни у додаток 1 до ухвали міської ради від 02.03.2017 № 1568 "Про продовження терміну здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території м. Львова", вилучивши пункти 215, 220 з переліку тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у Залізничному районі м. Львова та пункт 159 з переліку тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у Личаківському районі м. Львова. Таким чином тимчасову споруду фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 по АДРЕСА_2 , було виключено з переліку тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у Залізничному районі м. Львова. Положення ухвали Львівської міської ради від 12.07.2018 р № 3693 «Про організацію роботи щодо протидії гральному бізнесу та розповсюдженню азартних ігор на території м. Львова», є обов`язковими для виконання всіма розташованими на території Львівської міської ради органами виконавчої влади, об`єднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями, посадовими особами, а також громадянами, які постійно або тимчасово проживають на території міста Львова.

Представник відповідача-1 у судовому засіданні проти позову заперечив із підстав, викладених у відзиві на позовну заяву, просив у задоволенні позовних вимог відмовити.

Представник відповідача, Залізничної районної адміністрації Львівської міської ради, подав відзив на позовну заяву від 14.07.2021 вх. № 34842, у якому зазначає, що в п. 1 розпорядження в від 11.02.2019 № 321 відповідачу було рекомендовано добровільно демонтувати за власні кошти тимчасову споруду у АДРЕСА_1 (згідно з схемою прив`язки) до 11.03.2019. Залізнична районна адміністрація суб`єкту підприємницької діяльності фізичній особі підприємцю ОСОБА_1 рекомендованою кореспонденцією надсилала лист № 32-вих-497 від 12.02.2019 з розпорядженням Залізничної районної адміністрації № 321 від 11.02.2019. Також, з метою забезпечення виконання розпорядження, Залізничною районною адміністрацією скеровано листи в Залізничний ВП ГУНП у Львівській області, КП «Адміністративно-технічне управління», ЛМЕМ ПАТ «Львівобленерго» про вжиття заходів відповідно до повноважень щодо функціонування тимчасової споруди без дозвільних документів. Актом від 12.03.2019, який складений комісією в складі працівників Залізничної районної адміністрації встановлено, що в зазначений термін ОСОБА_1 рекомендацій, викладених в розпорядженні не виконав та добровільно не демонтував тимчасову споруду на АДРЕСА_1 . Стверджує, що розпорядження Залізничної районної адміністрації Львівської міської ради від 11.02.2019 № 321 "Про демонтаж самовільно встановленої тимчасової споруди за адресою АДРЕСА_1 , яка перебуває у користуванні ОСОБА_1 прийняте відповідно до закону та є обов`язковим для виконання.

Представник відповідача-2 у судовому засіданні проти позову заперечив із підстав, викладених у відзиві на позовну заяву, просив у задоволенні позовних вимог відмовити.

Представник позивача подав відповідь на відзиви відповідачів від 09.09.2021 (вх. № 8002ел). У поданій відповіді на відзиви повністю підтримав викладені у позовній заяві аргументи та доводи щодо протиправності спірних рішень.

Третя особа в судове засідання не з`явилася, хоча була належним чином повідомлена про дату, час та місце розгляду справи.

Заслухавши пояснення позивача, представника позивача, представників відповідачів, дослідивши подані сторонами документи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини справи, на яких ґрунтуються позовні вимоги та пояснення сторін, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив таке.

Згідно з ухвалою Львівської міської ради від 02.03.2017 № 1568 тимчасову споруду ФОП ОСОБА_1 по АДРЕСА_3 ) до переліку тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності в Залізничному районі м. Львова (додаток 1), площа окремого конструктивного елементу благоустрою 76 кв.м. Продовжено строк здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах до 31.05.2018.

Між фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 та управлінням комунальної власності департаменту економічного розвиту Львівської міської ради 29.11.2017 укладений договір № 3-1557-17 на право тимчасового користування окремими конструктивними елементами благоустрою комунальної власності на умовах оренди для розміщення тимчасових споруд предметом якого є тимчасова споруда за адресою АДРЕСА_1 (згідно з схемою прив`язки) площею 76 кв. м. строком з 01.01.2017 по 31.05.2018.

Між фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 та управлінням комунальної власності департаменту економічного розвиту Львівської міської ради 04.07.2018 укладений договір № 3-1557-17 ( Д-18) про внесення змін до договору від 29.11.2017 № 3-1557-17 відповідно до якого термін дії договору встановлюється до 31.12.2019.

Ухвалою Львівської міської ради № 3693 від 12.07.2018 "Про організацію роботи щодо протидії гральному бізнесу та розповсюдженню азартних ігор на території м. Львова", прийнятою відповідно до Закону України "Про заборону грального бізнесу в Україні", зобов`язано районні адміністрації, КП "Адміністративно-технічне управління" здійснити перевірку, зокрема, тимчасових споруд, які використовуються як об`єкти грального бізнесу, та повідомити про результати Управління архітектури та урбаністики департаменту містобудування, яке зобов`язано, в свою чергу, підготувати проект ухвали міської ради щодо виключення таких тимчасових споруд з переліку тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності.

Відповідно до листа КП «Адміністративно-технічне управління» від 15.08.2018 № 2410-07-8025 станом на 13.08.2018 працівниками КП «Адміністративно-технічне управління» спільно з представниками районних адміністрацій на території м. Львова виявили 11 тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності, у яких розміщено гральні заклади. Серед вказаних тимчасових споруд вказано також тимчасову споруду по АДРЕСА_2 , фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 .

Залізнична районна адміністрація Львівської міської ради листом від 05.09.2018 № 4-32-2310 повідомила управління архітектури та урбаністики департаменту містобудування Львівської міської ради про те, що у тимчасовій споруді суб`єкта підприємницької діяльності фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_2 ) відновив діяльність ігровий заклад « ІНФОРМАЦІЯ_1 » з 01.09.2018.

Залізнична районна адміністрація Львівської міської ради листом від 03.12.2018 № 4-32-3077 повідомила директора департаменту містобудування Львівської міської ради, що на території Залізничного району розміщено у тимчасових спорудах заклади грального бізнесу та азартних ігор, зокрема, за адресою: АДРЕСА_2 ) фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 .

Ухвалою від 20.12.2018 № 4442 Львівська міська рада внесла зміни у додаток 1 до ухвали Львівської міської ради від 02.03.2017 № 1568, вилучивши, зокрема, пункт 215 з Переліку тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності в Залізничному районі м. Львова. В ухвалі вказано, що вона прийнята відповідно до ухвали міської ради від 12.07.2018 № 3693 "Про організацію роботи щодо протидії гральному бізнесу та розповсюдженню азартних ігор на території м. Львова" на підставі інформації, наданої КП "Адміністративно-технічне управління" та районними адміністраціями м. Львова.

Листом від 17.01.2019 №32 вих-144 Залізнична районна адміністрація повідомила позивача про ухвалу Львівської міської ради від 20.12.2018 № 4442 та про необхідність демонтувати до 01.02.2019 тимчасову споруду.

Голова Залізничної районної адміністрації виніс розпорядження від 11.02.2019 № 321 про демонтаж самовільно встановленої тимчасової споруди ФОП ОСОБА_1 за адресою АДРЕСА_1 в термін до 11.03.2019.

У березні 2019 року фізична особа-підприємець ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Львівської області з позовом до Львівської міської ради та Залізничної районної адміністрації Львівської міської ради, у якому просив визнати недійсною ухвалу Львівської міської ради від 20.12.2018 № 4442 в частині вилучення пункту 215 в додатку № 1 до ухвали Львівської міської ради від 02.03.2017 № 1568 з переліку тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у Залізничному районі м. Львова, та визнати недійсним розпорядження Залізничної районної адміністрації Львівської міської ради від 11.02.2019 № 321 про демонтаж самовільно встановленої тимчасової споруди за адресою: АДРЕСА_1 , яка перебуває у користуванні позивача.

Рішенням Господарського суду Львівської області від 17.07.2019 позов задоволено. Визнано недійсними ухвалу Львівської міської ради від 20.12.2018 № 4442 «Про внесення змін до ухвал Львівської міської ради від 02.03.2017 № 1568 «Про продовження терміну здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території м. Львова» в частині вилучення пункту 215 в додатку № 1 до ухвали Львівської міської ради від 02.03.2017 № 1568 з переліку тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у Залізничному районі м. Львова та розпорядження Залізничної районної адміністрації Львівської міської ради від11.02.2019 № 321 «Про демонтаж самовільно встановленої тимчасової споруди за адресою: АДРЕСА_1 , яка перебуває у користуванні ОСОБА_1 ».

Постановою Західного апеляційного господарського суду від 12.11.2019, залишеною без змін постановою Верховного суду від 19.02.2020, рішення Господарського суду Львівської області від 17.07.2019 скасовано, провадження у справі № 914/466/19 закрито.

Не погодившись із винесеними ухвалою Львівської міської ради від 20.12.2018 № 4442 "Про внесення змін до ухвал Львівської міської ради від 02.03.2017 № 1568 "Про продовження терміну здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території м. Львова" в частині вилучення пункту 215 в додатку № 1 до ухвали Львівської міської ради від 02.03.2017 № 1568 з переліку тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у Залізничному районі м. Львова та розпорядженням Залізничної районної адміністрації Львівської міської ради від 11.02.2019 № 321 "Про демонтаж самовільно встановленої тимчасової споруди за адресою АДРЕСА_1 , яка перебуває у користуванні ОСОБА_1 , позивач звернувся із даним позовом до суду.

Надаючи правову оцінку відносинам, що склались між сторонами, суд виходить з такого.

Відповідно до статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах

Повноваження виконавчих органів сільських, селищних, міських рад, визначені Законом України «Про місцеве самоврядування», який має вищу юридичну силу.

Відповідно до ст. 26 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради вирішуються, зокрема, питання встановлення відповідно до законодавства правил з питань благоустрою території населеного пункту.

Спеціальним законом, який визначає правові, економічні, екологічні, соціальні та організаційні засади благоустрою населених пунктів і спрямований на створення умов, сприятливих для життєдіяльності людини, є Закон України "Про благоустрій населених пунктів" від 06.09.2005 № 2807-IV (далі - Закон № 2807-IV).

Згідно з статтею 10 Закону № 2807-IV до повноважень сільських, селищних і міських рад у сфері благоустрою населених пунктів належить, зокрема, затвердження місцевих програм та заходів з благоустрою населених пунктів, затвердження правил благоустрою територій населених пунктів.

До повноважень виконавчих органів сільських, селищних, міських рад належить, зокрема, забезпечення виконання місцевих програм та здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; здійснення самоврядного контролю за станом благоустрою та утриманням територій населених пунктів, інженерних споруд та об`єктів, підприємств, установ та організацій.

Відповідно до ст. 12 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" суб`єктами у сфері благоустрою населених пунктів є органи державної влади та органи місцевого самоврядування, підприємства, установи, організації, органи самоорганізації населення, громадяни

Згідно з ст. 12 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" до об`єктів благоустрою населених пунктів належать, зокрема, території загального користування (майдани, площі, бульвари, проспекти; вулиці, дороги, провулки, проїзди, пішохідні та велосипедні доріжки тощо).

Статтею 22 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" визначено, що елементами (частинами) об`єктів благоустрою є, зокрема, покриття площ, вулиць, доріг, проїздів, алей, бульварів, тротуарів, пішохідних зон і доріжок відповідно до діючих норм і стандартів; малі архітектурні форми. Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до цього Закону за рішенням власника об`єкта благоустрою з дотриманням вимог законодавства, державних стандартів, норм і правил.

Відповідно до статті 34 Закону № 2807-IV правила благоустрою території населеного пункту - нормативно-правовий акт, яким установлюються вимоги щодо благоустрою території населеного пункту. Правила включають, зокрема, порядок здійснення благоустрою та утримання територій об`єктів благоустрою; порядок розміщення малих архітектурних форм; порядок здійснення самоврядного контролю у сфері благоустрою населених пунктів.

Частиною першою статті 40 Закону № 2807-IV визначено, що самоврядний контроль у сфері благоустрою населених пунктів здійснюється сільськими, селищними, міськими радами та їх виконавчими органами.

Ухвалою міської ради від 21.04.2011 № 376 затверджені Правила благоустрою міста Львова, (далі - Правила), якими визначені правові, економічні, екологічні, соціальні та організаційні засади благоустрою міста Львова та які спрямовані на створення сприятливих для життєдіяльності людини умов.

Відповідно до п. 2.1.1 Правил благоустроєм міста вважається, зокрема, розміщення малих архітектурних форм.

Згідно з пунктами 1.4, 1.5 Правил організацію благоустрою міста Львова забезпечують органи місцевого самоврядування відповідно до повноважень, встановлених законодавством України. Благоустрій здійснюється в обов`язковому порядку балансоутримувачами та власниками територій. Повноваження Львівської міської ради, її виконавчих органів та органів самоорганізації населення у сфері благоустрою визначені Законами України "Про місцеве самоврядування в Україні", "Про благоустрій населених пунктів", Про органи самоорганізації населення", іншими нормативно-правовими актами.

Ухвалою Львівської міської ради № 4526 від 23.04.2015 затверджено Положення про порядок розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у м. Львові (далі - Положення) та Комплексну схему розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у м. Львові

Згідно з п. 2.3 Положення тимчасові спорудирозміщ уються і функціонують відповідно до вимог чинного законодавства України та інших нормативних актів, прийнятих у межах компетенції органами державної влади та органами місцевого самоврядування .

Відповідно до пунктів 2.1 - 2.2 Положення розміщення тимчасових споруд здійснюється замовником відповідно до паспорту прив`язки, плану земельної ділянки та договору оренди окремих конструктивних елементів благоустрою. Термін розміщення тимчасових споруд не може перевищувати термін дії договору оренди окремих конструктивних елементів благоустрою, встановлений ухвалою міської ради.

Самовільно встановлена тимчасова споруда - тимчасова споруда, яка встановлена за відсутності одного із документів, передбачених цим Положенням: ухвали міської ради, договору оренди земельної ділянки чи договору оренди окремих конструктивних елементів благоустрою, паспорту прив`язки ТС ( п.1.3).

Приписами п. 7.1 Положення передбачено, що демонтажу підлягають тимчасові споруди, для встановлення яких закінчився термін дії договору оренди окремих конструктивних елементів благоустрою або термін дії договору оренди земельної ділянки і суб`єкту господарювання відмовлено у його продовженні та самовільно встановлені тимчасові споруди.

При виявленні ТС, зазначених у п. 7.1, районна адміністрація, на території якої розташована ТС, приймає рішення про її демонтаж (п.7.3 Положення).

Як встановлено судом, ухвалою Львівської міської ради від 12.07.2018 № 3693 «Про організацію роботи щодо протидії гральному бізнесу та розповсюдженню азартних ігор на території м. Львова», міська рада ухвалила:

1. Звернутися до Головного управління Національної поліції у Львівській області щодо здійснення перевірки наявних об`єктів грального бізнесу на території м. Львова, а саме: закладів, діяльність яких пов`язана з організацією, проведенням та наданням можливості доступу до азартних ігор у казино, на гральних автоматах, комп`ютерних симуляторах, у букмекерських конторах, в інтерактивних закладах, в електронному (віртуальному) казино незалежно від місця розташування сервера, а також, будь-яких ігор, обов`язковою умовою участі в яких є сплата гравцем грошей, у тому числі через систему електронних платежів, що дає змогу учаснику як отримати виграш (приз) у будь-якому вигляді, так і не отримати його залежно від випадковості, та вжиття заходів з метою забезпечення неухильного виконання Закону України "Про заборону грального бізнесу в Україні".

2. Головному управлінню Національної поліції у Львівській області проінформувати міську раду про вжиті заходи відповідно до пункту 1 цієї ухвали.

У пункті 5.3. зазначеної Ухвали встановлено, що у разі виявлення правопорушень повідомити Головне управління Національної поліції у Львівській області, департамент економічного розвитку, департамент "Адміністрація міського голови" і управління архітектури та урбаністики департаменту містобудування.

При цьому суд звертає увагу, що в матеріалах справи відсутні докази повідомлення відповідачем - 2 Головного управління Національної поліції у Львівській області відповідно до вимог п. 5.3 вказаної Ухвали.

Також, працівниками Залізничного ВП ГУ НП у Л/о 03.06.2019 складено Акт про те, що з 17.07.2018 по даний час будь-якої діяльності пов`язаної з організацією, проведенням та наданням можливості доступу до азартних ігор у казино, на гральних автоматах, комп`ютерних симуляторах, у букмекерських конторах, в інтерактивних закладах, в електронному (віртуальному) казино незалежно від місця розташування сервера, а також, будь-яких ігор, обов`язковою умовою участі в яких є сплата гравцем грошей, у тому числі через систему електронних платежів, що дає змогу учаснику як отримати виграш (приз) у будь-якому вигляді, так і не отримати його залежно від випадковості, не здійснюється, будь-яке обладнання для цього в приміщенні згаданої вище тимчасової споруди - відсутнє.

Вимоги ухвали Львівської міської ради від 12.07.2018 № 3693 «Про організацію роботи щодо протидії гральному бізнесу та розповсюдженню азартних ігор на території м. Львова» фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 у тимчасовій споруді по АДРЕСА_3 , (згідно з схемою прив`язки) у м. Львові, площею 76 кв. м. виконуються своєчасно та в повному обсязі.

Суд встановив, що позивач звертався до голови Залізничної районної адміністрації із заявою від 06.02.2019, в якій просив створити комісію для здійснення перевірки, складання та затвердження акту перевірки нежитлового приміщення за адресою АДРЕСА_1 , яке перебуває в користуванні позивача, та встановити факт відсутності з 12.07.2018 по даний час будь - якої діяльності, пов`язаної з організацією, проведенням та наданням можливості доступу до азартних ігор у казино, на гральних автоматах, комп`ютерних симуляторах, у букмекерських конторах, в інтерактивних закладах, в електронному (віртуальному) казино, що дає змогу учаснику як отримати виграш (приз) у будь-якому вигляді. Доказів створення такої комісії чи обгрунтованої відмови у створенні комісії суду не надано.

При цьому посилання відповідача - 2 на лист КП «Адміністративно - технічне управління» від 15.08.2018, суд вважає безпідставними, оскільки з його змісту неможливо однозначно встановити наявність або відсутність обставин (фактів), якими обґрунтовують заперечення відповідачі та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

У вказаному листі в. о. директора КП, повідомляє директора департаменту містобудування про те, що станом на 13.08.2018 працівники виявили 11 тимчасових споруд у яких розміщено «Гральні заклади». Однак, суд звертає увагу, що у ньому не зазначено одиницю адміністративно - територіального устрою (село, селище, місто) де проводилась перевірка.

Згідно з долучених відповідачами фото світлин, вони не містять прив`язки до дати, до часу, не видно за якою адресою зроблені, не видно, яке це місто, селище чи село, з зовнішнього вигляду фасаду будівлі зображеного на фото можна лише розібрати вивіску «Обмін валют».

Щодо посилань відповідача - 1 на лист Залізничної районної адміністрації від 05.09.2018, суд зазначає, що у цьому листі голова адміністрації повідомляє в. о. директора КП «Адміністративно - технічнеуправління» Сеньківа Н. та начальника управління архітектури та урбаністики департаменту містобудування Чаплінського Ю. про те, що станом на 01.09.2018 у тимчасовій споруді СПД ФО ОСОБА_2 за адресою: АДРЕСА_2 ) відновив діяльність ігровий заклад « ІНФОРМАЦІЯ_1 ». Проте доказів перевірки тимчасової споруди ФОП ОСОБА_1 суду не надано.

Отже, здійснення позивачем у його тимчасовій споруді діяльності, пов`язаної з гральним бізнесом не підтверджено матеріалами.

Також, як вбачається з Положення про порядок розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у м. Львові та Комплексної схеми розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у м. Львові, єдиною умовою, яка визначена пунктом 5.9, для підготовки проекту ухвали щодо виключення тимчасової споруди з Комплексної схеми розміщення тимчасових споруд є несплата орендної плати суб`єктом підприємницької діяльності за користування окремими конструктивними елементами благоустрою для розміщення тимчасової споруди більше п`яти місяців. Тільки при умові настання такої події суб`єкт підприємницької діяльності може бути виключений з Комплексної схеми розміщення тимчасових споруд. Будь-яких інших умов для виключення суб`єктів підприємницької діяльності з Комплексної схеми розміщення тимчасових споруд Положення не передбачає.

Доказів несвоєчасної сплати орендної плати та наявності заборгованості з орендної плати ФОП ОСОБА_1 суду не надано.

Враховуючи наведене, суд дійшов до висновку про відсутність у відповідача -1 законних підстав для прийняття ухвали Львівської міської ради від 20.12.2018 № 4442 «Про внесення змін до ухвал Львівської міської ради від 02 березня 2017 року № 1568 «Про продовження терміну здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території м. Львова» в частині вилучення пункту 215 (тимчасова споруда по АДРЕСА_3 , яка перебуває у користуванні ФОП ОСОБА_1 ») в додатку № 1 до ухвали Львівської міської ради від 02.03.2017 № 1568 з переліку тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у Залізничному районі м. Львова.

При цьому, суд зазначає, що оскаржене розпорядження від 11.02.2019 № 321 про демонтаж самовільно встановленої тимчасової споруди позивачем у АДРЕСА_1 , прийняте відповідачем-2 на виконання оскаржуваної ухвали Львівської міської ради від 20.12.2018 № 4442, якою зобов`язано позивача демонтувати самовільно встановлену тимчасову споруду за вказаною вище адресою в термін до 11.03.2019.

Враховуючи, що суд дійшов висновку про протиправність ухвали Львівської міської ради від 20.12.2018 № 4442 в частині вилучення пункту 215 (тимчасова споруда по АДРЕСА_3 , яка перебуває у користуванні ФОП ОСОБА_1 ») в додатку № 1 до ухвали Львівської міської ради від 02.03.2017 № 1568 з переліку тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у Залізничному районі м. Львова, відповідно, наявні підстави для скасування розпорядження від 11.02.2019 № 321 про демонтаж самовільно встановленої тимчасової споруди позивачем у АДРЕСА_1 .

Щодо посилань відповідача як на підставу прийняття спірного розпорядження на те, що у позивача не має договору на право користування окремими конструктивними елементами благоустрою комунальної власності на умовах оренди суд зазначає таке.

Як встановлено судом, тимчасова споруда по АДРЕСА_3 , (згідно з схемою прив`язки) у м. Львові, площею 76 кв. м, використовується фізичною особою - підприємцем ОСОБА_1 на підставі договору від 29.11.2017 № 3-1557-17 на право тимчасового користування окремими конструктивними елементами благоустрою комунальної власності на умовах оренди для розміщення тимчасових споруд укладеного між ним та Управлінням комунальної власності департаменту економічного розвитку Львівської міської ради, який з врахуванням договору № 3- 1557-17 (Д-18) від 04.07.2018 діє до 31.12.2019, паспорту прив`язки від 28.02.2018, дія якого продовжена до 31.12.2019, та схеми розташування торгового ряду № 2.

Відповідно до п. 2 ухвали Львівської міської ради від 02.03.2017№ 1568 «Про продовження терміну здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території м. Львова» продовжено термін здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах до 31.05.2020.

Враховуючи зазначене, суд дійшов висновку про відсутність у відповідача -2 законних підстав для прийняття розпорядження Залізничної районної адміністрації Львівської міської ради від 11.02.2019 № 321 «Про демонтаж самовільно встановленої тимчасової споруди за адресою АДРЕСА_1 , яка перебуває у користуванні ОСОБА_1 ».

Закріплений у ч. 1 ст. 9 КАС України принцип змагальності сторін передбачає, що розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Відповідно до ч. 2 ст. 73 КАС України, предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Згідно з ст. 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

З огляду на викладене, суд вважає, що позовні вимоги є підставними та обґрунтованими, а тому позов підлягає задоволенню.

Відповідно до ч. 1 ст. 139 Кодексу адміністративного судочинства України, при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Керуючись статтями 6, 14, 242, 243, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

вирішив:

1. Позов ОСОБА_1 ( АДРЕСА_4 , РНОКПП НОМЕР_1 ) до Львівської міської ради (пл. Ринок, 1, м. Львів, 79006, ), Залізничної районної адміністрації Львівської міської ради (вул. І.Виговського, 34, м. Львів, ), за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача Управління комунальної власності Департаменту економічного розвитку Львівської міської ради про визнання протиправною та скасування ухвали - задовольнити повністю.

2. Визнати протиправною та скасувати ухвалу Львівської міської ради від 20.12.2018 № 4442 "Про внесення змін до ухвал Львівської міської ради від 02.03.2017 № 1568 "Про продовження терміну здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території м. Львова" в частині вилучення пункту 215 в додатку № 1 до ухвали Львівської міської ради від 02.03.2017 № 1568 з переліку тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у Залізничному районі м. Львова.

3. Визнати протиправним та скасувати розпорядження Залізничної районної адміністрації Львівської міської ради від 11.02.2019 № 321 "Про демонтаж самовільно встановленої тимчасової споруди за адресою АДРЕСА_1 , яка перебуває у користуванні ОСОБА_1 .

4. Стягнути з Львівської міської ради за рахунок бюджетних асигнувань в користь ОСОБА_1 840,80 грн судових витрат.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги, рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту судового рішення до Восьмого апеляційного адміністративного суду через Львівський окружний адміністративний суд. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до Восьмого апеляційного адміністративного суду.

У судовому засіданні проголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Повний текст судового рішення складений 09.08.2021.

Суддя Кедик М.В.