Справа № 200/2006/21-а
Суддя: Михайлик А.С.
Дата ухвалення: 2021-07-15 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Донецький окружний адміністративний суд
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

15 липня 2021 р. Справа№200/2006/21-а

приміщення суду за адресою: 84122, м.Слов`янськ, вул. Добровольського, 1

Донецький окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Михайлик А.С., розглянув у відкритому судовому засіданні за правилами загального позовного провадження в приміщенні Донецького окружного адміністративного суду адміністративну справу за позовом Публічного акціонерного товариства «ПО ГАЗОПОСТАЧАННЮ ТА ГАЗИФІКАЦІЇ «ДОНЕЦЬКОБЛГАЗ» до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору Публічного акціонерного товариства «ЦЕНТРЕНЕРГО» про визнання протиправною та скасування постанови

за участю:

секретар судового засідання Столяренко Я.С.,

від позивача Харченко О.О.

від відповідача Анісімов Д.Д. (в режимі відеоконференції);

від третьої особи - Вендичанський С.А. (в режимі відеоконференції)

ЗМІСТ ПОЗОВНИХ ВИМОГ ТА ЗАПЕРЕЧЕНЬ

Публічне акціонерне товариство «ПО ГАЗОПОСТАЧАННЮ ТА ГАЗИФІКАЦІЇ «ДОНЕЦЬКОБЛГАЗ» звернулося до суду із позовом до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг, за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору Публічного акціонерного товариства «ЦЕНТРЕНЕРГО» про визнання протиправною та скасування постанови від 12.02.2021 № 232 «Про дії ПАТ «ДОНЕЦЬКОБЛГАЗ», спрямовані на недопущення надзвичайної ситуації в об`єднаній енергетичній системі України».

В обґрунтування протиправності зазначеної постанови в позові та наданих до суду додаткових поясненнях позивач зазначив наступне.

Оскаржуваною постановою від 12.02.2021 вказано позивачу здійснювати нарахування вартості перевищення річної замовленої потужності ПАТ «ЦЕНТРЕНЕРГО» ВУГЛЕГІРСЬКА ТЕС з коефіцієнтом 1 з урахуванням положень Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2494 та Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2498.

Позивач вважає, що зазначена постанова має ознаки регуляторного акту, оскільки змінює встановлений Кодексом газорозподільних систем України, коефіцієнт, що застосовується під час нарахування операторами газорозподільних мереж вартості перевищення споживачами замовленої річної потужності. Отже, відповідно до ст. 15 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики» підготовка проекту цього рішення мала здійснюватися із особливостями, що передбачені для регуляторних актів та визначені положеннями Закону України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності». Так, проект цієї постанови мав оприлюднюватися на веб-сайті регулятора разом з матеріалами, що обґрунтовують необхідність його прийняття та аналізом його впливу. Крім цього, позивач вважає, що відповідно до ст. 16 «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики» прийняттю цього рішення мало передувати публічне обговорення, оскільки ним встановлюються ціни та тарифи. За змістом викладеного в позові наведені вимоги нормативно-правових актів відповідачем не були дотримані, через що наведене рішення є протиправним та підлягає скасуванню.

Крім цього, позивач зауважив на тому, що внаслідок прийняття відповідачем оскаржуваної постанови відповідач змінив порядок нарахування вартості перевищення замовленої потужності у відносинах між позивачем та ПАТ «ЦЕНТРЕНЕРГО», що є третьою особою без самостійних вимог на предмет спору, чим поставив позивача у дискримінаційне становище відносно інших операторів газорозподільних систем, а ПАТ «ЦЕНТРЕНЕРГО» - у привілейоване становище відносно інших суб`єктів ринку газу (споживачів), якими вартість перевищення замовленої потужності сплачується на інших умовах, із застосуванням півторакратного коефіцієнту.

В позові наведені посилання на практику ЄСПЛ у справах «Москаль проти Польщі», «Пінокова та Пінк проти Чеської республіки», «Лелас прот Хорватії» та зауважено на порушенні під час прийняття відповідачем оскаржуваного рішення принципу належного урядування через недотримання встановленого порядку прийняття регуляторного акту.

У наданих до суду письмових поясненнях позивач зауважив на тому, що внаслідок протиправного рішення відповідача він поніс збитки у вигляді неодержаного прибутку внаслідок незастосування півтора кратного коефіцієнту під час нарахування вартості перевищення замовленої потужності за період з січня по квітень 2021 року.

В судовому засіданні представник позивача підтримала викладене в позові та письмових поясненнях, просила суд задовольнити позов.

Відповідач проти задоволення заявлених позивачем вимог заперечував, підстави незгоди із позовом навів в наданому до суду відзиві на позов.

За змістом відзиву на позов, оскаржувана постанова відповідача № 232 від 12.02.2021 не має ознак регуляторного акту, є актом індивідуальної дії, що стосується прав та обов`язків визначеного в ній кола суб`єктів позивача та ПАТ «ЦЕНТРЕНЕРГО», жодне з положень оскаржуваної постанови не містить загальнообов`язкового характеру. Відсутність в прийнятої відповідачем постанови ознак регуляторного акту свідчить про відсутність підстав застосування порядку оприлюднення актів, що мають ознаки регуляторних, відповідно до ст.15 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики». Крім цього, відповідач зауважив на протиправності посилань відповідача на положення Закону України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності», оскільки за вказівкою абзацу п`ятнадцятого частини другої статті 3 цього закону, його дія не поширюється на здійснення регуляторної діяльності, пов`язаної з прийняттям актів Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг.

Відповідач зауважив, що оскаржувана постанова прийнята з дотриманням вимог Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг», Закону України «Про ринок природного газу», на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законом України. Прийняття зазначеної постанови обумовлено виникненням проблемної ситуації на ринку об`єднаної енергетичної системи, зумовленої критичним зниженням обсягу запасів вугілля на складах теплоелектростанцій ПАТ «ЦЕНТРЕНЕРГО», про яку останній повідомив регулятора листом від 15.01.2021. Згідно з листом НЕК «УКРЕНЕРГО» станом на 18.01.2021 запаси вугілля на складахтеплових електростанцій енергогенеруючих компаній знизилися, наявних запасів вистачить менше ніж на тиждень, що є недопустимим в зимовий період. Актом, складеним за наслідком проведення позапланової невиїзної перевірки дотримання ПАТ «ЦЕНТРЕНЕРГО» вимог законодавства, що регулює функціонування ринку електричної енергії, та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з виробництва електричної енергії з 12.02.2021, підтверджено недостатність в ПАТ «ЦЕНТРЕНЕРГО» палива для роботи ТЕС через численні недопоставки постачальників. 18.01.2021 за командами диспетчера на ПАТ «ЦЕНТРЕНЕРГО» увімкненні в роботу додатково 5 блоків на природному газі, що сумарно дають об`єднаній енергетичній системі 1200 МВт. Згідно з відзивом зазначені обставини свідчили про реальну загрозу виникнення критичної ситуації на ринку електроенергії, з метою запобігання якої стало прийняття оскаржуваної постанови. Прийняття цієї постанови стало мірою належного реагування Національною комісією на критичну ситуацію на ринку електроенергії, зумовлену кризою поставок енергоносіїв (газового та антрацитового вугілля) для ПАТ «ЦЕНТРЕНЕРГО», як виробника електричної енергії із суттєвою часткою обсягу виробництва на ринку електричної енергії. Враховуючи частку виробництва електроенергії ПАТ «ЦЕНТРЕНЕНРГО» в об`єднаній енергетичній системі України, невжиття відповідачем заходів у вигляді прийняття оскаржуваної постанови мало би наслідком припинення генерації ПАТ «ЦЕТРЕНЕРГО» електричної енергії та, зокрема, припинення її постачання споживачам та відповідним учасникам ринку електроенергії, що могло би призвести до колапсу на ринку електричної енергії.

Відповідач також зазначив, що питання застосування додаткових заходів з метою забезпечення безперебійної роботи підприємств енергетичної сфери задля уникнення загроз національної безпеки також розглядалося на нараді під головуванням Секретаря РНБО, в результаті якої досягнуто відповідних домовленостей на застосування додаткових заходів.

Крім цього, відповідач зауважив на безпідставності доводів позивача про допущення втручання ним шляхом прийняття цієї постанови у господарську діяльність позивача та заперечив доведення факту понесення позивачем збитків внаслідок її прийняття.

В судовому засіданні представник відповідача надав пояснення аналогічні викладеним у письмових заявах по справі, просив суд відмовити позивачу в задоволенні заявлених ним вимог.

Третя особа без самосійних вимог на предмет спору ПАТ «ЦЕНТРЕНЕРГО» в наданих до суду поясненнях також зауважувала на необґрунтованості заявлених позивачем вимог. В наданих до суду поясненнях третя особа зазначила, що позивач є суб`єктом природної монополії, регулювання діяльності якого здійснюється Законом України «Про природні монополії». За змістом ст. 8 цього Закону предметом державного регулювання діяльності природних монополій є ціна на товари, що виробляються (реалізуються) природними монополіями. Згідно ст. 9 цього закону Державне регулювання діяльності суб`єктів природних монополій здійснюється на основі, зокрема, принципу адресності регулювання, його спрямованості на конкретний суб`єкт природної монополії та захисту прав споживачів. З огляду на зазначене, третя особа вважає, що дії відповідача по відношенню до позивача не є дискримінаційними та не можуть вважатися втручанням в його господарську діяльність, не обмежують право позивача на вільну конкуренцію. Крім цього, третя особа зауважила на неможливості визначення оскаржуваної позивачем постанови як регуляторного акту, через спрямованість її положень на визначений в ній круг осіб.

За змістом пояснень підставою прийняття оскаржуваної постанови стала надзвичайна ситуація в об`єднаній енергосистемі України, пов`язана із дефіцитом вугілля на електростанціях, та неможливістю забезпечувати баланс виробництва і споживання електричної енергії в період з січня по лютий 2021 року, завдяки прийняттю цієї постанови вдалося уникнути колапсу енергетичної системи та забезпечити стале постачання електричної енергії споживачам. Третя особа вважає, що оскаржувана постанова прийнята з повним дотриманням вимог законодавства в межах завдань та компетенції НКРЕКП, з урахуванням балансу інтересів споживачів та суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сфері енергетики та комунальних послуг, і держави, забезпеченням енергетичної безпеки України та споживачів.

В судовому засіданні представник третьої особи підтримав письмові пояснення, просив суд відмовити позивачу в задоволенні заявлених ним вимог.

ПРОЦЕСУАЛЬНІ ДІЇ У СПРАВІ

Ухвалою від 15.03.2021 відкрито провадження у справі, справу призначено до розгляду в порядку загального позовного провадження, підготовче засідання у справі призначено на 22.03.2021. Підготовче засідання за клопотанням відповідача відкладено на 12.04.2021. В підготовчому судовому засіданні постановлено ухвалу про залучення до участі у розгляді справи у якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору Публічне акціонерне товариство «ЦЕНТРЕНЕРГО», оголошено перерву до 27.04.2021. 27.04.2021 судом постановлено ухвалу про відмову в залученні до участі у розгляді справи у якості третьої особи без самостійних вимог Державну регуляторну службу України та Антимонопольний комітет України, в підготовчому засіданні оголошено перерву до 12.05.2021. Підготовче засідання, призначене на 12.05.2021 відкладено за клопотанням позивача на 25.05.2021. 25.05.2021 судом постановлено ухвалу про закриття підготовчого провадження у справі та призначення справи до розгляду у відкритому судовому засіданні на 16.06.2021, внесену до протоколу судового засідання. В судовому засіданні оголошувалася перерва до 22.06.2021. Судове засідання, призначене на 22.06.2021, відкладалося на 14.07.2021. Вступну та резолютивну частину судового рішення проголошено судом після виходу з нарадчої кімнати 15.07.2021.

ВСТАНОВЛЕНІ СУДОМ ОБСТАВИНИ

Позивач - Публічне акціонерне товариство «ПО ГАЗОПОСТАЧАННЮ ТА ГАЗИФІКАЦІЇ «ДОНЕЦЬКОБЛГАЗ» (далі - ПАТ «ДОНЕЦЬГОБЛГАЗ») є юридичною особою, зареєстроване в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань за кодом 03361075. Згідно відомостей з Єдиного державного реєстру місцезнаходженням позивача є: 84313, Донецька обл., м. Краматорськ, вулиця Південна, б. 1.

Позивач здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою на користь третіх осіб, через що у розумінні Закону України «Про ринок природного газу» є оператором газорозподільної системи.

01.01.2019 року між позивачем та ПАТ «ЦЕНТРЕНЕРГО» (Вуглегірська ТЕС) укладено договір розподілу природного газу шляхом подання заяви-приєднання № 08-158 Т/2019 до типового договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим), затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2498. Заявкою від 15.10.2020 ПАТ «ЦЕНТРЕНЕРГО» визначив величину замовленої потужності на 2021 рік на рівні 9 250 000,00 куб. м.

Згідно з актом приймання-передачі послуги розподілу природного газу від 01.02.2021 у січні 2021 року газорозподільне підприємство (позивач) надало замовнику (третя особа) послугу з розподілу природного газу (код ДКПП 35.22) в обсязі 22 012 878,65 куб.м. приведених до стандартних умов, відповідно до Типового договору розподілу природного газу від 01.0.12019 № 08-158Т/2019.

12.02.2021 Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг прийнято постанову № 232 «Про дії ПАТ «ДОНЕЦЬКОБЛГАЗ», спрямовані на недопущення надзвичайної ситуації в об`єднаній енергетичній системі України». Зазначеною постановою вказано позивачу за умови фактичного перевищення обсягу використання ПАТ «ЦЕНТРЕНЕРГО» ВУГЛЕГІРСЬКА ТЕС потужності над обсягом річної замовленої потужності обчислювати вартість перевищення з коефіцієнтом 1 з урахуванням положень Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.015 № 2494 та Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2498. Пунктом 2 цієї постанови в визначено, що зазначена постанова набирає чинності з дня прийняття та діє до 12.07.2021.

Підставою прийняття цієї постанови зазначено Закон України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг», Закон України «Про ринок електричної енергії» та Закону України «Про ринок природного газу», з метою недопущення надзвичайної ситуації в об`єднаній енергетичній системі України та забезпечення захисту споживачів електричної енергії щодо отримання електричної енергії в достатній кількості та за обґрунтованими цінами.

ДЖЕРЕЛА ПРАВА Й АКТИ, ЇХ ЗАСТОСУВАННЯ

Правовий статус Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, її завдання, функції, повноваження та порядок їх здійснення визначається Законом України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг», Положенням про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, затвердженого Указом Президента № 715/2014 від 10.09.2014.

Згідно частини 1 ст. 1 цього Закону та Положення про НКРЕКП Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - Регулятор), є постійно діючим центральним органом виконавчої влади зі спеціальним статусом, який утворюється Кабінетом Міністрів України.

Особливості спеціального статусу Регулятора обумовлені його завданнями і повноваженнями та визначаються цим Законом, іншими актами законодавства і полягають, зокрема, в особливостях організації та порядку діяльності Регулятора, в особливому порядку призначення членів Регулятора та припинення ними повноважень, у спеціальних процесуальних засадах діяльності Регулятора та гарантії незалежності в прийнятті ним рішень у межах повноважень, визначених законом, встановленні умов оплати праці членів та працівників Регулятора.

Регулятор є колегіальним органом, що здійснює державне регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю суб`єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Частиною 1 статті 2 Закону України «Про НКРЕКП» передбачено, що регулятор здійснює державне регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю суб`єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг, зокрема, у сфері енергетики: діяльності з виробництва, передачі, розподілу, постачання електричної енергії; діяльності з транспортування, розподілу, зберігання (закачування, відбору), надання послуг установки LNG, постачання природного газу.

Державне регулювання у сферах, визначених у частині першій цієї статті, здійснюється Регулятором відповідно до цього Закону, а також законів України "Про природні монополії", "Про ринок електричної енергії", "Про ринок природного газу" (ч. 2 статті 2 Закону України «Про НКРЕКП»).

Відповідно до ст. 3 Закону України «Про НКРЕКП» регулятор здійснює державне регулювання з метою досягнення балансу інтересів споживачів, суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, і держави, забезпечення енергетичної безпеки, європейської інтеграції ринків електричної енергії та природного газу України. Частиною 2 цієї статі визначено, що регулятор здійснює державне регулювання шляхом, нормативно-правового регулювання у випадках, коли відповідні повноваження надані Регулятору законом; ліцензування діяльності у сферах енергетики та комунальних послуг; формування цінової і тарифної політики у сферах енергетики та комунальних послуг та реалізації відповідної політики у випадках, коли такі повноваження надані Регулятору законом; державного контролю та застосування заходів впливу; використання інших засобів, передбачених законом.

Відповідно до статті 4 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» основними принципами діяльності національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, є:

1) законність;

2) гласність, доступність, прозорість та відкритість процедури державного регулювання;

3) незалежність і передбачуваність державного регулювання діяльності суб`єктів природних монополій та суб`єктів господарювання на суміжних ринках для споживачів та суспільства;

4) колегіальність, незалежність та об`єктивність при прийнятті рішень;

5) адресність регулювання, його спрямованість на конкретний суб`єкт природних монополій та суб`єкт господарювання на суміжних ринках;

6) захист прав споживачів товарів (послуг) на ринку, що перебуває у стані природної монополії, та суміжних ринках у сфері теплопостачання і централізованого водопостачання та водовідведення, перероблення та захоронення побутових відходів;

7) відповідальність за прийняті рішення та відшкодування завданої шкоди суб`єктам природних монополій та суб`єктам господарювання на суміжних ринках.

Функції та повноваження Регулятора визначені статтею 17 Закону України «Про НКРЕКП». Відповідно до положень зазначеної статті для ефективного виконання завдань державного регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг Регулятор, крім іншого, приймає обов`язкові до виконання рішення з питань, що належать до його компетенції; розробляє та затверджує нормативно-правові акти, зокрема, кодекси систем передачі та розподілу електричної енергії, газотранспортної та газорозподільних систем, кодекси газосховищ та установки LNG, підготовлені операторами, та ініціює внесення змін до них; затверджує типові та схвалює примірні договори відповідно до закону;

Частиною 2 цієї статті передбачено, що регулятор має право приймати рішення з питань, що належать до його компетенції, які є обов`язковими до виконання;

Згідно з пунктом 6 Положення НКРЕКП для забезпечення виконання покладених на неї завдань і функцій має право, зокрема: 1) приймати у межах своєї компетенції рішення, що є обов`язковими до виконання суб`єктами природних монополій; 2) звертатися до суду з метою захисту інтересів держави, споживачів, суб`єктів природних монополій та суб`єктів господарювання на суміжних ринках з підстав, передбачених законодавством; 3) отримувати безоплатно: від суб`єктів природних монополій та суб`єктів господарювання на суміжних ринках - статистичну звітність в обсязі, порядку і строки, визначені законодавством; від центральних та місцевих органів виконавчої влади, органів місцевого самоврядування - документи, матеріали, статистичну та іншу інформацію, визначені законодавством; 4) приймати рішення про застосування адміністративно-господарських санкцій (штрафів) до суб`єктів природних монополій та суб`єктів господарювання на суміжних ринках у випадках і розмірах, передбачених законом; 5) складати відповідно до Кодексу України про адміністративні правопорушення протоколи про порушення посадовими особами суб`єктів природних монополій та суб`єктів господарювання на суміжних ринках законодавства про природні монополії, електроенергетику, ринок природного газу, про теплопостачання, централізоване водопостачання і водовідведення, перероблення та захоронення побутових відходів; 6) приймати в межах своєї компетенції рішення, що є обов`язковими для виконання суб`єктами природних монополій.

Згідно зі ст. 14 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» засідання Регулятора є основною формою його роботи як колегіального органу. Порядок організації роботи Регулятора, зокрема проведення його засідань, визначається регламентом, що затверджується Регулятором, та підлягає оприлюдненню на його офіційному веб-сайті. Засідання Регулятора проводяться у формі відкритих слухань. На відкритих слуханнях розглядаються всі питання, розгляд яких належить до повноважень Регулятора, крім питань, що містять таємну інформацію.

Регулятор на своїх засіданнях, крім іншого, розглядає та приймає рішення з питань, що належать до його компетенції; розглядає справи щодо видачі ліцензій та дотримання суб`єктами господарювання ліцензійних умов, а також щодо застосування санкцій за порушення ліцензійних умов та законодавства з питань державного регулювання діяльності суб`єктів природних монополій та суміжних ринків.

Перелік питань, що вносяться на розгляд Регулятора, оприлюднюється не пізніше як за три робочі дні до дня проведення засідання на офіційному веб-сайті Регулятора.

Разом з переліком питань, що вносяться на розгляд Регулятора, підлягають оприлюдненню на офіційному веб-сайті Регулятора проекти рішень Регулятора та обґрунтування до них, одержані зауваження та пропозиції, а також вмотивована позиція Регулятора щодо одержаних зауважень.

Рішення Регулятора оформлюються постановами, крім рішень щодо усунення порушень, виявлених під час здійснення контролю, які оформлюються розпорядженнями. Рішення Регулятора підписуються Головою.

Результати засідання Регулятора оформлюються протоколом. Протокол засідання Регулятора оприлюднюється на його офіційному веб-сайті не пізніше п`яти робочих днів з дня його проведення. Якщо до рішення Регулятора була подана окрема думка члена Регулятора, вона розміщується у публічному доступі як невід`ємна частина протоколу.

Правові засади функціонування ринку природного газу України визначені Законом України «Про ринок природного газу України».

Відповідно до ст. 4 Закону України «Про ринок природного газу» державне регулювання ринку природного газу здійснює Регулятор (Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг) у межах повноважень, визначених цим Законом та іншими актами законодавства.

Статтею 40 Закону України «Про ринок природного газу» передбачено, що розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому Кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами.

За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу.

Типовий договір розподілу природного газу затверджується Регулятором.

Відповідно до ст. 41 Регулятор затверджує кодекс газорозподільних систем за результатами консультацій із суб`єктами ринку природного газу. Оператор газорозподільної системи розміщує кодекс газорозподільних систем на своєму веб-сайті.

Взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем визначені Кодексом газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 30.09.2015 № 2494, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 № 1379/27824.

Пунктами 1, 2 Глави 1 Розділу 6 Кодексу передбачено, що суб`єкти ринку природного газу (у тому числі споживачі), які в установленому законодавством порядку підключені до газорозподільних систем, мають право на отримання/передачу природного газу зазначеними газорозподільними системами за умови дотримання ними вимог цього Кодексу та укладення договору розподілу природного газу.

Доступ споживачів, у тому числі побутових споживачів, до ГРМ для споживання природного газу надається за умови та на підставі укладеного між споживачем та Оператором ГРМ (до ГРМ якого підключений об`єкт споживача) договору розподілу природного газу, що укладається за формою Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 № 2498 (далі типовий договір розподілу природного газу), в порядку, визначеному цим розділом.

Порядок розрахунків за договором розподілу природного газу визначений главою 6 розділом 6 Кодексом газорозподільних систем.

Так, пунктом 1 цього розділу передбачено, що розрахунки споживача за послугу розподілу природного газу, що надається Оператором ГРМ за договором розподілу природного газу, здійснюються виходячи з величини річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача та оплачуються споживачем рівномірними частками протягом календарного року.

Місячна вартість послуги розподілу природного газу визначається як добуток 1/12 річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача на тариф, встановлений Регулятором для відповідного Оператора ГРМ із розрахунку місячної вартості одного кубічного метра замовленої потужності.

Абзацами 2, 10, 11 пункту 2 глави 6 розділу 6 Кодексу передбачено, що розмір величини річної замовленої потужності для споживача, що не є побутовим, визначається Оператором ГРМ виходячи з наявних об`єктів, зазначених у заяві-приєднанні, що є додатком до договору розподілу природного газу.

Споживач, що не є побутовим, має право не пізніше ніж до 20 жовтня календарного року, що передує розрахунковому (крім замовлення потужності на 2020 рік, яке здійснюється до 01 листопада), подати Оператору ГРМ уточнену заявку на величину річної замовленої потужності сумарно по всіх його об`єктах з розбивкою по кожному об`єкту в газорозподільній зоні відповідного Оператора ГРМ на розрахунковий календарний рік. У такому разі, якщо фактичний обсяг використання потужності (протягом календарного року) буде перевищувати замовлену споживачем річну потужність сумарно по всіх його об`єктах, величина перевищення має бути сплачена споживачем за півторакратною вартістю тарифу на розподіл природного газу на користь Оператора ГРМ відповідно до договору розподілу природного газу.

Фактичний обсяг використання потужності визначається виходячи із фактичного обсягу споживання природного газу наростаючим підсумком протягом відповідного календарного року.

Пунктом 3 глави 6 розділу 6 Кодексу встановлено, що у разі здійснення споживачем, що не є побутовим, замовлення річної потужності відповідно до абзацу десятого пункту 2 або абзацу другого пункту 5 цієї глави споживач, що не є побутовим, має право одноразово з 10 липня по 15 вересня розрахункового календарного року подати Оператору ГРМ заявку на уточнення (збільшення/зменшення) величини замовленої річної потужності сумарно по всіх його об`єктах у газорозподільній зоні відповідного Оператора ГРМ на поточний календарний рік.

У такому випадку Оператор ГРМ здійснює перерахунок місячної вартості послуги розподілу природного газу відповідно до пункту 1 цієї глави за весь календарний рік.

Оплата вартості послуг за договором розподілу природного газу здійснюється споживачем на підставі відповідного рахунка Оператора ГРМ на умовах договору розподілу природного газу з моменту його укладання.

Споживач, що не є побутовим, оплачує вартість замовленої річної потужності виходячи з наявних об`єктів, зазначених у заяві-приєднанні, що є додатком до договору розподілу природного газу.

Оплата здійснюється виключно грошовими коштами (пункти 6, 7 Глави 6 Розділу 6 Кодексу).

Типовий договір газорозподілу затверджений постановою НКРЕКП № 2498 від 30.09.2015, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України № 06.11.2015 за № 1384/27829.

Пунктом 6.5 Типового договору передбачено, що у випадку якщо Споживач, що не є побутовим, в установленому Кодексом ГРМ порядку самостійно здійснив замовлення величини річної потужності по всіх його об`єктах (об`єкту) в газорозподільній зоні відповідного Оператора ГРМ на розрахунковий календарний рік та фактичний обсяг використання потужності (протягом календарного року) буде перевищувати замовлену споживачем річну потужність, Споживач, що не є побутовим, зобов`язаний з моменту перевищення фактичного обсягу над заявленим здійснювати оплату вартості перевищення річної замовленої потужності, величина якої визначається за встановленою цим пунктом формулою.

Під час визначення вартості перевищення річної замовленої потужності передбачено застосування коефіцієнту 1,5 у випадку замовлення потужності споживачем, що не є побутовим.

Визначення фактичного обсягу використання потужності (протягом календарного року) та замовленої Споживачем річної потужності здійснюється сумарно по всіх об`єктах Споживача, що не є побутовим, що знаходяться в газорозподільній зоні відповідного Оператора ГРМ, крім випадків, передбачених главою 6 розділу VI Кодексу газорозподільних систем.

За підсумками місяця, за умови перевищення фактичного обсягу використання потужності над обсягом замовленої Споживачем річної потужності, Оператор ГРМ до 12 числа місяця, наступного за місяцем надання послуг розподілу, здійснює нарахування вартості перевищення та разом із рахунком про сплату вартості перевищення (або в рахунку) надає Споживачеві, що не є побутовим, звіт про фактичне використання потужності та розрахунок вартості перевищення річної замовленої потужності.

Споживач, що не є побутовим, зобов`язаний здійснити оплату величини вартості перевищення річної замовленої потужності протягом 10 робочих днів з дня надання Оператором ГРМ рахунку на оплату.

ОЦІНКА АРГУМЕНТІВ УЧАСНИКІВ СПРАВИ ТА ВИСНОВКИ

При вирішенні питання щодо обґрунтованості прийнятого відповідачем рішення № 232 від 12.02.2021, яким обмежено позивача у нарахуванні вартості перевищення фактичного обсягу використання потужності замовленої споживачем річної потужності за півторакратною вартістю тарифу на розподіл природного газу, суд виходить із наступного.

За змістом викладеного в позові позивач вважає оскаржувану постанову відповідача регуляторним актом та вважає, що під час її прийняття відповідач порушив порядок її прийняття, визначений Законом України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності» та ст. 15 Закону України «Про НКРЕКП», якою визначено порядок підготовки рішень Регулятора, що мають ознаки регуляторних актів.

З наведеного в Законі України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності» визначення терміну «регуляторний акт» виходить, що основною ознакою регуляторного акту є його спрямованість на регулювання певного виду відносин невизначеного кола осіб.

В даному випадку, оскаржувана постанова відповідача № 232 від 12.02.2021 поширюється виключно на позивача та ПАТ «ЦЕНТРЕНЕРГО», що свідчить про її адресування визначеному в ній колу суб`єктів. Наведена постанова не встановлює цін чи тарифів, а обмежує застосування підвищеного коефіцієнту у разі визначення вартості обсягу перевищення річної замовленої потужності споживачем позивача ТЕС ПАТ «ЦЕНТРЕНЕРГО» в період з 12.02.2021 по 12.07.2021.

З огляду на таке, зазначена постанова немає ознак регуляторного акту, через що до неї не застосовується порядок прийняття, встановлений ст. 15 Закону України «Про НКРЕКП».

Крім цього, за прямою вказівкою ст. 3 Закону України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності» дія цього Закону не поширюється на здійснення регуляторної діяльності, пов`язаної з прийняттям актів національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

З огляду на таке судом не приймаються доводи позивача про порушення відповідачем під час прийняття оскаржуваної постанови положень ст. 15 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» та положень закону України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності».

Оскільки зазначеною постановою не встановлюються ціни (тарифи), посилання позивача на порушення ст. 16 Закону України «Про НКРЕКП» також є необґрунтованими.

На офіційному сайті комісії за адресою https://www.nerc.gov.ua/?id=59002 розміщено обґрунтування до прийняття постанови НКРЕКП «Про дії ПАТ «Донецькоблгаз», спрямовані на недопущення надзвичайної ситуації в об`єднаній енергетичній системі України. Згідно з наведеним в обґрунтуванні, питання прийняття постанови, якою передбачено здійснення ПАТ «ДОНЕЦЬКОБЛГАЗ» нарахування вартості перевищення річної замовленої потужності ПАТ «ЦЕНТРЕНЕРГО» ВУГЛЕГІРСЬКА ТЕС з коефіцієнтом 1 (за умови перевищення фактичного обсягу використання потужності такими споживачами) запропоновано Департаментом відповідача. Прийняття такого рішення вмотивовано необхідністю реалізації завдань регулятора у сфері електроенергетики щодо забезпечення державної політики у сфері енергопостачання та надійного, безпечного постачання електричної енергії, недопущення обмеження споживання електричної енергії споживачів України та ситуацією, що склалась на ринку електричної енергії з запасами вугілля.

Згідно з листом НАЕ «УКРЕНЕРГО» від 18.01.2021 № 01/1818 «Щодо ситуації в енергосистемі», адресованого відповідачу, в зимовий період 2020/2021 об`єднана енергетична система України зіткнулася з проблемами, що унеможливлюють забезпечення сталої роботи енергооб`єднання та стабільне електропостачання споживачів відсутність збалансованого постачання вугілля на теплові електростанції, зростання кількості позапланових ремонтів енергоблоків та неоптимальна ремонтна кампанія енергоблоків атомних електростанцій. Зазначеним листом повідомлено про включення з січня 2021 року в роботу енергоблоків ТЕС ПАТ «ЦЕНТРЕНЕРГО» на резервному виді палива - природному газі.

Матеріалами справи підтверджено, що 12.02.2021 відповідачем на підставі звернення НЕК «УКРЕНЕРГО» від 18.01.2021 щодо незабезпечення тепловими електростанціями гарантованих запасів вугілля, проведено позапланову виїзну перевірку дотримання суб`єктом господарювання вимог законодавства, що регулює функціонування ринку електричної енергії та ліцензій, умов провадження господарської діяльності з виробництва електричної енергії Публічного акціонерного товариства «ЦЕНТРЕНЕРГО», за наслідком проведення якої складений акт № 78 (т. 1 арк. справи 91-128). Згідно з викладеним в акті в ході проведеної перевірки встановлено порушення:

- ч. 6 статті 30 Закону України «Про ринок електричної енергії» через недотримання обов`язку виробників, які виробляють електричну енергію з використанням вуглеводнів, мати необхідні резерви відповідного палива з метою забезпечення постачання електричної енергії;

- п. 40 п. 2.2. Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з виробництва електричної енергії в частині обов`язку ліцензіатів, що виробляють електричну енергію з використанням вуглеводнів мати необхідні резерви відповідного палива з метою забезпечення безпеки постачання електричної енергії згідно із правилами безпеки постачання та відповідними рішеннями центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізацію державної політики в електроенергетичному комплексі;

- п. 4 Розділу 5 Правил про безпеку постачання електричної енергії, затверджених Наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України № 448 від 27.08.2018 в частині обов`язку учасників ринку електричної енергії невідкладно повідомляти Міністерство енергетики України, регулятора та оператора системи передач про факти та обставини, що можуть спричинити загрозу для безпеки постачання електричної енергії.

Згідно з протоколом засідання комісії відповідача від 12.02.2021 та відеозапису засідання, після обговорення наведених обставин, комісією зроблено висновок про необхідність прийняття з метою забезпечення безперебійної роботи підприємств енергетичної сфери індивідуального акту з обмеженим строком дії, яким зобов`язати операторів ГРМ, що надають послугу розподілу природного газу ТЕС ПАТ «ЦЕНТРЕНЕРГО», а саме ПАТ «КИЇВОБЛГАЗ» та ПАТ «ДОНЕЦЬКБЛГАЗ» здійснювати до 12.07.2021 включно розрахунок плати за перевищення замовленої річно потужності з коефіцієнтом 1.

Обставини, що передували прийняття зазначеного рішення не є спірними між сторонами та свідчать про те, що передумовою включення ВУГЛЕІРСЬКОЮ ТЕС ПАТ «ЦЕНТРЕНЕРГО» в роботу енергоблоків на резервному виді палива - природному газі, що спричинило перевищення третьою особою замовленої річної потужності природного газу, обумовлено забезпечити безперебійне постачання електроенергії кінцевим споживачам та недопущення зупинки роботи блоків Вуглегірської ТЕС, яка може спричинити виникнення кризової ситуації в об`єднаній енергетичній системі України.

В даному випадку під час прийняття цієї постанови відповідач дотримався принципу пропорційності, що полягає в її необхідності та достатності для досягнення мети задоволення загальносуспільного інтересу.

Суд не приймає посилання позивача на допущення відповідачем порушення під час прийняття оскаржуваного рішення принципу недискримінації, оскільки факт обмеження прийнятим рішенням можливості позивача нараховувати вартість перевищення замовленої потужності із застосуванням підвищеного коефіцієнту за встановлених умов, не свідчить про те, що в даному випадку позивача поставлено в гірші умови, ніж інших операторів газорозподільчої мережі. Враховуючи компетенцію та повноваження відповідача, визначені Законом України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг», Законом України «Про ринок природного газу» та встановлені під час судового розгляду справи обставини, що передували прийняттю відповідачем постанови № 232 від 12.02.2017, суд дійшов висновку про відповідність дій відповідача щодо прийняття оскаржуваної постанови ситуації, що склалася на енергетичному ринку та наявним в нього повноважень.

Доводи позивача про отримання ним збитків через прийняття відповідачем оскаржуваного рішення судом також не приймаються, оскільки наявність чи відсутність збитків не визначає правомірність чи неправомірність рішення відповідача та не може бути підставою скасування оскаржуваної постанови.

Таким чином, заявлені позивачем вимоги не підлягають задоволенню.

Підстави для розподілу судових витрат відсутні.

З огляду на викладене вище та керуючись ст.ст. 2, 3, 5, 9, 12, 15, 19, 22, 25, 32, 72, 76, 77, 79, 139, 194, 241-243, 245, 246 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ВИРІШИВ:

У задоволенні позовних вимог Публічного акціонерного товариства "ПО ГАЗОПОСТАЧАННЮ ТА ГАЗИФІКАЦІЇ "ДОНЕЦЬКОБЛГАЗ" до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ПАТ "ЦЕНТРЕНЕРГО" про визнання протиправною та скасування постанови № 232 від 12.02.2021, - відмовити повністю.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

У відповідності до пп. 15.5 п. 15 Перехідних положень Кодексу адміністративного судочинства України до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди, а матеріали справ витребовуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу. У разі порушення порядку подання апеляційної чи касаційної скарги відповідний суд повертає таку скаргу без розгляду.

Повний текст рішення виготовлено та підписано 26.07.2021.

Відомості про сторін:

Позивач: Публічне акціонерне товариство «ПО ГАЗОПОСТАЧАННЮ ТА ГАЗИФІКАЦІЇ «ДОНЕЦЬКОБЛГАЗ» , місцезнаходження: 84313, Донецька обл., м. Краматорськ, вулиця Південна, б. 1.

Відповідач: Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг , місцезнаходження: 03057, місто Київ, вулиця Смоленська, б. 19.

Третя особа без самостійних вимог на предмет спору: ПАТ «ЦЕНТРЕНЕРГО» , місцезнаходження:08711, Київська обл., Обухівський р-н, смт Козин, вул. Рудиківська, б. 49.

Суддя А.С. Михайлик