Справа № 766/12357/21
Суддя: Єпішин Ю. М.
Дата ухвалення: 2021-07-22 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22.07.2021 року м. Херсон

Херсонський міський суд Херсонської області в складі:

головуючого судді Єпішина Ю.М .,

секретар судового засідання Василенко А.В.

за участю представника позивача Риженка В.М.

відповідача ОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні в порядку спрощеного позовного провадження справу за адміністративним позовом Суворовського районного відділу у м. Херсоні Управління Державної міграційної служби України в Херсонській області до ОСОБА_1 про затримання з метою ідентифікації, поміщення до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства та забезпечення видворення за межі території України,

встановив:

22.07.2021 року Суворовський районний відділ у м. Херсоні Управління Державної міграційної служби України в Херсонській області звернулося до суду з адміністративним позовом про затримання громадянина Республіки Молдова ОСОБА_1 з метою ідентифікації з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, строком на шість місяців та забезпечення видворення за межі території України.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що 14.07.2021 до Суворовського районного відділу у м. Херсоні УДМС України в Херсонській області надійшло обґрунтоване звернення Головного Управління Національної поліції в Херсонській області від 12.07.2021 № 450/11/01-2021 щодо вжиття відповідних заходів та здійснення перевірки подальшого законного перебування на території України громадянина Республіки Молдова ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 . За інформацією, що викладена у звернені ГУНП в Херсонській області встановлено, що в ході проведення оперативно-профілактичних заходів направлені на виявлення, документування та попередження фактів вчинення іноземцями та особами без громадянства правопорушень на території області, відділом міграційної поліції ГУНП в Херсонській області встановлено, що в Державній установі «Північна виправна колонія (№ 90)» відбуває покарання громадянин Республіки Молдова ОСОБА_1 , засуджений Приморським районним судом міста Одеса за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 187 КК України до 7 років позбавлення волі. У 2016 році ОСОБА_1 засуджений Приморським районним судом м. Одеса за ч. 2 ст. 186, ст. 69 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі. Під час відбування покарання в Державній установі «Північна виправна колонія (№ 90)» ОСОБА_1 на шлях виправлення не став, зарекомендував себе негативно, не виконував вимоги адміністрації установи, постійно порушував установлений законом порядок відбування покарання, що вказує на стійку кримінальну орієнтованість та явну неповагу до суспільства та законів України. 22.07.2021 ОСОБА_1 звільнений з ДУ «Північна виправна колонія та доставлений до службового приміщення Суворовського РВ у м. Херсоні УДМС для з`ясування всіх обставин щодо подальшого перебування на території України. Відповідно до наданих письмових пояснень громадянина Республіки Молдова ОСОБА_1 прибув на територію України у 2014 році поза пунктів пропуску (контролю) через державний кордон України. Відносно громадянина Республіки Молдова ОСОБА_1 складений адміністративний протокол серії МХС № 000007 про адміністративне затримання відповідно до ч. 2 ст. 263 КУпАП для з`ясування обставин справи та подання адміністративного позову в порядку ст.ст. 288, 289 КАС України та оформлено довідку про особу затриманого від 22.07.2021 року. Позивачем зазначається, що ОСОБА_1 законних підстав для перебування на території України не має, документи відсутні. У зв`язку з цим позивач звернувся до суду з даним адміністративним позовом.

Ухвалою від 22.07.2021 року відкрито провадження у справі.

Представник позивача в судовому засіданні підтримав позовні вимоги та просив їх задовольнити у повному обсязі.

Відповідач в судовому засіданні проти задоволення позову про його видворення не заперечував, проти затримання заперечував, зазначивши, що має родичів у м. Одесі. Вказав, що в послугах перекладача не потребує, українську мову розуміє, вільно спілкується російською мовою, при цьому пояснив що він дійсно є громадянином Республіки Молдова, на цей час не має документів, що посвідчують його особу, підтвердив обставини незаконного перетину кордону України, поза офіційним пунктом пропуску.

Заслухавши пояснення учасників судового розгляду, дослідивши матеріали справи, суд прийшов до наступного.

Згідно ст. 20 ч. 1 п. 3 КАС України місцевим загальним судам як адміністративним судам підсудні адміністративні справи з приводу затримання іноземців або осіб без громадянства з метою їх ідентифікації та (або) забезпечення примусового видворення за межі території України, а відповідно до Глави 11, параграфу 2 «Розгляд окремих категорій термінових адміністративних справ», ст. 289 КАС України провадження по цій категорії справ має особливості встановлені законом.

Судом встановлено, що 14.07.2021 до Суворовського районного відділу у м. Херсоні Управління Державної міграційної служби України в Херсонській області надійшло звернення Головного Управління Національної поліції в Херсонській області від 12.07.2021 № 450/11/01-2021 щодо вжиття відповідних заходів та здійснення перевірки подальшого законного перебування на території України громадянина Республіки Молдова ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , де зазначено, що в ході проведення оперативно-профілактичних заходів направлені на виявлення, документування та попередження фактів вчинення іноземцями та особами без громадянства правопорушень на території області, відділом міграційної поліції ГУНП в Херсонській області встановлено, що в Державній установі «Північна виправна колонія (№ 90)» відбуває покарання громадянин Республіки Молдова ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який 18.01.2019 року засуджений Приморським районним судом міста Одеси (справа № 522/9233/17) за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого частиною 2 статті 187 Кримінального кодексу України, до 7 років позбавлення волі. Початок строку відбуття покарання: 25.03.2017 року, кінець строку: 22.07.2021 року.

Під час відбування покарання в Державній установі «Північна виправна колонія (№ 90)» ОСОБА_1 на шлях виправлення не став, зарекомендував себе негативно, не виконував вимоги адміністрації установи, постійно порушував установлений законом порядок відбування покарання, що вказує на стійку кримінальну орієнтованість та явну неповагу до суспільства та законів України.

22.07.2021 ОСОБА_1 звільнений з Державної установи «Північна виправна колонія (№ 90)» та доставлений до службового приміщення Суворовського РВ у м. Херсоні УДМС для з`ясування всіх обставин щодо подальшого перебування на території України.

З наданих наданих письмових пояснень громадянина Республіки Молдова ОСОБА_1 , останній прибув на територію України у 2014 році поза пунктів пропуску (контролю) через державний кордон України. Вчасно територію України не покинув, документ, що дає право на виїзд з території України відсутній, оскільки останній залишився в Молдові.

Співробітниками Суворовського РВ у м. Херсоні УДМС відносно громадянина Республіки Молдова ОСОБА_1 22.07.2021 року складено адміністративний протокол серії МХС № 000007 про адміністративне затримання відповідно за ч. 2 ст. 263 КУпАП для з`ясування обставин справи та подання адміністративного позову в порядку ст.ст. 288, 289 КАС України та оформлено довідку про особу затриманого від 22.07.2021.

На даний час відповідач на території України знаходиться незаконно, належного підтвердження постійного місця проживання та законного джерела існування не має, мети перебування та родинних зв`язків з громадянами України до суду не надано.

ОСОБА_1 до територіальних підрозділів та органів ДМС України стосовно продовження терміну перебування на території України, документування паспортом громадянина України, паспортом громадянина України для виїзду за кордон, отримання дозволу на імміграцію в Україну, документування посвідкою на постійне /тимчасове проживання в Україні, звернення із заявою про отримання статусу біженця чи додаткового захисту не звертався. Зареєстрованим/знятим з реєстрації місця проживання на території Херсонської області не значиться. Інформація стосовно звернення по втраті національного паспорта відсутня.

Відповідно до положень п. 7 ст. 1 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» від 22.09.2011 року № 3773 іноземці та особи без громадянства, які перебувають на території України на законних підставах - це іноземці та особи без громадянства, які в установленому законодавством чи міжнародним договором України порядку в`їхали в Україну та постійно або тимчасово проживають на її території, або тимчасово перебувають в Україні.

Статтею Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» визначено, що іноземці та особи без громадянства, що перебувають в Україні на законних підставах, користуються тими самими правами і свободами, а також несуть такі самі обов`язки, як і громадяни України,- за винятками, встановленими Конституцією, законами чи міжнародними договорами України.

Частиною 1 статті 26 Конституції України та статтею 3 Закону визначено, що іноземці та особи без громадянства, що перебувають в Україні на законних підставах, користуються тими самими правами і свободами, а також несуть такі самі обов`язки, як і громадяни України,- за винятками, встановленими Конституцією, законами чи міжнародними договорами України.

Відповідно до імперативних приписів статті 68 Конституції України кожен зобов`язаний неухильно додержуватися Конституції України та законів України, не посягати на права і свободи, честь і гідність інших людей.

Стаття 30 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" регламентує, що іноземці та особи без громадянства, які не мають законних підстав для перебування на території України, затримані в установленому порядку та підлягають примусовому видворенню за межі України, у тому числі прийняті відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію, розміщуються в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, протягом строку, необхідного для їх ідентифікації та забезпечення примусового видворення (реадмісії) за межі України, але не більше як на 18 місяців.

Відповідно до п.1.8 Інструкції про примусове повернення і примусове видворення з України іноземців та осіб без громадянства, затвердженої наказом Міністерства внутрішніх спав України, Адміністрацією державної прикордонної служби України та Службою безпеки України від 23.04.2012 р. № 353/271/150, примусове видворення передбачає: виявлення порушника, поміщення його в пункт тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають на території України (далі ПТПІ), документальне оформлення примусового видворення, подальше супроводження іноземця до пункту пропуску через державний кордон України чи до країни походження.

Згідно п. 1 Типового положення про пункт тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 17.07.2003 р. № 1110, пункт тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні (далі - пункт тимчасового перебування), є державною установою, що призначена для тимчасового утримання іноземців та осіб без громадянства.

На виконання абзацу 3 пункту 3 розділу IV «Прикінцеві положення» Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» та Типового положення про пункт тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 17 липня 2003 року № 1110, з метою нормативно-правового врегулювання порядку дій посадових осіб пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, територіальних органів та територіальних підрозділів Державної міграційної служби України, органів охорони державного кордону з питань розміщення іноземців та осіб без громадянства в пункт тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, їх утримання, ідентифікації, примусового видворення, а також звільнення з пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, наказом Міністерства внутрішніх справ України від 29 лютого 2016 року № 141 затверджено Інструкцію про порядок утримання іноземців та осіб без громадянства в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні (далі -Інструкція № 141).

Згідно з пункту 12 Розділу ІІ Інструкції №141 іноземці та особи без громадянства утримуються в ПТПІ протягом строку, необхідного для виконання постанови адміністративного суду: про примусове видворення з України; затримання з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення з України; затримання з метою ідентифікації та забезпечення передачі відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію, але не більш як 12 місяців.

Аналіз наведених норм чинного законодавства дає підстави вважати, що клопотання про затримання щодо іноземця або особи без громадянства може бути подано стосовно особи, до якої подано та розглядається адміністративний позов про примусове видворення, при цьому підставою затримання повинні слугувати докази на підтвердження обґрунтованих підстав вважати, що іноземець або особа без громадянства, стосовно якого подано адміністративний позов про примусове видворення, не має документа, що дає право на виїзд з України, ухилятиметься від виконання рішення про його примусове видворення, перешкоджатиме проведенню процедури видворення або якщо існує ризик його втечі.

Згідно з частиною першою статті 30 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" центральний орган виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, органи охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України) або органи Служби безпеки України можуть лише на підставі винесеної за їх позовом постанови адміністративного суду примусово видворити з України іноземця та особу без громадянства, якщо вони не виконали в установлений строк без поважних причин рішення про примусове повернення або якщо є обґрунтовані підстави вважати, що іноземець або особа без громадянства ухилятимуться від виконання такого рішення, крім випадків затримання іноземця або особи без громадянства за незаконне перетинання державного кордону України поза пунктами пропуску через державний кордон України та їх передачі прикордонним органам суміжної держави.

Відповідно до приписів частини першої статті 289 Кодексу адміністративного судочинства України за наявності обґрунтованих підстав вважати, що іноземець або особа без громадянства, стосовно якої подано адміністративний позов про примусове видворення, ухилятиметься від виконання рішення про її примусове видворення, перешкоджатиме проведенню процедури видворення чи реадмісії відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію або якщо існує ризик її втечі, а так само у разі відсутності в іноземця або особи без громадянства, яка вчинила порушення законодавства України з прикордонних питань або про правовий статус іноземців, документа, що дає право на виїзд з України, центральним органом виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, його територіальним органом чи підрозділом, подається до місцевого загального суду як адміністративного суду за місцезнаходженням цих органів (підрозділів) або за місцезнаходженням пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, в тому числі позовна заява про застосування судом до іноземця або особи без громадянства затримання іноземця або особи без громадянства з метою ідентифікації та (або) забезпечення видворення за межі території України.

Із змісту наведеної норми слідує, що законодавцем фактично виділено окремий випадок звернення із позовною заявою про затримання іноземця або особи без громадянства з метою ідентифікації. Фактичною підставою для такого звернення є відсутність в іноземця або особи без громадянства, яка вчинила порушення законодавства України з прикордонних питань або про правовий статус іноземців, документа, що дає право на виїзд з України.

Згідно з положеннями ч. 11 ст.289 КАС України строк затримання іноземців та осіб без громадянства в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, становить шість місяців.

Відповідно до ч. 15 ст. 289 КАС України адміністративні справи, передбачені цією статтею, розглядаються судом у день подання відповідної позовної заяви.

Іноземці та особи без громадянства, які не мають законних підстав для перебування на території України, затримані в установленому порядку та підлягають примусовому видворенню за межі України, у тому числі прийняті відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію, розміщуються в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, протягом строку, необхідного для їх ідентифікації та забезпечення примусового видворення (реадмісії) за межі України, але не більш як на вісімнадцять місяців.

Відповідно до п. 14 ст. 1 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» нелегальний мігрант - це іноземець або особа без громадянства, які законно прибули в Україну, але після закінчення визначеного їм терміну перебування втратили підстави для подальшого перебування та ухиляються від виїзду з України.

Частиною 3статті 3 розділу І Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» зазначено, що іноземці та особи без громадянства зобов`язані неухильно додержуватися Конституції України, Законів України, інших нормативно-правових актів, не посягати на права і свободи, честь і гідність інших людей, інтереси суспільства та держави.

Відповідно до частини 1 статті 9 розділу II Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» іноземці та особи без громадянства в`їжджають в Україну за наявності паспортного документа та одержаної у встановленому порядку візи, якщо інше не передбачено законодавством чи міжнародними договорами України.

Відповідно до ч. 1 статті 23 розділу III Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» нелегальні мігранти та інші іноземці та особи без громадянства, які вчинили злочин, адміністративні або інші правопорушення, несуть відповідальність відповідно до чинного законодавства України.

Абзацом 1 статті 26 розділу III Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» передбачено, що іноземець або особа без громадянства можуть бути примусово повернуті в країну походження або третю країну, якщо їх дії порушують законодавство про правовий статус іноземців та осіб без громадянства або суперечать інтересам забезпечення національної безпеки України чи охорони громадського порядку, або якщо це необхідно для охорони здоров`я, захисту прав і законних інтересів громадян України за рішенням центрального органу виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції.

Згідно п. 26 постанови пленуму Вищого адміністративного суду України від 25 червня 2009 року № 1 «Про судову практику розгляду спорів щодо статусу біженця та особи, яка потребує додаткового або тимчасового захисту, примусового повернення і примусового видворення іноземця чи особи без громадянства з України та спорів, пов`язаних із перебуванням іноземця та особи без громадянства в Україні» примусове видворення не застосовується до іноземців та осіб без громадянства, на яких поширюється дія Закону України "Про біженців та осіб, які потребують додаткового або тимчасового захисту". Під час вирішення питання про примусове видворення іноземців та осіб без громадянства судам варто враховувати, що особа в будь-якому разі не підлягає видворенню, якщо підпадає під захист статті 3 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод або статті 31 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства", відповідно до якої іноземець або особа без громадянства не можуть бути примусово повернуті чи примусово видворені або видані чи передані до країн.

Європейський суд з прав людини у справі «Ливада проти України» (рішення від 26 червня 2014 року) зазначив, що проголошуючи право на свободу, пункт статті 5 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод має на увазі фізичну свободу особи, і мета цього положення полягає в не допущенні свавільного позбавлення такої свободи. Перелік винятків із права на свободу, яке гарантує пункт 1статті 5 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, є вичерпним, і лише вузьке тлумачення цих винятків відповідатиме меті положення пункту 1 статті 5 про захист прав людини і основоположних свобод. Застосування адміністративного затримання для забезпечення доступності особи для подальшого кримінального провадження становить свавільне позбавлення свободи.

Європейський суд з прав людини у справі «Амюр проти Франції» (рішення від 25 червня 1996 року) та у справі «Дугуз проти Греції» (рішення від 06 березня 2001 року) вказав, що у разі, якщо національне законодавство передбачає можливість позбавлення волі - особливо стосовно іноземного громадянина - шукача притулку - таке законодавство повинно бути максимально чітким і доступним для того, щоб уникнути ризику свавілля.

Враховуючи те, що відповідач відповідно до ст. 4 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», грубо та свідомо порушив законодавство України, останній не підпадає під захист статті 3 Конвенції «Про захист прав людини і основоположних свобод», статті 31 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» тому суд має всі підстави вважати, що відповідач і надалі буде ухилятися від виїзду за межі території України.

Оцінюючи належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатній і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності, беручи до уваги, що громадянин Республіки Молдова ОСОБА_1 , грубо порушив законодавство України про правовий статус іноземців та осіб без громадянства, не має документу, що надає право на виїзд з України, суд приходить до висновку про наявність достатніх підстав для застосування найбільш суворого заходу, передбаченого ч. 11 ст. 289 КАС України, як затримання громадянина Республіки Молдова ОСОБА_1 з метою ідентифікації особи та поміщення в пункт тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні та видворити його за межі території України.

Керуючись Законом України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», ст.ст.2,4,7-9,72-77,241-246, 289 КАС України, суд

вирішив:

Адміністративний позов Суворовського районного відділу у м. Херсоні Управління Державної міграційної служби України в Херсонській області до ОСОБА_1 про затримання з метою ідентифікації, поміщення до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства та забезпечення видворення за межі території України - задовольнити.

Затримати громадянина Республіки Молдова ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ( ОСОБА_2 ), строком на 6 (шість) місяців та помістити до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні з метою ідентифікації особи та забезпечення видворення за межі території України.

Видворити за межі території України громадянина Республіки Молдова ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ( ОСОБА_2 ).

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Рішення може бути оскаржена в апеляційному порядку шляхом подання апеляційної скарги безпосередньо до П`ятого апеляційного адміністративного суду протягом десяти днів з дня його проголошення відповідно до ч. 16 ст. 289 КАС України.

Відповідно до Перехідних положень Кодексу адміністративного судочинства України, до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через Херсонський міський суд Херсонської області.

Рішення підлягає негайному виконанню.

Суддя Ю.М.Єпішин