Справа № 620/1085/20
Суддя: Ганечко Олена Миколаївна
Дата ухвалення: 2021-07-21 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа № 620/1085/20 Суддя (судді) першої інстанції: Непочатих В.О.
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 липня 2021 року м. Київ

Шостий апеляційний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Ганечко О.М.,

суддів Кузьменка В.В.,

Василенка Я.М.,

за участі секретаря судового засідання Біднячук Ю.С.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Чернігівського окружного адміністративного суду від 18 лютого 2021 р. у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Чернігівського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки, Управління оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (військова частина НОМЕР_1 ) про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на посаді, виплату різниці у грошовому забезпеченні,

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до Чернігівського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Міністерства оборони України, Управління оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (військова частина НОМЕР_1 ), в якому, з урахуванням заяви про збільшення позовних вимог, просив суд:

- визнати протиправними та скасувати накази військового комісара Чернігівського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Міністерства оборони України: від 09.04.2019 № 292; від 07.06.2019 № 471; від 10.07.2019 № 545; від 07.08.2019 № 619; від 11.09.2019 № 708;

- визнати протиправними та скасувати накази командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » від 04.09.2019 № 711 «Про притягнення до дисциплінарної відповідальності» та від 23.01.2020 № 20 (по особовому складу);

- вважати позивача звільненим з військової служби з 06.07.2020 з посади заступника військового комісара - начальника мобілізаційного відділення Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Чернігівської області оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 »;

- виплатити різницю у грошовому забезпеченні за час перебування на нижчій посаді;

- виплатити різницю у грошовому забезпеченні яка виникла в результаті накладення дисциплінарних стягнень;

- виплатити різницю у одноразовій грошовій допомозі у разі звільнення з військової служби, яка виникла в результаті накладення дисциплінарних стягнень та перебування на нижчій посаді.

В обґрунтування позовних вимог, позивач посилався на те, що протягом 2019 року було винесено 6 наказів, відповідно до яких, позивача притягнуто до дисциплінарної відповідальності. Водночас, 5 дисциплінарних стягнень були накладені на нього у якості ТВО військового комісара, хоча жодного письмового наказу щодо покладання на позивача цих обов`язків не видавалось і таких обов`язків відповідно до вимог посадової інструкції заступника військового комісара - начальника мобілізаційного відділення Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки він не міг виконувати, а відтак, і не має нести за це відповідальність. Також, позивач вказав на те, що усі 6 наказів про притягнення до дисциплінарної відповідальності занесені до службової картки, але не були доведені до його відома у встановленому порядку, у службовій картці та на самих наказах відсутні підписи позивача про ознайомлення з такими наказами після їх винесення. Так, у порушення вимог чинного законодавства, керівництвом ІНФОРМАЦІЯ_2 не було видано письмового наказу про призначення його тимчасово виконуючим обов`язки військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_3 , не були доведені під особистий підпис функціональні обов`язки військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_3 . Крім того, у січні 2019 року у Варвинському РТЦК та СП в наявності залишилось 3 військовослужбовця у порівнянні з січнем 2018 року, коли у Варвинському РВК було в наявності 10 військовослужбовців, що не могло не позначитись на якості виконання покладених на підрозділ завдань. Також, при прийнятті рішення про притягнення до дисциплінарної відповідальності, керівництвом не були дотримані вимоги Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України.

Рішенням Чернігівського окружного адміністративного суду від 18 лютого 2021 р. у задоволенні позову відмовлено повністю.

Не погоджуючись із зазначеним рішенням суду, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нову постанову, якою позовні вимоги задовольнити у повному обсязі, при цьому, посилаючись на неповне з`ясування всіх обставин справи та неповне дослідження доказів, порушення судом першої інстанції норм матеріального права, що призвело до неправильного вирішення спору.

Ухвалами Шостого апеляційного адміністративного суду від 01.06.2021 відкрито апеляційне провадження та призначено апеляційну скаргу до розгляду у відкритому судовому засіданні на 21.07.2021.

У судовому засіданні апелянт вимоги апеляційної скарги підтримав у повному обсязі, просив їх задовольнити.

Інші учасники справи у судове засідання не з`явились, будучи належним чином повідомленими про дату та час розгляду апеляційної скарги.

Заслухавши суддю доповідача, вислухавши пояснення апелянта, дослідивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з огляду на таке.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, ОСОБА_1 проходив військову службу та наказом командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » від 19.12.2018 № 282 був призначений на посаду заступника військового комісара - начальника мобілізаційного відділення Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки (т.1, а.с. 16).

На підставі рапорту позивача від 28.01.2019, акту прийому та передачі справ та посади від 28.01.2019 № 294, наказом військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_2 від 28.01.2019 № 27, майора ОСОБА_1 , заступника військового комісара - начальника мобілізаційного відділення Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки з 28.01.2019 було допущено до тимчасового виконання обов`язків за посадою військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Чернігівської області (т.1, а.с. 73-76).

У подальшому, під час проходження військової служби відносно позивача було винесено накази військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_2 :

- від 09.04.2019 № 292 «Про результати службового розслідування по факту порушення вимог наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 22.03.2016 № 115», пунктом 1 якого за порушення порядку проведення заходів професійно-психологічного відбору кандидатів на військову службу за контрактом, пункту 3 «Інструкції з організації соціально-психологічного вивчення кандидатів на військову службу в Збройні Сили України за контрактом під час проведення заходів професійно-психологічного відбору у військових комісаріатах оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Сухопутних військ Збройних Сил України», затвердженої наказом командувача ОК « ІНФОРМАЦІЯ_1 » від 22.02.2016 № 115, заступника військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки майора ОСОБА_1 притягнуто до дисциплінарної відповідальності та накладено на нього дисциплінарне стягнення сувора догана (т.1, а.с. 19-20);

- від 07.06.2019 № 471 «Про результати подачі молодого поповнення з Р(М)ТЦК та СП на обласний збірний пункт в період з 03.06 по 07.06.2019», пунктом 5 якого за порушення вимог статті 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України в частині виконання службових обов`язків, що визначають обсяг завдань, доручених за посадою відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями, порушення вимог пункту 8, абзацу 2 пункту 9, абзацу 11 пункту 13, абзацу 1 та 3 пункту 15 «Положення про військові комісаріати» в частині організації покладених на військових комісарів завдань та обов`язків, безпосереднього керівництва за напрямком діяльності та контролю за їх діяльністю. За невиконання вимог розпорядження командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 23.01.2019 № 116/9/5317, щодо забезпечення 100% призначення призовників з визначеним резервом до команд згідно з плановим завданням, незадовільний стан оформлення документів на молоде поповнення поданого на обласний збірний пункт для відправки у військові частини, оголошено «сувору догану» майору ОСОБА_2 , ТВО військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_3 (т. 1, а.с. 23-24);

- від 10.07.2019 № 545 «Про підсумки призову на строкову військову службу у квітні-червні 2019 року», пунктом 3 якого за порушення вимог статті 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України в частині виконання службових обов`язків, що визначають обсяг завдань, доручених за посадою відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями, порушення вимог пункту 8, абзацу 2 пункту 9, абзацу 11 пункту 13, абзацу 1 та 3 пункту 15 «Положення про військові комісаріати» в частині організації покладених на військових комісарів завдань та обов`язків, безпосереднього керівництва за напрямком діяльності та контролю за їх діяльністю, незадовільну організацію розподілу призовників по командам згідно планового завдання, що призвело до вимушеного перерозподілу призовників між командами на обласному збірному пункті, оголошено «догану» майору ОСОБА_1 , тимчасово виконуючому обов`язки військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_3 (т. 1, а.с. 25);

- від 07.08.2019 № 619 «Про незадовільний стан відбору кандидатів на військову службу за контрактом до військових частин ДШВ у червні-липні 2019 року», пунктом 1 якого за порушення вимог статті 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України щодо виконання службових обов`язків, що визначають обсяг завдань, доручених за посадою відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями, порушення, що призводить до неналежної організації та ставить під загрозу виконання завдання, за не забезпечення відбору жодного кандидата на військову службу за контрактом до військових частин ДШВ протягом червня-липня 2019 року оголошено догану тимчасово виконуючому обов`язки військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки майору ОСОБА_1 (т. 1, а.с. 26);

- від 11.09.2019 № 708 «Про результати службового розслідування за фактом порушення стану безпеки зв`язку у Варвинському районному територіальному центрі комплектування та соціальної підтримки», пунктом 1 якого за неналежне виконання своїх функціональних обов`язків та порушення статей 16, 58 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, порушення вимог керівних документів про захист інформації з обмеженим доступом, вимог пункту 1.5 Інструкції з обміну інформацією в АСУ ЗС України «Дніпро», затвердженої наказом Міністерства оброни України від 29.01.2015 № 44, пункту 1.10 та пункту 11.1.3 наказу Генерального штабу ЗСУ від 07.04.2017 № 124 «Про затвердження Інструкції з діловодства у Збройних Силах України» та відповідно до статті 68 пункт «б» Дисциплінарного статуту Збройних Сил України тимчасово виконуючому обов`язки військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки майору ОСОБА_1 оголошено «догану» (т. 1, а.с. 30).

Також, пунктом 18 наказу командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » від 04.09.2019 № 711 «Про притягнення до дисциплінарної відповідальності», за неналежне виконання службових обов`язків, порушення статті 16 Статуту внутрішньої служби, порушення вимог абзацу 8 пункту 9 Положення про військові комісаріати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.06.2013 № 389 щодо організації безпосереднього керівництва за напрямком діяльності, шо призвело до невиконання плану відбору та прийняття на військову за контрактом до військової частини НОМЕР_2 , тимчасово виконуючому обов`язки військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Чернігівської області майору ОСОБА_1 було оголошено сувору догану (т. 1, а.с. 27-29).

Пунктом 8 наказу командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » від 23.01.2020 № 20 увільнено від займаної посади і призначено майора ОСОБА_1 , заступника військового комісара - начальника мобілізаційного відділення Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Чернігівської області, начальником відділення офіцерів запасу і кадрів Коропського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки цієї самої області (т. 1, а.с. 102).

Пунктом 2 наказу військового комісара Коропського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки № 65 від 06.07.2020 (по стройовій частині) позивача, звільненого наказом командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (по особовому складу) від 26.06.2020 № 181, виключено зі списків особового складу Коропського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки (т. 1, а.с. 186).

Не погоджуючись з наказами про притягнення до дисциплінарної відповідальності та призначенням на нижчу посаду, позивач звернувся до суду з даним позовом.

Суд першої інстанції, відмовляючи в задоволенні позовних вимог, виходив з того, що при прийнятті оскаржуваних наказів про притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності, відповідач діяв правомірно та без порушення відповідної процедури, що давало б правові підстави для їх скасування. Крім того, наведені позивачем обставини, що покладені в основу позовних вимог, не знайшли свого підтвердження під час розгляду даного спору, та спростовуються матеріалами справи, з огляду на що, позовні вимоги є необґрунтованими та не підлягають задоволенню.

Доводи апеляційної скарги:

- відповідачем не було доведено правомірність накладення на позивача дисциплінарних стягнень у вигляді доган та суворих доган, а суд першої інстанції цей обов`язок переклав на позивача;

- судом першої інстанції не було надано належної оцінки доводам позивача щодо порушення процедури проведення службового розслідування та притягнення до дисциплінарної відповідальності.

З урахуванням наведеного, колегія суддів вважає за необхідне зазначити наступне.

Згідно норм частини першої статті 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Так, відповідно до положень частини четвертої статті 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Згідно частини другої статті 3 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, затвердженого Законом України від 24.03.1999 № 548-ХІV (далі також - Статут), порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються законами України, положеннями про проходження військової служби відповідними категоріями військовослужбовців, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Відповідно но приписів статті 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, кожний військовослужбовець зобов`язаний виконувати службові обов`язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою. Ці обов`язки визначаються статутами Збройних Сил України, а також відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями.

При цьому, відповідальність військовослужбовців визначена статтею 26 Статуту, відповідно до якої, військовослужбовці залежно від характеру вчиненого правопорушення чи провини несуть дисциплінарну, адміністративну, матеріальну, цивільно-правову та кримінальну відповідальність згідно із законом.

Сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців, а також військовозобов`язаних та резервістів під час проходження навчальних (перевірочних) і спеціальних зборів щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг визначає Дисциплінарний Статут Збройних Сил України, затверджений Законом України від 24.03.1999 № 551-XIV.

Згідно статті 1 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України, військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених статутами Збройних Сил України та іншим законодавством України.

У силу норм статті 4 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України, військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця, зокрема, додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги статутів Збройних Сил України, накази командирів.

Статтею 5 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України, передбачено, що за стан дисципліни у військовому з`єднанні, частині (підрозділі), закладі та установі відповідає командир. Інтереси захисту Вітчизни зобов`язують командира постійно підтримувати військову дисципліну, вимагати її додержання від підлеглих, не залишати поза увагою жодного дисциплінарного правопорушення. Стан військової дисципліни у військовій частині (підрозділі), закладі, установі та організації визначається здатністю особового складу виконувати в повному обсязі та в строк поставлені завдання, морально-психологічним станом особового складу, спроможністю командирів (начальників) підтримувати на належному рівні військову дисципліну. Стосовно кожного випадку правопорушення командир зобов`язаний прийняти рішення щодо необхідності притягнення винного до відповідальності залежно від обставин скоєння правопорушення, ступеня вини, попередньої поведінки порушника та розміру завданих державі та іншим особам збитків.

Відповідно до частини першої статті 45 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України, у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків, порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення.

За змістом статей 83, 84 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України, на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира, що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення. Прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини.

За положеннями статті 68 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України, на молодших та старших офіцерів можуть бути накладені такі дисциплінарні стягнення: а) зауваження; б) догана; в) сувора догана; г) попередження про неповну службову відповідність; д) пониження в посаді; е) пониження військового звання на один ступінь; є) звільнення з військової служби за службовою невідповідністю; ж) позбавлення військового звання.

Підстави та механізм проведення службового розслідування стосовно військовослужбовців Збройних Сил України, а також військовозобов`язаних та резервістів, які не виконали (неналежно виконали) свої службові обов`язки або вчинили правопорушення під час проходження служби (зборів) визначає Порядок проведення службового розслідування у Збройних Силах України, затверджений наказом Міністерства оборони України від 21.11.2017 № 608 та зареєстрований в Міністерстві юстиції України 13.12.2017 за № 1503/31371 (надалі також - Порядок № 608).

Згідно пункту 1 розділу II Порядку № 608, службове розслідування може призначатися у разі: невиконання або неналежного виконання військовослужбовцем службових обов`язків, перевищення своїх повноважень, що призвело до людських жертв або загрожувало життю і здоров`ю особового складу, цивільного населення чи заподіяло матеріальну або моральну шкоду; невиконання або неналежного виконання вимог наказів та інших керівних документів, що могло негативно вплинути чи вплинуло на стан боєздатності, бойової готовності підрозділу чи військової частини або на стан виконання покладених на Збройні Сили завдань; неправомірного застосування військовослужбовцем фізичного впливу, зброї, спеціальних засобів або інших засобів ураження до інших військовослужбовців чи цивільних осіб, особливо, якщо це призвело до їх поранення, травмування або смерті; дій військовослужбовця, які призвели до спроби самогубства іншого військовослужбовця; втрати або викрадення зброї чи боєприпасів; порушення порядку та правил несення чергування (бойового чергування), вартової (вахтової) або внутрішньої служби, що могло спричинити або спричинило негативні наслідки; недозволеного розголошення змісту або втрати службових документів; внесення до Єдиного реєстру досудових розслідувань відомостей про скоєне військовослужбовцем кримінальне правопорушення; повідомлення військовослужбовцю про підозру у вчиненні ним кримінального правопорушення; вчинення корупційного злочину або правопорушення, пов`язаного з корупцією; скоєння військовослужбовцем під час виконання обов`язків військової служби дорожньо-транспортної пригоди, внаслідок якої загинули або отримали тілесні ушкодження інші особи; надходження повідомлення (у тому числі анонімного) щодо порушення вимог Закону України «Про запобігання корупції», а наведена в ньому інформація стосується конкретної особи, містить фактичні дані, які можуть бути перевірені. Службове розслідування може проводитися і в інших випадках з метою уточнення причин та умов, що сприяли правопорушенню, та встановлення ступеня вини посадових (службових) осіб.

Разом з тим, пунктом 1 розділу II Порядку № 608, передбачено, що службове розслідування не призначається: у разі надходження анонімних повідомлень, заяв, скарг, за винятком випадків, визначених в абзаці тринадцятому пункту 1 цього розділу; якщо причини та умови, що сприяли вчиненню правопорушення, ступінь вини, розмір заподіяної матеріальної шкоди та інші обставини, які мають значення для прийняття рішення командиром (начальником) про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення, не потребують додаткового встановлення (уточнення) або їх встановлено під час проведення інспектування, інвентаризації, аудиту, за рішенням суду.

Під час розгляду даного спору в суді першої інстанції було досліджено, що в обґрунтування позовних вимог, позивач звертав увагу на те, що оскаржувані накази військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_2 та наказ командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » від 04.09.2019 № 711 «Про притягнення до дисциплінарної відповідальності» винесені з грубим порушенням чинного законодавства, разом з тим, будь-яких доводів щодо порушення процедури проведення службового розслідування або притягнення до дисциплінарної відповідальності позивач не навів як і під час розгляду спору в суді першої інстанції так і під час розгляду апеляційної скарги, не спростовав наявності обставин виявлених командуванням порушень.

Натомість, позивач наголошував на тому, що виявлені порушення не стосувалися його повноважень, як заступника військового комісара - начальника мобілізаційного відділення Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки, а були накладені на нього у якості тимчасово виконуючого обов`язки за посадою військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Чернігівської області, хоча жодних наказів щодо покладення таких обов`язків на нього не приймалося, однак, з цього приводу слід врахувати, що позивачем на ім`я військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_2 особисто було подано рапорт від 28.01.2019 про прийняття справ та посади військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки, до якого було додано підписаний акт прийому та передачі справ та посад від 28.01.2019 № 294 (т. 1, а.с. 74-46). Так, на підставі вказаного рапорту та акту, наказом військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_2 від 28.01.2019 № 27, позивача і було допушено до тимчасового виконання обов`язків за посадою військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Чернігівської області, що, на переконання колегії суддів, спростовує посилання позивача на відсутність письмового наказу щодо покладення на нього обов`язків військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки. До того ж, в період з 28.01.2019 по 16.09.2019 (період тимчасового виконання позивачем обов`язків військового комісара), позивач підписував відповідні накази саме як тимчасово виконуючий обов`язки військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки (т.1, а.с. 208-230), та виконував притаманні саме цій посаді функції та покладені обов`язки.

Також, суд першої інстанції обґрунтовано звернув увагу, в контексті посилань сторони позивача на факт не ознайомлення його з функціональними обов`язками військового комісара, на те, що зазначені функціональні обов`язки, що затверджені 28.12.2018 військовим комісаром ІНФОРМАЦІЯ_2 , були розроблені саме заступником військового комісара, майором ОСОБА_1 , тобто, позивачем, який, з урахуванням наведеного, знав та мав знати про їх зміст та про наявний обов`язок їх виконання. (т. 1, а.с. 8-10)

Наказами військового комісара Чернігівського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки від 09.04.2019 № 292 «Про результати службового розслідування по факту порушення вимог наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 22.03.2016 №115» (пункт 1), від 07.06.2019 № 471 «Про результати подачі молодого поповнення з Р(М)ТЦК та СП на обласний збірний пункт в період з 03.06 по 07.06.2019» (пункт 5), від 10.07.2019 № 545 «Про підсумки призову на строкову військову службу у квітні-червні 2019 року» (пункт 3), від 07.08.2019 № 619 «Про незадовільний стан відбору кандидатів на військову службу за контрактом до військових частин ДШВ у червні-липні 2019 року» (пункт 1), від 11.09.2019 № 708 «Про результати службового розслідування за фактом порушення стану безпеки зв`язку у Варвинському районному територіальному центрі комплектування та соціальної підтримки» (пункт 1), а також наказом командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » від 04.09.2019 № 711 «Про притягнення до дисциплінарної відповідальності», позивача було притягнуто до дисциплінарної відповідальності та накладено на нього зазначені в них дисциплінарні стягнення, при цьому, наведені позивачем доводи не дають підстав для констатації порушення процедури їх прийняття та притягнення до відповідальності.

Колегія суддів критично ставиться до посилань позивача на те, що виявлені командуванням порушення зумовлені неукомплектованістю штату, адже на той час у наявності залишилось лише 3 військовослужбовці, коли станом на січень 2018 року, проходило службу 10 військовослужбовців, оскільки, за приписами частини третьої статті 37 Статуту, про виконання або невиконання наказу військовослужбовець зобов`язаний доповісти командирові (начальникові), який віддав наказ, і своєму безпосередньому командирові (начальникові), а також, вказати причини невиконання наказу або його несвоєчасного (неповного) виконання. Якщо військовослужбовець розуміє, що він неспроможний виконати наказ своєчасно та у повному обсязі, він про це зобов`язаний доповісти вищезазначеним особам негайно.

Наведене, дає не тільки право військовослужбовцю доповідати про наявні проблеми чи неможливість виконання наказів/планів/завдань, а й прямо зобов`язує вчинити такі дії, однак, згідно довідки ІНФОРМАЦІЯ_2 від 09.09.2020 № 2413, при перевірці журналу реєстрації вхідних документів було встановлено, що майор ОСОБА_1 за час тимчасового виконання обов`язків військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки (з 28.01.201 по 16.09.2019) на адресу військового комісара Чернігівського ОТЦК та СП з рапортами чи іншими службовими листами про труднощі чи неможливість, з тих чи інших підстав, виконувати ним обов`язки військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки не звертався. Також, позивач на ім`я військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_4 та СП з службовими листами, рапортами, проханнями чи клопотаннями про призначення тимчасово виконуючим обов`язки військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки іншої посадової особи у зв`язку з тим, що він з тих чи інших причин не може чи не здатен виконувати обов`язки військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки не звертався. (т. 1, а.с. 242)

Тобто, до моменту прийняття оскаржуваних наказів про притягнення до дисциплінарної відповідальності, позивач не вчиняв активних та належних дій, щоб донести до керівництва наявність проблем у Варвинському РТЦК та СП. Тож, суд першої інстанції мав підстави для висновку про те, що позовні вимоги про визнання протиправними та скасування наказів військового комісара Чернігівського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Міністерства оборони України від 09.04.2019 № 292; від 07.06.2019 № 471; від 10.07.2019 № 545; від 07.08.2019 № 619; від 11.09.2019 № 708, наказу командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » від 04.09.2019 № 711 «Про притягнення до дисциплінарної відповідальності» є недоведеними та задоволенню не підлягають.

Щодо позовних вимог про визнання протиправним та скасування наказу командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » від 23.01.2020 № 20 (по особовому складу), слід звернути увагу на таке.

Указом Президента України від 10.12.2008 № 1153/2008 затверджено Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (далі - Положення № 1153/2008), яким визначається порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та регулюються питання, пов`язані з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов`язку в запасі. Це Положення застосовується також до відносин, що виникають у зв`язку з проходженням у Збройних Силах України кадрової військової служби особами офіцерського складу до їх переходу в установленому порядку на військову службу за контрактом або звільнення з військової служби.

Підпунктом 1 пункту 81 Положення № 1153/2008, передбачено, що призначення на посади здійснюється: військовослужбовців, які проходять військову службу (крім військовослужбовців строкової військової служби) - Міністром оборони України та посадовими особами відповідно до номенклатури посад для призначення військовослужбовців (далі - номенклатура посад), яка затверджується Міністром оборони України.

Призначення військовослужбовців на посади здійснюється: на нижчі посади: з урахуванням професійних, ділових і моральних якостей - на підставі висновку атестування (абзац четвертий підпункту 3 пункту 82 Положення № 1153/2008).

Механізм реалізації та порядок організації у Збройних Силах України виконання вимог Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України визначає Інструкція про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затверджена наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 № 170 та зареєстрована в Міністерстві юстиції України 19.05.2009 за № 438/16454 (далі - Інструкція).

Згідно пункту 4.1 розділу IV Інструкції, військовослужбовці Збройних Сил України призначаються на військові посади, передбачені штатами (штатними розписами) військових частин. Призначення військовослужбовців на посади і переміщення по службі здійснюються за результатами оцінювання на підставі Резерву кандидатів для просування по службі, Плану переміщення по службі з числа військовослужбовців , подань, службових документів, визначених підпунктом 5 пункту 1.5, пунктом 1.6 розділу І цієї Інструкції (якщо в умовах воєнного часу неможливо оформити подання), та клопотань посадових осіб, а також рішень колегіальних органів, утворених відповідно до чинного законодавства України.

Відповідно до пункту 4.9 розділу IV Інструкції, підставами для видання наказів по особовому складу про призначення і переміщення військовослужбовців є в умовах особливого періоду документи, визначені пунктом 1.5 розділу І цієї Інструкції. Крім вказаних документів, залежно від підстав призначення і переміщення, для видання наказів по особовому складу подаються: рапорти військовослужбовців з проханням про переміщення, а також рапорти посадових осіб щодо переміщення осіб рядового, сержантського і старшинського складу; копії оцінних карток або службові характеристики в умовах особливого періоду.

Для встановлення, зміни або припинення правових відносин з громадянами України, які реалізуються наказами посадових осіб по особовому складу, в органах військового управління, з`єднаннях, військових частинах, установах, організаціях, вищих військових навчальних закладах, військових навчальних підрозділах закладів вищої освіти (далі - військові частини), оформляються: клопотання посадових осіб у вигляді службової характеристики, рапорту, телеграми, списку, донесення, якщо в умовах особливого періоду неможливо оформити документи, визначені підпунктом 1 цього пункту, - на військовослужбовців, які займають посади, передбачені штатами воєнного часу, щодо призначення на посади, переміщення, звільнення з посад і зарахування у розпорядження та звільнення з військової служби (крім громадян, які приймаються на військову службу за контрактом, осіб, які призначені або призначаються на посади вищого офіцерського складу, та тих, призначення яких на посади здійснюється за погодженням з Президентом України) (підпункт 5 пункту 1.5 розділу I Інструкції).

Згідно абзаців першого-восьмого, дванадцятого пункту 7.14 розділу VІІ Інструкції, залежно від результатів оцінювання службової діяльності військовослужбовців за рік посадові особи, які складають на військовослужбовців оцінні картки, роблять висновки щодо відповідності посадам, які вони займають, а також надають рекомендації стосовно їх подальшого службового використання, а саме: зарахування до Резерву для просування по службі; залишення на займаній посаді або продовження строку перебування на посаді; призначення або переміщення на рівнозначну посаду із зазначенням причин, визначених підпунктом 2 пункту 82 Положення; переміщення на нижчу посаду із зазначенням причин, визначених підпунктом 3 пункту 82 Положення; направлення на навчання, підготовку до ад`юнктури, докторантури; залишення на військовій службі понад граничний вік; звільнення з військової служби із зазначенням підстав, визначених статтею 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу». Під часособливого періоду щорічне оцінювання військовослужбовців проводиться в кінці календарного року, а осіб рядового, сержантського і старшинського складу військових частин (підрозділів), які виконують завдання в районах ведення воєнних (бойових) дій,- після завершення виконання завдань за призначенням та у разі перебування в пунктах дислокації військових частин (у визначених районах) військовослужбовців і посадових осіб, які здійснюють щорічну оцінку.

Пунктом 7.16 розділу VІІ Інструкції, передбачено, що для проведення атестування військовослужбовців, здійснення всебічної оцінки їх ділових і моральних якостей, розгляду інших питань, пов`язаних з військовою службою, створюються атестаційні комісії, зокрема, в управліннях з`єднань, оперативних командувань, командувань видів Збройних Сил України, родів військ, що не входять до складу видів Збройних Сил України, органів військового управління Збройних Сил України та в їх структурних підрозділах;

Згідно пункту 7.19 розділу VІІ Інструкції, атестаційною комісією військової частини розглядаються оцінні картки і службові характеристики на військовослужбовців військової частини, за винятком тих, які складає командир військової частини. Оцінні картки та службові характеристики, які складає командир військової частини, розглядаються атестаційною комісією вищої інстанції.

Абзацом третім пункту 7.25 розділу VІІ Інструкції, встановлено, що в особливий період на військовослужбовця складається скорочена оцінна картка. Безпосередній начальник заповнює розділи 1-3 скороченої оцінної картки. Прямий начальник здійснює висновок та рекомендації, які заносить до розділу 4 скороченої оцінної картки військовослужбовця. У разі потреби на військовослужбовця складається службова характеристика у випадках, визначених Положенням. Незалежне оцінювання військовослужбовця, який займає посаду, передбачену штатом воєнного часу, в особливий період не проводиться.

З наведеного слідує, що висновок про невідповідність займаній посаді має ґрунтуватися не на суб`єктивному сприйнятті службової діяльності військовослужбовця безпосереднім і прямим начальниками, а на об`єктивних показниках його службової діяльності, що підтверджені документально. Враховуючи те, що такий висновок визначає можливість подальшої військової служби на певній посаді чи припинення військової служби, службова діяльність військовослужбовця повинна повно і всебічно досліджуватися для безпосереднього встановлення відповідності ділових і моральних якостей військовослужбовця.

Під час розгляду спору судом першої інстанції було встановлено, що на позивача військовим комісаром Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Чернігівської області ОСОБА_3 була складена скорочена оцінна карта за період з 01.11.2018 по 31.10.2019 (т. 1 а.с. 98), згідно змісту якої, за час проходження служби на посаді заступника військового комісара - начальника мобілізаційного відділення Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Чернігівської області позивач зарекомендував себе з негативної сторони. Обов`язки по займаній посаді знає задовільно, не завжди їх виконує, не працює над вдосконаленням своїх знань в системі командирської та мобілізаційної підготовки. Не може організувати ефективне виконання поставлених завдань з мобілізаційної підготовки. Статути Збройних Сил України, нормативно-правові документи з питань планування мобілізаційної підготовки знає слабо, допускає невпевненість під час застосування вимог статутів та керівних документів, іноді не вистачає наполегливості перед труднощами, потребує підтримки та допомоги. Несення чергової служби підпорядкованим особовим складом організовує халатно. Мотивація відсутня. Не достатньо розуміє проблеми підлеглих та рідко враховує в своїх рішеннях. Не завжди сприймає їх пропозиції.

За висновками безпосереднього начальника, ОСОБА_1 займаній посаді не відповідає, доцільно перевести на нижчу посаду. За висновками прямого начальника, позивач також займаній посаді не відповідає, доцільно перевести на нижчу посаду з урахуванням професійних, ділових і моральних якостей.

Тож, 28.11.2019 позивача було ознайомлено з матеріалами оцінювання, висновками та рекомендаціями начальників, про що свідчить підпис позивача на скороченій оцінній картці.

Скорочена оцінна карта була розглянута постійно діючою атестаційною комісією Управління оперативного командування «Північ» та за висновками якої позивач займаній посаді не відповідає, доцільно перевести на нижчу посаду начальника відділення офіцерів запасу і кадрів ІНФОРМАЦІЯ_5 , що підтверджується протоколом засідання комісії від 19.12.2019 № 26 (т. 1, а.с. 100-101).

На підставі рішення постійно діючої атестаційної комісії Управління оперативного командування «Північ», оформленого протоколом від 19.12.2019 № 26, та подання військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Чернігівської області ОСОБА_3 № 103 від 22.01.2020 (т.1, а.с. 103-104) позивача, згідно пункту 8 наказу командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » від 23.01.2020 № 20 (по особовому складу), увільнено від займаної посади і призначено начальником відділення офіцерів запасу і кадрів Коропського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки цієї самої області.

Враховуючи викладені обставини, зважаючи на наявні дисциплінарні стягнення, правомірність накладення яких підтверджується матеріалами справи, колегія суддів знаходить обґрунтованим висновок суду першої інстанції про те, що наказ командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » від 23.01.2020 № 20 (по особовому складу) прийнято у відповідності до вимог чинного законодавства, а тому, позовна вимога щодо його скасування є безпідставною та задоволенню не підлягає.

Щодо доводів апеляційної скарги про те, що позивач наказом військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_4 та СП ТВО військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_3 не призначався, бо грошове забезпечення отримував не за посадою військового комісара, колегія суддів враховує положення п. 5 розділу ХХVІ Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям ЗСУ та деяким іншим особам, затвердженого наказом МО України від 07.06.2018 № 260, за якими, виплата грошового забезпечення військовослужбовцям, які обіймають посади начальників штабів, заступників командирів (начальників) військових частин (установ, організацій) і начальників усіх найменувань, за тимчасове виконання обов`язків за невакантними посадами безпосередніх командирів (начальників) не здійснюється. Так, позивач обіймав посаду заступника військового комісара - начальника мобілізаційного відділення ІНФОРМАЦІЯ_3 , яка не була вакантною.

Крім того, стороною позивача до суду не було надано жодних звернень, заперечень, рапортів до вищого керівництва щодо неналежного стану організації роботи та неможливості якісно виконувати обов`язки та завдання. Колегією суддів враховується, що при накладенні дисциплінарних стягнень на позивача, командуванням було прийнято до уваги характер та обставини вчинення правопорушення, наслідки, попередню поведінку військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби, що відповідає положенням Дисциплінарного Статуту та не порушує визначеного порядку притягнення до дисциплінарної відповідальності. Також, слід наголосити на тому, що дисциплінарне стягнення у вигляді догани/суворої догани, не є крайнім (найсуворішим) заходом дисциплінарного стягнення та застосовані почергово та з дотриманням принципу співмірності вчиненого порушення з мірою відповідальності, що застосована.

Крім того, колегія суддів відзначає, що з одного боку апелянт наголошує на необізнаності з своїми функціональними обов`язками та про призначення його на посаду ТВО військового комісара Варвинського РТЦК та СП, а з іншого вказує на обставини, що зумовили неможливість їх належного виконання, зокрема, щодо недостатньої укомплектованості військовослужбовців, що не узгоджується між собою.

Аналізуючи обставини справи та норми чинного законодавства, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про необґрунтованість позовних вимог та відсутність правових підстав для їх задоволення.

Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції про відсутність підстав для задоволення позовних вимог, та не є підставою для скасування чи зміни оскаржуваного рішення від 18.02.2021.

Згідно з приписами ч. 1 ст. 315 КАС України, за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення - без змін.

У відповідності до ст. 316 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що судом першої інстанції правильно встановлено обставини справи та прийнято судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, доводи апеляційної скарги не знайшли свого підтвердження під час апеляційного розгляду, з огляду на що, рішення суду першої інстанції підлягає залишенню без змін.

Керуючись ст. ст. 243, 250, 315, 316, 321, 322, 325, 328 - 331 КАС України, суд,

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - залишити без задоволення.

Рішення Чернігівського окружного адміністративного суду від 18 лютого 2021 р. - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена, з урахуванням положень ст. 329 КАС України, шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.

Головуючий суддя О.М. Ганечко

Судді В.В. Кузьменко

Я.М. Василенко

Повний текст постанови складено 21.07.2021.