Справа № 120/337/21-а
Суддя: Франовська К.С.
Дата ухвалення: 2021-07-08 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
Справа № 120/337/21-а
Головуючий суддя 1-ої інстанції - Віятик Н.В.
Суддя-доповідач - Франовська К.С.
08 липня 2021 року

м. Вінниця
Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
головуючого судді: Франовської К.С.
суддів: Матохнюка Д.Б. Боровицького О. А. ,
за участю:

секретаря судового засідання: Ременяк С.Я.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 на рішення Вінницького окружного адміністративного суду від 29 березня 2021 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 Південного територіального управління Військової служби правопорядку про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити дії,

В С Т А Н О В И В :
У січні 2021 року ОСОБА_1 звернувся в суд з адміністративним позовом до Військової частини НОМЕР_1 Південного територіального управління Військової служби правопорядку з наступними вимогами :

- визнати протиправними дії відповідача - Військової частини НОМЕР_1 (Південного територіального управління Військової служби правопорядку) щодо притягнення до матеріальної та дисциплінарної відповідальності за фактом невчасного звільнення з військової служби головного старшини Вінницького зонального відділу Військової служби правопорядку старшого прапорщика ОСОБА_2

- зобов`язати відповідача скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 03.12.2020 № 519 "Про притягнення до відповідальності винних осіб"

- зобов`язати відповідача повернути усі кошти, стягнуті у зв`язку із виконанням наказу командира військової частини НОМЕР_1 , преміювання, виплачене не в повному обсязі грошове забезпечення, тощо.

Ухвалою суду від 03.02.2021 позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі. Розгляд справи призначено в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін.

Ухвалою суду від 24.02.2021 в задоволенні клопотання відповідача про розгляд цієї справи у порядку загального позовного провадження відмовлено. Призначено справу до судового розгляду з викликом сторін в судове засідання на 03.03.2021.

Рішенням Вінницького окружного адміністративного суду від 29 березня 2021 року позов ОСОБА_1 задоволено частково.

Визнано протиправним та скасовано пункт 1 наказу Командира Військової частини НОМЕР_1 Південного територіального управління Військової служби правопорядку № 519 від 03.12.2020 щодо притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності та оголошення догани.

В іншій частині позовних вимог відмовлено.

Не погоджуючись із рішенням суду першої інстанції в частині задоволення позову, відповідачем подана апеляційна скарга, в якій зазначає, що суд першої інстанції неповністю з`ясував усі обставини, що мають значення для справи та допустив невідповідність висновків, викладених в оскаржуваному рішенні, обставинам справи та прийняв його з порушенням норм, як матеріального та і процесуального права, тому оскаржуване рішення підлягає скасуванню.

Зокрема, суть доводів скаржника зводиться до того, що суд першої інстанції дійшов помилкового висновку про те, що службова перевірка за своєю суттю і підставами не може бути підставою для притягнення особи до матеріальної та дисциплінарної відповідальності і що притягнення позивача до відповідальності лише за наслідками проведеної службової перевірки та без проведення службового розслідування, є необгрунтованим.

Відповідач, посилаючись на приписи Порядку проведення службового розслідування у Збройних Силах України, що затверджений наказом Міністерства оборони України від 21.11.2017 року № 608, вказує, що для притягнення військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності, призначення службового розслідування є необов`язковим та призначається у разі необхідності уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, а також встановленню ступеня вини особи, чиї дії або бездіяльність стали причиною вчинення правопорушення.

Службове розслідування призначається у чітко визначених випадках за переліком, установленим пунктом 1 Розділу 11 Порядку №608, до яких спірний випадок не відноситься.

Враховуючи викладене, а також беручи до уваги, що в ході проведення службової перевірки були встановлені особи, які вчинили дисциплінарне правопорушення, обставини правопорушення та наявність події, з приводу якої призначалась перевірка, була повністю доведена вина посадових осіб та її ступінь, у командира військової частини НОМЕР_1 були всі підстави для прийняття рішення про притягнення до дисциплінарної відповідальності винних посадових осіб.

Стосовно висновку суду першої інстанції про те, що відповідачем не взято до уваги відповідь начальника Військово-медичного клінічного центру Центрального регіону на запитувану інформацію під час видання наказу №519 від 03.12.2020, скаржник зазначив, що в ході службової перевірки вся запитувана інформація була з`ясована з інших джерел, а тому були всі підстави для завершення службової перевірки і видання наказу № 519 від 03.12.2020року.

Відзив на апеляційну скаргу поданий не був. Відповідно ч. 4 ст. 304 КАС України, відсутність відзиву на апеляційну скаргу не перешкоджає перегляду рішення суду першої інстанції.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши в межах доводів апеляційної скарги законність та обґрунтованість судового рішення, повноту встановлення обставин справи, застосування норм матеріального і процесуального права, дослідивши матеріали справи, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних мотивів.

Як встановив суд та підтверджено матеріалами справи, полковник ОСОБА_1 , в період з 07.04.2016 по 05.11.2020 проходив військову службу на посаді начальника штабу - першого заступника начальника Вінницького зонального відділу Військової служби правопорядку, а з 05.11.2020 призначений на посаду начальника штабу - заступника начальника Вінницького зонального відділу Військової служби правопорядку, де й проходить військову службу на даний час.

05.11.2020 заступник начальника штабу начальник відділення персоналу штабу військової частини НОМЕР_1 підполковник ОСОБА_3 подав рапорт Командиру військової частини НОМЕР_1 , згідно якого доповів, що станом на 05.11.2020 ОСОБА_2 колишній головний старшина Вінницького зонального відділу ВСП, який звільнений у запас за станом здоров`я наказом по особовому складу від 30.09.2020 № 25-РС, не виключений зі списків особового складу зонального відділу.

За резолюцією Командира Військової частина НОМЕР_1 призначено провести службову перевірку викладених у рапорті фактів. несвоєчасного виключення зі списків Вінницького Зонального відділу Військової служби правопорядку.

На підставі рапорту, в період з 05.11.2020 по 01.12.2020 т.в.о. начальника відділу проведення службових розслідувань військової частини НОМЕР_1 підполковником ОСОБА_4 за дорученням командира військової частини НОМЕР_1 було проведено службову перевірку за фактом невчасного звільнення з військової служби головного старшини Вінницького зонального відділу Військової служби правопорядку старшого прапорщика ОСОБА_2 .

За результатами службової перевірки т.в.о. начальника відділу проведення службових розслідувань військової частини НОМЕР_1 підполковником ОСОБА_4 підготовлено доповідну записку від 01.12.2020.

Так, згідно доповідної записки, службовою перевіркою встановлено проходження військової служби головним старшиною Вінницького зонального відділу Військової служби правопорядку старшим прапорщиком ОСОБА_2 без продовження терміну дії відповідного контракту з 31.08.2020 року та безпідставне проходження ним військової служби з 30.09.2020.

За результатами службової перевірки причинами та умовами, що сприяли зазначеним порушенням, стали:

- безпідставне не продовження тимчасово виконуючим обов`язки начальника Вінницького зонального відділу Військової служби правопорядку полковником ОСОБА_1 терміну дії контракту зі старшим прапорщиком ОСОБА_2 на термін перебування останнього у відпустці та на лікуванні;

- безпідставне прийняття тимчасово виконуючим обов`язки начальника Вінницького зонального відділу Військової служби правопорядку полковником ОСОБА_1 рішення про не видачу наказу по особовому складу про звільнення старшого прапорщика ОСОБА_2 з військової служби після отримання висновку військово-лікарської комісії про непридатність військовослужбовця до військової служби за станом здоров`я та отримання інформації про розрахунок вислуги років військової служби старшого прапорщика ОСОБА_2 ;

- неналежне виконання обов`язків начальником штабу - першим заступником начальника Вінницького зонального відділу Військової служби правопорядку полковником ОСОБА_1 , під час виконання ним обов`язків начальника Вінницького зонального відділу Військової служби правопорядку, порушення ним вимог Статуту внутрішньої служби ЗС України, визначених статтею 11, в частині обов`язку сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок, свято і непорушно додержуватися законів України та вимог статутів ЗС України, статтею 16, в частині обов`язку виконувати службові обов`язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою, визначених керівними документами, пунктом 240 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 року № 1153/2008, в частині обов`язку негайно видати наказ про звільнення військовослужбовця після отримання висновку військово- лікарської комісії про непридатність військовослужбовця до військової служби за станом здоров`я, пунктом 12.8 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 року № 170 та пункту 33-1 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 року № 1153/2008 в частині обов`язку продовжити наказом (по стройовій частині) термін дії контракту на час перебування військовослужбовця у відпустці та на лікуванні, пунктом 15 статті 10-1 Закону України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей щодо звільнення військовослужбовця зі служби у останній день відпустки у разі надання військовослужбовцю невикористаної відпустки з наступним його звільненням зі служби;

- неналежне виконання обов`язків заступником начальника штабу - начальником відділення персоналу Вінницького зонального відділу Військової служби правопорядку капітаном ОСОБА_5 в частині щодо відповідальності за дотримання вимог чинного законодавства України, вимог нормативно-правових актів Міністерства оборони України, Генерального штабу, Головного управління Військової служби правопорядку з питань, віднесених до компетенції відділення, відповідальності за звільнення з військової служби військовослужбовців, а також обов`язку здійснення контролю за дотриманням вимог законодавства України з питань проходження військової служби особовим складом зонального відділу, порушення ним вимог Статуту внутрішньої служби ЗС України.

В подальшому, 01.12.2020 т.в.о. начальника Південного територіального управління Військової служби правопорядку полковником ОСОБА_6 доповідна записка затверджена особистим підписом, а також на доповідну записку за результатами службової перевірки від 01.12.2020, накладено резолюцію: НФЕС

1) підготувати відповідні розрахунки щодо визначення матеріальної шкоди для притягнення полковника ОСОБА_1 до матеріальної відповідальності;

2) термін виконання - протягом доби після звільнення та виключення зі списків ЗВ ВСП ст. пр.-ка ОСОБА_2
03.12.2020, за наслідком проведення службової перевірки, т.в.о начальника ПТУ ВСП полковником ОСОБА_6 видано наказ командира військової частини НОМЕР_1 № 519 Про притягнення до відповідальності винних осіб, яким:

п. 1 за неналежне виконання обов`язків військової служби під час тимчасового виконання обов`язків начальника Вінницького зонального відділу Військової служби правопорядку, порушення вимог статей 11, 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, пунктів 33-1, 240 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008 (із змінами), пункту 12.8 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10 квітня 2009 року № 170 (із змінами), пункту 15 статті 10-1 Закону України Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей, начальника штабу - заступника начальника Вінницького зонального відділу Військової служби правопорядку полковника ОСОБА_1 притягнуто до дисциплінарної відповідальності та оголошено догану.

п. 2. За неналежне виконання обов`язків військової служби, порушення вимог статей 11, 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України та статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, заступника начальника штабу - начальника відділення персоналу Вінницького зонального відділу Військової служби правопорядку капітана ОСОБА_5 притягнуто до дисциплінарної відповідальності та оголошено догану.

п. 3. За завдану матеріальну шкоду державі, відповідно до частини 2 та 3 статті 5 розділу II Закону України Про матеріальну відповідальність військовослужбовців та прирівняних до них осіб за шкоду, завдану державі від 03 жовтня 2019 року № 160-ІХ, начальника штабу - заступника начальника Вінницького зонального відділу Військової служби правопорядку полковника ОСОБА_1 притягнуто до обмеженої матеріальної відповідальності у розмірі п`ятнадцяти прожиткових мінімумів, установлених для працездатних осіб, що становить 34050 (тридцять чотири тисячі п`ятдесят) гривень 00 копійок.

п. 4. Начальнику Вінницького зонального відділу Військової служби правопорядку прийняти рішення та вжити вичерпних заходів щодо відшкодування залишку збитків завданих державі у сумі 17304 гривні 89 копійок.

п. 5. Помічнику командира частини - начальнику фінансово-економічної служби військової частини НОМЕР_1 здійснити контроль повного та вчасного відшкодування збитків винними особами Вінницького зонального відділу Військової служби правопорядку відповідно до Закону України Про матеріальну відповідальність військовослужбовців та прирівняних до них осіб за шкоду, завдану державі від 03 жовтня 2019 року № 160-ІХ.

п. 6. Наказ довести до посадових осіб в частині, що їх стосується.

п. 7. Контроль за виконанням наказу покласти на начальника штабу - заступника командира військової частини НОМЕР_1 .

Крім того, наказом т.в.о. начальника Південного територіального управління Військової служби правопорядку № 5 від 04.01.2021 "Про виплату грошової премії за грудень", а саме п.п. 1.2 п. 1 ОСОБА_1 не виплачена премія за грудень 2020 у зв`язку із порушенням вимог законів та інших правових актів, які призвели до матеріальних збитків та утримано частину коштів в рахунок матеріальної відповідальності.

Позивачем до Головного управління Військової служби правопорядку Збройних Сил України подано скаргу щодо скасування наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 03.12.2020 № 519 Про притягнення до відповідальності винних осіб.

За наслідком розгляду скарги наказом начальника Військової служби правопорядку у Збройних Сил України - начальника Головного управління Військової служби правопорядку Збройних Сил України від 25.02.2021 № 4-ОД наказано пункт 3 наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 03.12.2020 № 519 Про притягнення до відповідальності винних осіб щодо притягнення до обмеженої матеріальної відповідальності начальника штабу - заступника начальника Вінницького зонального відділу Військової служби правопорядку полковника ОСОБА_1 с к а с о в а н о та зобов`язано начальника Південного територіального управління Військової служби правопорядку призначити службове розслідування для встановлення причин завдання шкоди, її розміру та винних осіб.

Позивач, вважаючи наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 03.12.2020 № 519 Про притягнення до відповідальності винних осіб протиправним, звернувся до суду з відповідними позовними вимогами.

Вирішуючи спір та задовольняючи частково позов, суд першої інстанції виходив з того, що висновки службової перевірки за своєю суттю і підставами не можуть бути підставою для притягнення особи до матеріальної чи дисциплінарної відповідальності, адже остання проводиться виключно з метою перевірки повідомлень про вчинення дисциплінарного правопорушення за відсутності інформації про винних осіб, а також з`ясування наявності підстав для проведення службового розслідування.

Проаналізувавши матеріали справи, суд апеляційної інстанції приходить до висновку про правильне застосування норм матеріального та процесуального права та повне з`ясування обставин справи судом першої інстанції з огляду на наступне.

Порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються Законом № 2232-XII та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Загальні права та обов`язки військовослужбовців Збройних Сил України і їх взаємовідносини, обов`язки основних посадових осіб полку і його підрозділів, правила внутрішнього порядку у військовій частині та її підрозділах визначає Статут внутрішньої служби, затверджений Законом України № 548-XIV від 24 березня 1999 року.

Відповідно до статті 16 Статуту внутрішньої служби кожний військовослужбовець зобов`язаний виконувати службові обов`язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою. Ці обов`язки визначаються статутами Збройних Сил України, а також відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями.

Згідно статті 37 Статуту внутрішньої служби військовослужбовець, зокрема, зобов`язаний неухильно виконати відданий йому наказ у зазначений термін. Про виконання або невиконання наказу військовослужбовець зобов`язаний доповісти командирові (начальникові), який віддав наказ, і своєму безпосередньому командирові (начальникові), а також вказати причини невиконання наказу або його несвоєчасного (неповного) виконання. Якщо військовослужбовець розуміє, що він неспроможний виконати наказ своєчасно та у повному обсязі, він про це зобов`язаний доповісти вищезазначеним особам негайно.

Статтею 59 Статуту внутрішньої служби, крім іншого, встановлено, що командир (начальник) зобов`язаний знати стан справ у дорученій йому військовій частині, на кораблі (у підрозділі), ділові, морально-психологічні якості безпосередньо підпорядкованих військовослужбовців, бойову та іншу техніку, озброєння, що є в частині, на кораблі (у підрозділі), вміло керувати військовою частиною, кораблем (підрозділом) як у повсякденному житті, так і під час виконання бойових завдань; постійно вдосконалювати особисту підготовку; завжди мати точні відомості про особовий склад, озброєння, боєприпаси, бойову та іншу техніку, пальне, матеріальні засоби (кошти), що є у військовій частині, на кораблі (у підрозділі) за штатом, списком і в наявності; встановлювати у військовій частині, на кораблі (у підрозділі) такий внутрішній порядок, який гарантував би неухильне виконання законів України і положень статутів Збройних Сил України; показувати приклад дисциплінованості, неухильного виконання вимог законодавства, наказів і розпоряджень командирів (начальників); бути ввічливим і справедливим у ставленні до підлеглих, не принижувати їх честі і гідності; проводити роботу щодо зміцнення військової дисципліни, запобігання надзвичайним подіям, кримінальним та іншим правопорушенням серед особового складу, своєчасно виявляти й усувати їх причини; аналізувати стан військової дисципліни і об`єктивно доповідати про це старшому командирові (начальникові).

Статтями 26 та 27 Статуту внутрішньої служби визначено, що військовослужбовці залежно від характеру вчиненого правопорушення чи провини несуть дисциплінарну, адміністративну, матеріальну, цивільно-правову та кримінальну відповідальність згідно із законом.

За приписами преамбули Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, затверджений Законом України від 24.03.1999 року № 551-ХIV (далі - Дисциплінарний статут), цей Статут визначає сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців, а також військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг.

Відповідно до частини 3 статті 5 Дисциплінарного статуту стосовно кожного випадку правопорушення командир зобов`язаний прийняти рішення щодо необхідності притягнення винного до відповідальності залежно від обставин скоєння правопорушення, ступеня вини, попередньої поведінки порушника та розміру завданих державі та іншим особам збитків.

Під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується: характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби.

Статтями 1, 2 Дисциплінарного статуту визначено, що військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених військовими статутами та іншим законодавством України. Військова дисципліна ґрунтується на усвідомленні військовослужбовцями свого військового обов`язку, відповідальності за захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, на їх вірності Військовій присязі.

Згідно зі статтею 45 Дисциплінарного статуту визначено, що у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення. За вчинення адміністративних правопорушень військовослужбовці несуть дисциплінарну відповідальність за цим Статутом, за винятком випадків, передбачених Кодексом України про адміністративні правопорушення.

Приписами статті 68 Дисциплінарного статуту на молодших та старших офіцерів можуть бути накладені такі дисциплінарні стягнення: зауваження; догана; сувора догана; попередження про неповну службову відповідність; пониження в посаді; пониження військового звання на один ступінь; звільнення з військової служби за службовою невідповідністю; позбавлення військового звання.

Статтями 83 - 86 Дисциплінарного статуту визначено, що на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира, що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення.

Прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини.

Службове розслідування призначається письмовим наказом командира, який вирішив притягти військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності. Воно може бути проведено особисто командиром, доручено офіцерові чи прапорщикові (мічманові), а у разі вчинення правопорушення рядовим (матросом) чи сержантом (старшиною) - також сержантові (старшині).

Після розгляду письмової доповіді про проведення службового розслідування командир проводить бесіду з військовослужбовцем, який вчинив правопорушення. Якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир приймає рішення про накладення дисциплінарного стягнення. Під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується: характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби.

Пунктом 1 Розділу І «Загальні положення» Порядку проведення службового розслідування у Збройних Силах України, затвердженого наказом Міністра оборони України від 21.11.2017 року № 608 (далі - Порядок № 608) цей Порядок визначає підстави та механізм проведення службового розслідування стосовно військовослужбовців Збройних Сил України (далі - Збройні Сили), а також військовозобов`язаних та резервістів (далі - військовослужбовці), які не виконали (неналежно виконали) свої службові обов`язки або вчинили правопорушення під час проходження служби (зборів).

За змістом пункту 1 Розділу ІІ «Підстави призначення та предмет службового розслідування» Порядку № 608 визначено, що службове розслідування може призначатися у разі:

- невиконання або неналежного виконання військовослужбовцем службових обов`язків, перевищення своїх повноважень, що призвело до людських жертв або загрожувало життю і здоров`ю особового складу, цивільного населення чи заподіяло матеріальну або моральну шкоду;

- невиконання або неналежного виконання вимог наказів та інших керівних документів, що могло негативно вплинути чи вплинуло на стан боєздатності, бойової готовності підрозділу чи військової частини або на стан виконання покладених на Збройні Сили завдань;

- неправомірного застосування військовослужбовцем фізичного впливу, зброї, спеціальних засобів або інших засобів ураження до інших військовослужбовців чи цивільних осіб, особливо, якщо це призвело до їх поранення, травмування або смерті;

- дій військовослужбовця, які призвели до спроби самогубства іншого військовослужбовця;

- втрати або викрадення зброї чи боєприпасів;

- порушення порядку та правил несення чергування (бойового чергування), вартової (вахтової) або внутрішньої служби, що могло спричинити або спричинило негативні наслідки;

- недозволеного розголошення змісту або втрати службових документів;

- внесення до Єдиного реєстру досудових розслідувань відомостей про скоєне військовослужбовцем кримінальне правопорушення;

- повідомлення військовослужбовцю про підозру у вчиненні ним кримінального правопорушення;

- вчинення корупційного злочину або правопорушення, пов`язаного з корупцією;

- скоєння військовослужбовцем під час виконання обов`язків військової служби дорожньо-транспортної пригоди, внаслідок якої загинули або отримали тілесні ушкодження інші особи;

- надходження повідомлення (у тому числі анонімного) щодо порушення вимог Закону України «Про запобігання корупції», а наведена в ньому інформація стосується конкретної особи, містить фактичні дані, які можуть бути перевірені.

Службове розслідування може проводитися і в інших випадках з метою уточнення причин та умов, що сприяли правопорушенню, та встановлення ступеня вини посадових (службових) осіб.

Згідно пункту 2 Розділу ІІ «Підстави призначення та предмет службового розслідування» Порядку № 608 службове розслідування не призначається, якщо причини та умови, що сприяли вчиненню правопорушення, ступінь вини, розмір заподіяної матеріальної шкоди та інші обставини, які мають значення для прийняття рішення командиром (начальником) про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення, не потребують додаткового встановлення (уточнення) або їх встановлено під час проведення інспектування, інвентаризації, аудиту, за рішенням суду.

З метою перевірки інформації про факт правопорушення, з`ясування наявності підстав для призначення службового розслідування, обставин порушення виконавської дисципліни, а також якщо особу правопорушника не встановлено, але встановлено факт правопорушення, проводиться службова перевірка.

Проведення службової перевірки здійснюється за загальними правилами проведення службових розслідувань, встановленими розділами III та IV Порядку № 608, з урахуванням особливостей, передбачених розділом VII Порядку № 608.

Проведення службової перевірки здійснюється відповідно до розділу VII Порядку № 608.

Під час службової перевірки встановлюються:

-особа, яка вчинила дисциплінарне правопорушення або порушення виконавської дисципліни;

-обставини (час, місце, спосіб, наслідки тощо) правопорушення або порушення виконавської дисципліни;

-невиконані або неналежно виконані військовослужбовцем розпорядження, доручення, вказівки начальників, службові обов`язки;

-наявність чи відсутність події, щодо якої призначалася перевірка.

У разі необхідності уточнення причин та умов, що сприяли вчиненню дисциплінарного правопорушення, за фактом якого проведено службову перевірку, та ступеня вини військовослужбовця за результатами службової перевірки може бути проведено службове розслідування.

Службова перевірка проводиться за письмовим рішенням відповідного командира (начальника), у якому зазначаються відомості про посадових осіб, яким доручається проведення перевірки, її мета та дата завершення.

Письмове рішення командира (начальника) оформлюється шляхом накладення відповідної резолюції на документі (рапорті (доповіді) про необхідність у проведенні перевірки або виданні окремого доручення (доручення), розпорядження на її проведення.

Інші службові особи можуть звертатися за підпорядкованістю з клопотанням щодо призначення службової перевірки.

Результати службової перевірки оформлюються доповідною запискою на ім`я посадової (службової) особи, яка призначила перевірку. Доповідна записка підписується посадовою (службовою) особою, яка провела її одноособово, або головою комісії.

У доповідній записці зазначаються підстави та мета проведення службової перевірки, службові особи, які її проводили, вжиті заходи та отримані результати, висновки і пропозиції та інші відомості, необхідні для прийняття посадовою (службовою) особою, яка призначила перевірку, законного рішення.

Одночасне проведення службової перевірки та службового розслідування не допускається.

Колегія суддів апеляційного суду звертає увагу, що Порядок № 608 передбачає два комплекси заходів, які можуть бути застосовані відповідним командиром (начальником), залежно від обставин, які необхідно з`ясувати:

-у разі коли є повідомлення про вчинення дисциплінарного правопорушення, інформацію щодо якого необхідно перевірити, а винні особи невідомі. Потрібно з`ясувати наявність підстав для призначення службового розслідування, - призначається службова перевірка.

-у разі якщо відповідальні особи відомі та необхідно уточнити причини і умови, що сприяли вчиненню правопорушення, а також встановити ступінь вини особи (осіб), чиї дії або бездіяльність стали причиною вчинення правопорушення,- призначається службове розслідування.

До того ж, необхідно зазначити, що положення пункту 1 Розділу ІІ Порядку № 608 визначають випадки, в яких проводиться службове розслідування. Серед них є підстави, які зумовлені невиконанням військовослужбовцем своїх обов`язків, а також і певні факти, як от невиконання або неналежне виконання вимог наказів та інших керівних документів, втрата або викрадення зброї чи боєприпасів.

У даній справі, як стверджує відповідач, з боку ОСОБА_1 мало місце невиконання (неналежне виконання) службових обов`язків та , як наслідок, заподіяння матеріальної шкоди державі (зайві виплати коштів).

Отже, встановленню підлягає наявність протиправності ( бездіяльності) в діях ОСОБА_1 , причинного зв`язку між виконанням військовослужбовцем обов`язків військової служби та наслідками, що настали, вини військовослужбовця, порушень нормативно-правових актів, інших актів законодавства; причин та умов, що сприяли вчиненню правопорушення, а у зв`язку із наявністю матеріальної шкоди причин виникнення такої, її розміру та винних осіб .

Ці обставини повинні бути обов`язково встановлені лише в ході проведення службового розслідування та зазначені в акті ( висновку). Крім того, ці обставини повинні бути підтверджені відповідними доказами, які долучаються до матеріалів розслідування в додатках до акта службового розслідування.

Службова перевірка в даному випадку слугує л и ш е п е р е д у м о в о ю службового розслідування, а складена за наслідками доповідна записка не може бути п і д с т а в о ю для притягнення військовослужбовця до дисциплінарної та матеріальної відповідальності.

Узагальнюючи, колегія суддів апеляційного суду відхиляє доводи скаржника про можливість проведення у даному випадку службової перевірки, оскільки проведення службової перевірки є правом, а не обов`язком відповідача. До того ж, у разі необхідності уточнення причин та умов, що сприяли вчиненню дисциплінарного правопорушення, за фактом якого проведено службову перевірку, та ступеня вини військовослужбовця за результатами службової перевірки може бути проведено службове розслідування.

Частина 1 ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

На переконання колегії суддів відповідачем не було доведено правомірності проведення у даній справі службової перевірки і, як наслідок, прийняття відповідного наказу про притягнення полковника ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності, що обумовлює необхідність визнання протиправним та скасування п. 1 наказу Командира Військової частини НОМЕР_1 Південного територіального управління Військової служби правопорядку № 519 від 03.12.2020 щодо притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності та оголошення догани.

Відповідно до пункту 30 рішення Європейського Суду з прав людини у справі «Hirvisaari v. Finland» від 27 вересня 2001 року, рішення судів повинні достатнім чином містити мотиви, на яких вони базуються для того, щоб засвідчити, що сторони були заслухані, та для того, щоб забезпечити нагляд громадськості за здійсненням правосуддя .

Згідно пункту 29 рішення Європейського Суду з прав людини у справі «Ruiz Torija v. Spain» від 9 грудня 1994 року, статтю 6 не можна розуміти як таку, що вимагає пояснень детальної відповіді на кожний аргумент сторін. Відповідно, питання, чи дотримався суд свого обов`язку обґрунтовувати рішення може розглядатися лише в світлі обставин кожної справи

Згідно пункту 41 висновку № 11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Міністрів Ради Європи щодо якості судових рішень обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов`язку може змінюватися залежно від характеру рішення.

З урахуванням викладеного, колегія суддів приходить до висновку, що рішення суду є законним і обґрунтованим, ухваленим з дотриманням норм матеріального та процесуального права, а тому підстав для його скасування не має.

Відповідно до ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

З огляду на викладене, апеляційний суд приходить до переконання в тому, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, а тому апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а оскаржуване рішення - без змін.

Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В :
апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 залишити без задоволення, а рішення Вінницького окружного адміністративного суду від 29 березня 2021 року - без змін.
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття і касаційному оскарженню не підлягає, крім випадків, передбачених пунктом 2 частини 5 статті 328 КАС України, шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Постанова суду складена в повному обсязі 08 липня 2021 року.

Головуючий Франовська К.С.

Судді Матохнюк Д.Б. Боровицький О. А.