Справа № 260/1373/21
Суддя: Маєцька Н.Д.
Дата ухвалення: 2021-06-22 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЗАКАРПАТСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я
і м е н е м У к р а ї н и

22 червня 2021 рокум. Ужгород№ 260/1373/21

Закарпатський окружний адміністративний суд у складі: головуючої судді Маєцької Н.Д., розглянувши у порядку письмового провадження адміністративну справу за позовною заявою ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ) до Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України (м. Львів, Франківський район, вул. Княгині Ольги, буд. 105) про визнання протиправними дій та бездіяльності, скасування пунктів наказу,-

ВСТАНОВИВ:
ОСОБА_1 звернувся до Закарпатського окружного адміністративного суду з позовною заявою до Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України, в якій просить:

1) Визнати протиправною бездіяльність Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України ( АДРЕСА_2 , ЄДРПОУ: НОМЕР_2 ) яка проявилась у недоведення до відома та невидачі ОСОБА_1 належно оформленого витягу з наказу командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 281 (по стройовій частині), на виконання вимог ст. 47 КЗпП;

2) Визнати протиправним та нечинним пункт 7 наказу командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 281 (по стройовій частині) в частині виключення зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 31.12.2018 солдата ОСОБА_1 кулиметника кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону ( АДРЕСА_3 , ідентифікаційний код - НОМЕР_3 );

3) Скасувати пункт 7 наказу командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 281 (по стройовій частині) в частині виключення зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 31.12.2018 солдата ОСОБА_1 кулиметника кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону ( АДРЕСА_3 , ідентифікаційний код - НОМЕР_3 );

4) Визнати протиправним повторне виключення зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення солдата ОСОБА_2 , кулиметника кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону наказом командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 281 (по стройовій частині) без дотримання процедури та порядку звільнення з військової служби;

5) Визнати протиправною бездіяльність щодо виключення зі списків особового складу частини ОСОБА_1 (Г-013117) ( АДРЕСА_3 , ідентифікаційний код - НОМЕР_3 ) кулеметника 3-го відділення 1- го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України наказом командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 281 (по стройовій частині) без дотримання порядку звільнення - здачі військової посади на виконання вимог абз. 1 п. 242 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008 та ч. З п. 12.8 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянамиУкраїни військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10 квітня 2009 року №170;

6) Визнати протиправною бездіяльність щодо виключення зі списків особового складу частини ОСОБА_1 (Г-013117) ( АДРЕСА_3 , ідентифікаційний код - НОМЕР_3 ) кулеметника 3-го відділення 1- го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України наказом командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 281 (по стройовій частині) без дотримання процедури звільнення - проведення бесіди з питань звільнення на виконання абз. 5 пункту 233 Положення затвердженого Указом Президента України за № 1153/2008 від 10.12.2018 року та п. 12.7. розділу VII Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Наказом Міністерства оборони України № 170 від 10.04.2009 року;

7) Визнати протиправною бездіяльність щодо виключення зі списків особового складу частини ОСОБА_1 (Г-013117) ( АДРЕСА_3 , ідентифікаційний код - НОМЕР_3 ) кулеметника 3-го відділення 1- го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України наказом командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 281 (по стройовій частині) без проведення ознайомлення із записами в послужному списку та із розрахунком вислуги років військовослужбовця на пенсію на виконання п. 15 Розділу 3 Інструкції з організації обліку особового складу Національної гвардії України затвердженої Наказом МВС України № 73 від 30 січня 2017 року;

8) Визнати протиправним виключення зі списків особового складу частини ОСОБА_1 (Г-013117) ( АДРЕСА_3 , ідентифікаційний код - НОМЕР_3 ) кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України наказом командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 281 (по стройовій частині) без дотримання порядку звільнення - проведення документального підтвердження ОСОБА_1 періодів служби, що підлягають зарахуванню до вислуги в календарному та пільговому обчисленні на виконання абз. 1 пункту 234 Положення затвердженого Указом Президента України за № 1153/2008 від 10.12.2018 року;

9) Визнати протиправним виключення зі списків особового складу частини ОСОБА_1 (Г-013117) ( АДРЕСА_3 , ідентифікаційний код - НОМЕР_3 ) кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України наказом командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 281 (по стройовій частині) без проведення з ним повного розрахунку по всім видам грошового забезпечення на виконання абз. 1 п. 242 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008 та ч. З п. 12.8 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10 квітня 2009 року №170.

Ухвалою судді від 19 квітня 2021 року відкрито провадження у адміністративній справі та розгляд справи призначено в порядку спрощеного позовного провадження, встановлено відповідачу строк для подання відзиву на позов - п`ятнадцять днів з дня вручення йому копії даної ухвали суду та роз`яснено сторонам, що суд розглядає справу в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що позивач проходив військову службу у Військовій частині НОМЕР_1 . Рішенням Закарпатського окружного адміністративного суду в адміністративній справі № 260/96/19 визнано протиправним та скасовано пункт 2 наказу командира військової частини НОМЕР_1 Західного оперативно-територіального об`єднання Національної гвардії України № 315 від 29.12.2018 року в частині виключення позивача зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення. У задоволенні решти позовних вимог відмовлено. Постановою Восьмого апеляційного адміністративного суду від 01 грудня 2020 року залишено без змін рішення Закарпатського окружного адміністративного суду. Оскарженим наказом від 30 грудня 2020 року № 281 позивача виключено зі списків особового складу частини з 31.12.2018 року, тобто з тієї самої дати, що була вказана в оскарженому наказі № 315 від 29.12.2018 року, що був предметом розгляду в адміністративній справі № 260/96/19. На переконання позивача, після встановлення судом протиправної дати виключення зі списків особового складу частини позивача 31.12.2018 року відповідач не мав права виключати позивача зі списків особового складу частини 31.12.2018 року та виносити оскаржений наказ про звільнення з датою виключення зі списків особового складу частини 31.12.2018 року.

21 квітня 2021 року до суду надійшла заява позивача про збільшення позовних вимог, відповідно до якої виклав свої позовні вимоги у наступній редакції:

1. Визнати протиправною бездіяльність Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України , ( АДРЕСА_2 , ЄДРПОУ: НОМЕР_2 ) яка проявилась у не доведення до відома та невидачі ОСОБА_1 належно оформленого витягу з наказу командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 281 (по стройовій частині), на виконання вимог ст. 47 КЗпП України;

2) Визнати протиправним та нечинним пункт 7 наказу командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 281 (по стройовій частині) в частині внесення змін до наказу командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України (по стройовій частині) від 16.01.2020 № 13 доповнення його пунктом у наступній редакції: « 9 Виключити зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 31.12.2018»: солдата ОСОБА_1 , кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону, звільненого відповідно до пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» з військової служби наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 29.12.2018 № 69 о/с у запас ЗС України (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) та направити його для постановки на військовий облік до Ужгородського ОМВК Закарпатської області.;

3) Скасувати пункт 7 наказу командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від від 30.12.2020 року № 281 (по стройовій частині) в частині внесення змін до наказу командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України (по стройовій частині) від 16.01.2020 № 13 доповнення його пунктом у наступній редакції: « 9 Виключити зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 31.12.2018»: солдата ОСОБА_1 , кулеметника кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону, звільненого відповідно до пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» з військової служби наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 29.12.2018 № 69 о/с у запас ЗС України (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) та направити його для постановки на військовий облік до Ужгородського ОМВК Закарпатської області.;

4) Визнати протиправним повторне виключення зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення солдата ОСОБА_1 , кулиметника кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону наказом командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 281 (по стройовій частині) з датою виключення зі списків особового складу частини 31.12.2018 року;

5) Заборонити військовій частині НОМЕР_1 Національної гвардії України ( АДРЕСА_2 , ЄДРПОУ: НОМЕР_2 ) після скасування наказу командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 281 (по стройовій частині) в частині виключення зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 31.12.2018 солдата ОСОБА_1 , кулеметника кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону вчиняти певні дії - виключати зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення Позивача - ОСОБА_1 раніше дати проведення всіх належних розрахунків на день звільнення та здачі військової посади ( АДРЕСА_3 , ідентифікаційний код - НОМЕР_3 ) кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України;

6) Визнати протиправним повторне виключення зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення солдата ОСОБА_1 , кулеметника кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону наказом командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 281 (по стройовій частині) без дотримання процедури та порядку звільнення з військової служби;

7) Поновити солдата ОСОБА_1 кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону на військовій службі за контрактом, згідно контракту від 29.04.2016 року;

8) Визнати протиправною бездіяльність щодо виключення зі списків особового складу частини ОСОБА_1 (Г-013117) ( АДРЕСА_3 , ідентифікаційний код - НОМЕР_3 ) кулеметника 3-го відділення 1- го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України наказом командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 281 (по стройовій частині) без дотримання порядку звільнення - здачі військової посади на виконання вимог абз. 1 п. 242 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008 та ч. З п. 12.8 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10 квітня 2009 року №170;

9) Визнати протиправною бездіяльність щодо виключення зі списків особового складу частини ОСОБА_1 (Г-013117) ( АДРЕСА_3 , ідентифікаційний код - НОМЕР_3 ) кулеметника 3-го відділення 1- го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України наказом командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 281 (по стройовій частині) без дотримання процедури звільнення - проведення бесіди з питань звільнення на виконання абз. 5 пункту 233 Положення затвердженого Указом Президента України за № 1153/2008 від 10.12.2018 року та п. 12.7. розділу VII Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Наказом Міністерства оборони України № 170 від 10.04.2009 року;

10) Визнати протиправною бездіяльність щодо виключення зі списків особового складу частини ОСОБА_1 (Г-013117) ( АДРЕСА_3 , ідентифікаційний код - НОМЕР_3 ) кулеметника 3-го відділення 1- го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України наказом командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 281 (по стройовій частині) без проведення ознайомлення із записами в послужному списку та із розрахунком вислуги років військовослужбовця на пенсію на виконання п.15 Розділу 3 Інструкції з організації обліку особового складу Національної гвардії України затвердженої Наказом МВС України № 73 від 30 січня 2017 року;

11) Визнати протиправним виключення зі списків особового складу частини ОСОБА_1 (Г-013117) ( АДРЕСА_3 , ідентифікаційний код - НОМЕР_3 ) кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України наказом командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 281 (по стройовій частині) без дотримання порядку звільнення - проведення документального підтвердження ОСОБА_1 періодів служби, що підлягають зарахуванню до вислуги в календарному та пільговому обчисленні на виконання абз. 1 пункту 234 Положення затвердженого Указом Президента України за N° 1153/2008 від 10.12.2018 року;

12) Визнати протиправним виключення зі списків особового складу частини ОСОБА_1 (Г-013117) ( АДРЕСА_3 , ідентифікаційний код - НОМЕР_3 ) кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України наказом командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 281 (по стройовій частині) без проведення з ним повного розрахунку по всім видам грошового забезпечення на виконання абз. 1 п. 242 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008 та ч. З п. 12.8 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10 квітня 2009 року №170;

13) Зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 Національної гвардії України, ( АДРЕСА_2 , ЄДРПОУ: НОМЕР_2 ) внести зміни до пункту 17 військового квитка ОСОБА_1 серії НОМЕР_4 в частині номеру наказу військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України про виключення зі списків особового складу частини;

14) Зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 Національної гвардії України, ( АДРЕСА_2 , ЄДРПОУ: НОМЕР_2 ) після скасування наказу командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 281 (по стройовій частині) в частині виключення зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 31.12.2018 солдата ОСОБА_1 , кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону видати наказ по стройовій частині про включення ОСОБА_1 ( АДРЕСА_3 , ідентифікаційний код - НОМЕР_3 ) до списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 31.12.2018 року;

15.Зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 Національної гвардії України, ( АДРЕСА_2 , ЄДРПОУ: НОМЕР_2 ) після скасування наказу командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 281 (по стройовій частині) в частині виключення зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 31.12.2018 солдата ОСОБА_1 , кулеметника кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону видати ОСОБА_1 до дня фактичного виключення його зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення припис для поставки його на військовий облік до Закарпатського ОМВК Закарпатської області на виконання вимог пункту 242 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008;

16. Зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 Національної гвардії України, ( АДРЕСА_2 , ЄДРПОУ: НОМЕР_2 ) після скасування наказу командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 281 (по стройовій частині) в частині виключення зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 31.12.2018 солдата ОСОБА_1 , кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону видати наказ (по стройовій частині) про виключення ОСОБА_1 ( АДРЕСА_3 , ідентифікаційний код - НОМЕР_3 ) зі списків особового складу частини, але не раніше дати проведення всіх належних розрахунків на день звільнення та здачі військової посади з одночасним дотриманням всіх процедур та порядку звільнення з військової служби;

17) Зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 Національної гвардії України, ( АДРЕСА_2 , ЄДРПОУ: НОМЕР_2 ) продовжити строк дії контракту від 29.04.2016 року ОСОБА_1 кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України з періоду з 31.12.2018 року до дня фактичного виключення зі списків особового складу частини із одночасним внесенням запису про підстави продовження контракту та до пункту 12 контракту в частині дати припинення чинності військового контракту у примірник який зберігається у особовій справі ОСОБА_1 за № /Г-013117, відповідно до п. 37 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008;

18) Стягнути з Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України, ( АДРЕСА_2 , ЄДРПОУ: НОМЕР_2 ) середньомісячне грошове забезпечення із відрахуванням податків, зборів та обов`язкових платежів за час вимушеного прогулу з 31.12.2018 року, з одночасною компенсацією сум податку з доходів фізичних осіб відповідно до п. 2 Порядку виплати щомісячної грошової компенсації сум податку з доходів фізичних осіб, що утримуються з грошового забезпечення, грошових винагород та інших виплат, одержаних військовослужбовцями, поліцейськими та особами рядового та начальницького складу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 44 від 15.01.2004 року, з наступним розрахунком додаткових видів грошового забезпечення: компенсація за невикористані основні відпустки; компенсація за невикористані додаткові відпустки передбаченою Постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2012 року № 702 та Законом України від 20 грудня 1991 року № 2011 -XII «Про соціальний та правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей», та передбаченої п. 12 ч. 1 ст. 12 Закону України від 22 жовтня 1993 року № 3551 -XII «Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту»; матеріальні допомоги на оздоровлення; матеріальна допомога на вирішення соціально-побутових питань; компенсація за неотримане речове майно; компенсація за продовольче забезпечення.

Відповідач надав суду відзив на позовну заяву, відповідно до якого просить відмовити у задоволенні позову в зв`язку з тим, що оскаржений наказ виданий правомірно та всі виплати з позивачем проведені, у відповідності до вимог законодавства.

Дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд приходить наступних висновків.

Судом встановлено, що позивач проходив військову службу у військовій частині НОМЕР_1 Національної гвардії України.

Відповідно до витягу з наказу командира Військової частини НОМЕР_1 "По особовому складу" від 29 грудня 2018 року № 69 о/с розірвано контракт про проходження позивачем військової служби в Національній гвардії України, на підставі п. "ж" п.2 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Згідно наказу командира військової частини По стройовій частині від 29.12.2018 року №315 солдата ОСОБА_1 , кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону, звільненого відповідно до п. ж п. 2 ч. 5 ст. 26 ЗУ Про військовий обов`язок і військову службу, виключено зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 31.12.2018 року.

Рішенням Закарпатського окружного адміністративного суду від 16 червня 2020 року у адміністративній справі № 260/96/19 позовні вимоги ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на роботі та стягнення середньомісячного заробітку за час вимушеного прогулу задоволено частково: 1) Визнано протиправним та скасовано п.2 наказу командира військової частини НОМЕР_1 Західного оперативно-територіального об`єднання Національної гвардії України ( АДРЕСА_2 , ЄДРПОУ: НОМЕР_2 ) № 315 від 29.12.2018 року в частині виключення зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення солдата ОСОБА_1 ( АДРЕСА_3 , ідентифікаційний код - НОМЕР_3 ), кулеметника 3 відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону з 31.12.2018 року. 2) У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Постановою Восьмого апеляційного адміністративного суду від 01 грудня 2020 року залишено без змін рішення Закарпатського окружного адміністративного суду від 16 червня 2020 року у справі № 260/96/19.

На виконання рішення Закарпатського окружного адміністративного суду від 16 червня 2020 року у справі № 260/96/19 наказом командира Військової частини НОМЕР_1 від 30 грудня 2020 року № 945 "Про скасування пункту наказу командира частини та внесення змін до наказу командира частини" скасовано п. 2 наказу командира Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України (по стройовій частині) від 29.12.2018 року № 315, в частині виключення зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення солдата ОСОБА_1 кулеметника 3 відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону з 31.12.2018 року.

Крім того, відповідно до п. 3 наказу № 945 від 30 грудня 2020 року внесено зміни до наказу командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України (по стройовій частині) від 16.01.2020 року № 13, доповнивши його пунктом щодо виключення зі списків особового складу частини ОСОБА_1 .

Відповідно до п. 7 витягу з наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 30 грудня 2020 року № 281 внесено зміни до наказу командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України (по стройовій частині) від 16 січня 2021 року № 13, доповнивши його пунктом у наступній редакції: "9. Виключити зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 31.12.2018 року солдата ОСОБА_1 , кулеметника 3 відділення 1-го взводу 8- ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону, звільненого відповідно до пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" з військової служби наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 29.12.2018 № 69 о/с у запас ЗС України (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем)".

Частина 2 статті 19 Конституції України передбачає, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до статті 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Відповідно до ч. 3 ст. 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» № 2232-ХІІ від 25.03.1992 року закінченням проходження військової служби вважається день виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Пунктом 9 статті 26 вказаного закону зазначено, що звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється в порядку, передбаченому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затверджене Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008 (надалі - Положення).

Пунктом 242 Положення встановлено, що після надходження до військової частини письмового повідомлення про звільнення військовослужбовця з військової служби або після видання наказу командира (начальника) військової частини про звільнення військовослужбовець повинен здати в установлені строки посаду та підлягає розрахунку, виключенню зі списків особового складу військової частини і направленню на військовий облік до районного (міського) військового комісаріату за вибраним місцем проживання. Особи, звільнені з військової служби, зобов`язані у п`ятиденний строк прибути до районних (міських) військових комісаріатів для взяття на військовий облік.

Особа, звільнена з військової служби, на день виключення зі списків особового складу військової частини має бути повністю забезпечена грошовим, продовольчим і речовим забезпеченням. Військовослужбовець до проведення з ним усіх необхідних розрахунків не виключається без його згоди зі списків особового складу військової частини.

Інструкцією з організації обліку особового складу Збройних Сил України, (затвердженої Наказом Міністерства оборони України від 26.05.2014 №333, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 12.06.2014 за №611/25388) передбачено, що зарахування особового складу до списків військової частини і виключення зі списків, а також внесення в облікові документи змін, які відбулися в персональних облікових даних військовослужбовців і працівників, крім освіти, реєстрації (розірвання) шлюбу, народження дітей, здійснюються тільки на підставі наказів по стройовій частині.

Згідно п.1.9 Інструкції про порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам, (затверджена наказом Міністра оборони України від 11.06.2008 №260, зареєстрована в Міністерстві юстиції України 14.07.2008 за №638/15329 (надалі - Інструкція №260) військовослужбовцям, які виключаються зі списків особового складу військової частини, грошове забезпечення виплачується до дня виключення включно.

Як передбачено частиною 2 ст. 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», у її системному зв`язку з нормами пункту 242 Положення, закінченням проходження військової служби є день виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини, про що, згідно пунктів 2.7, 2.9 Інструкції з організації обліку особового складу Збройних Сил України, приймається наказ по стройовій частині.

При цьому, суд зазначає, що дата виключення позивача зі списків особового складу військової частини не може бути зазначена в наказі раніше ніж відбулося фактичне проведення усіх необхідних розрахунків.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 04 листопада 2020 року у справі №808/1854/16.

Відповідно до ч. 5 ст. 242 КАС України при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Як вже встановлено судом, п. 2 наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 29 грудня 2018 року № 315 позивача виключено зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 31 грудня 2018 року.

Рішенням Закарпатського окружного адміністративного суду від 16 червня 2020 року у адміністративній справі № 260/96/19 визнано протиправним та скасовано п.2 наказу командира військової частини НОМЕР_1 Західного оперативно-територіального об`єднання Національної гвардії України № 315 від 29.12.2018 року в частині виключення зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення солдата ОСОБА_1 , кулеметника 3 відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону з 31.12.2018 року.
Як вбачається із вказаного рішення, підставою для скасування п. 2 наказу № 315 від 29 грудня 2018 року, було те, що з позивачем не проведено повний розрахунок.

Таким чином, факт не проведення з позивачем, станом на 31 грудня 2018 року, повного розрахунку підтверджується рішенням суду, що набрало законної сили.

Відповідно до ч. 4 ст. 78 КАС України Обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

В той же час, п. 7 оскарженого наказу Командира військової частини НОМЕР_1 від 30 грудня 2020 року № 281 внесено зміни до наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 16.01.2020 року № 13 та доповнено пунктом 9 щодо виключення зі списків особового складу частини ОСОБА_1 з 31.12.2018 року.

Враховуючи вищенаведене, суд приходить висновку, що відповідач, виключаючи повторно позивача зі списків особового складу частини з 31 грудня 2018 року діяв протиправно, у зв`язку з чим п. 7 наказу командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 30 грудня 2020 року № 281 в частині виключення позивача зі списків особового складу частини не відповідає критеріям, визначеним ч. 2 ст. 2 Кодексу адміністративного судочинства України, а представлені позивачем докази у своїй сукупності дають підстави вважати його протиправним, прийнятим відповідачем необґрунтовано, без дотриманням вимог законів України, що є підставою для визнання його протиправним та скасування.

Щодо позовної вимоги про заборону відповідачу після скасування наказу від 30.12.2020 року № 281 (по стройовій частині) в частині виключення зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 31.12.2018 року виключати позивача зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення раніше дати проведення всіх належних розрахунків на день звільнення та здачі військової посади, суд зазначає наступне.

Повноваження суду при вирішенні справи, визначені статтею 245 КАС України.

Відповідно до ч. 2 ст. 245 КАС України у разі задоволення позову суд може прийняти рішення про: 1) визнання протиправним та нечинним нормативно-правового акта чи окремих його положень; 2) визнання протиправним та скасування індивідуального акта чи окремих його положень; 3) визнання дій суб`єкта владних повноважень протиправними та зобов`язання утриматися від вчинення певних дій; 4) визнання бездіяльності суб`єкта владних повноважень протиправною та зобов`язання вчинити певні дії; 5) встановлення наявності чи відсутності компетенції (повноважень) суб`єкта владних повноважень; 6) прийняття судом одного з рішень, зазначених у пунктах 1-4 цієї частини, та стягнення з відповідача - суб`єкта владних повноважень коштів на відшкодування шкоди, заподіяної його протиправними рішеннями, дією або бездіяльністю; 7) тимчасову заборону (зупинення) окремих видів або всієї діяльності об`єднання громадян; 8) примусовий розпуск (ліквідацію) об`єднання громадян; 9) примусове видворення іноземця чи особи без громадянства за межі України; 10) інший спосіб захисту прав, свобод, інтересів людини і громадянина, інших суб`єктів у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку суб`єктів владних повноважень, який не суперечить закону і забезпечує ефективний захист таких прав, свобод та інтересів; 11) затримання іноземця або особи без громадянства з метою ідентифікації та (або) забезпечення примусового видворення за межі території України або про продовження строку такого затримання; 12) затримання іноземця або особи без громадянства до вирішення питання про визнання її біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту в Україні; 13) затримання іноземця або особи без громадянства з метою забезпечення її передачі відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію; 14) звільнення іноземця або особи без громадянства на поруки підприємства, установи чи організації; 15) зобов`язання іноземця або особи без громадянства внести заставу.

Отже, такий спосіб захисту, як заборона відповідачу вчиняти дії, не передбачений законом.

В той же час, суд зазначає, що визнання протиправними дій відповідача щодо повторного виключення позивача зі списків особового складу частини та всіх видів грошового забезпечення з 31.12.2018 року та визнання протиправним та скасування п. 7 наказу від 30 грудня 2020 року № 281 є належним та достатнім способом захисту прав позивача.

Щодо позовної вимоги про поновлення позивача на військовій службі за контрактом та зобов`язання продовжити строк дії контракту від 29 квітня 2016 року, суд зазначає наступне.

Як вже встановлено судом, відповідно до витягу з наказу командира Військової частини НОМЕР_1 "По особовому складу" від 29 грудня 2018 року № 69 о/с розірвано контракт про проходження позивачем військової служби в Національній гвардії України, на підставі п. "ж" п.2 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Вказаний наказ був предметом оскарження в адміністративній справі № 260/96/19.

Рішенням Закарпатського окружного адміністративного суду від 16.06.2020 року у вищевказаній справі, встановлено правомірність наказу командира військової частини від 29 грудня 2018 року № 69 о/с.

Таким чином, наказ про розірвання контракту про проходження позивачем військової служби в Національній гвардії України є чинним та не скасованим в судовому порядку.

Враховуючи вищенаведене, відсутні підстави для поновлення позивача на військовій службі за контрактом та для продовження дії контракту, а тому суд відмовляє в задоволенні позовних вимог в цій частині.

З огляду на вищевказане, також відсутні підстави для задоволення позовної вимоги про стягнення з відповідача середньомісячного грошового забезпечення за час вимушеного прогулу з 31 грудня 2018 року.

Щодо позовних вимог в частині визнання протиправним виключення позивача зі списків особового складу наказом командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 281 без проведення з позивачем повного розрахунку по всім видам грошового забезпечення, суд зазначає наступне.

Згідно абзаців 1 та 3 пункту 242 Положення після надходження до військової частини письмового повідомлення про звільнення військовослужбовця з військової служби або після видання наказу командира (начальника) військової частини про звільнення військовослужбовець повинен здати в установлені строки посаду та підлягає розрахунку, виключенню зі списків особового складу військової частини і направленню на військовий облік до районного (міського) військового комісаріату за вибраним місцем проживання. Особи, звільнені з військової служби, зобов`язані у п`ятиденний строк прибути до районних (міських) військових комісаріатів для взяття на військовий облік.

Особа, звільнена з військової служби, на день виключення зі списків особового складу військової частини має бути повністю забезпечена грошовим, продовольчим і речовим забезпеченням. Військовослужбовець до проведення з ним усіх необхідних розрахунків не виключається без його згоди зі списків особового складу військової частини.

Таким чином, з наведених норм чинного законодавства слідує, що виключення зі списків особового складу військовослужбовця, звільненого з військової служби, можливе за умови здачі посади та проведення з ним усіх необхідних розрахунків по грошовому, продовольчому та речовому забезпеченню. При цьому, виключення військовослужбовця зі списків особового складу до проведення усіх необхідних розрахунків дозволяється лише зі згоди такого військовослужбовця.

Як вже встановлено судом, в тому числі і рішенням Закарпатського окружного адміністративного суду від 16 червня 2020 року в адміністративній справі № 260/96/19, з позивачем не проводився повний розрахунок, так як в матеріалах справи наявні рішення суду, за якими позивач просив стягнути грошові суми невиплачені при звільненні.

Враховуючи вищенаведене, суд приходить висновку про протиправність дій відповідача щодо виключення позивача зі списків особового складу частини та всіх видів грошового забезпечення без проведення з ним повного розрахунку при звільненні.

Щодо позовних вимог про визнання протиправним повторного виключення позивача зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення наказом від 30.12.2020 року № 281, визнання протиправною бездіяльності щодо виключення позивача зі списків особового складу частини вказаним наказом без дотримання порядку звільнення здачі військової посади, проведення бесіди з питань звільнення та без проведення ознайомлення із записами в послужному списку та із розрахунок вислуги років, без проведення документального підтвердження позивачу періодів служби, що підлягають зарахуванню до вислуги в календарному та пільговому обчисленні, суд зазначає наступне.

Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України визначено порядок звільнення та здачі посади військовослужбовцем.

Матеріалами справи підтверджено, та вже неодноразово зазначалося судом, що наказом № 69 о/с від 29 грудня 2018 року розірвано контракт про проходження позивачем військової служби в Національній гвардії України.

В той же час, суд зазначає, що визначений Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України порядок звільнення та здачі посади військовослужбовцем не стосується осіб, яким за рішенням суду скасовано наказ про виключення зі списків частини.

Враховуючи вищенаведене, суд приходить висновку про відсутність підстав для задоволення вищевказаних позовних вимог.

Щодо решти позовних вимог, суд зазначає, що відсутні підстави для їх задоволення, з огляду на те, що порушене право позивача, в даному випадку, поновлено судом саме шляхом визнання протиправними дій відповідача щодо повторного виключення ОСОБА_1 зі списків особового складу частини та всіх видів грошового забезпечення з 31 грудня 2018 року та шляхом визнання протиправним та скасування п. 7 наказу командира військової частини НОМЕР_1 визначення дати виключення позивача зі списків особового складу частини та всіх видів грошового забезпечення з 31 грудня 2018 року.

Таким чином, позовні вимоги піддягають частковому задоволенню.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Виходячи із заявлених позовних вимог, системного аналізу положень чинного законодавства України та доказів, зібраних у справі, суд дійшов висновку, що позовні вимоги підлягають частковому задоволенню.

Керуючись ст. ст. 5, 19, 77, 243, 246 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:
1. Позовну заяву ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_3 ) до Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України ( АДРЕСА_4 , код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) про визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити дії задовольнити частково.

2 Визнати протиправними дії Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України щодо повторного виключення ОСОБА_1 зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 31 грудня 2018 року.

3. Визнати протиправними дії Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України щодо виключення ОСОБА_1 зі списків особового складу частини та всіх видів грошового забезпечення без проведення з ним повного розрахунку при звільненні.

4. Визнати протиправним та скасувати п. 7 наказу командира Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України (по стройовій частині) від 30 грудня 2020 року № 281 в частині внесення змін до наказу командира Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України (по стройовій частині) від 16 січня 2020 року № 13 щодо доповнення його пунктом 9.

5. В задоволенні решти позовних вимог відмовити.

6. Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення. Апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції (з урахуванням особливостей, що встановлені пп. 15.5 п. 15 Розділу VII КАС України).

СуддяН.Д. Маєцька