Справа № 420/1870/20
Суддя: Аракелян М.М.
Дата ухвалення: 2021-06-07 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 420/1870/20
РІШЕННЯ
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07 червня 2021 року м. Одеса

Суддя Одеського окружного адміністративного суду Аракелян М.М., розглянувши в порядку письмового провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_1 ; адреса: АДРЕСА_1 ) до Командування Військово-Морських Сил України в/ч НОМЕР_2 (, місцезнаходження: пров. Штабний, 1, Приморський район, м. Одеса, 65063), Інституту Військово-морських сил Національного університету «Одеська морська академія» (, місцезнаходження: вул. Дідріхсона, 8, м. Одеса, 65029) про визнання протиправними наказів, зобов`язання поновити на посаді, виплату коштів за час вимушеного прогулу, -

ВСТАНОВИВ:

04 березня 2020 року до Одеського окружного адміністративного суду надійшов адміністративний позов ОСОБА_1 до Командування Військово-Морських Сил України в/ч НОМЕР_2 , Національного університету «Одеська морська академія», у якому позивач просить суд:

визнати протиправним розірвання контракту від 23.06.2018 року ОСОБА_1 про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах старшинського складу;

поновити ОСОБА_1 на посаді начальника групи матеріально-технічного забезпечення військової частини НОМЕР_3 , ВОС-787308А;

нарахувати та виплатити відповідне фінансове забезпечення за час вимушеного прогулу з 04.02.2020 року по дату виконання рішення.

Ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 10.03.2020 року прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі у порядку спрощеного позовного провадження з повідомленням сторін, призначено судове засідання на 02.04.2020 року.

Ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 02.04.2020 року провадження у справі №420/1870/20 зупинено до завершення обмежувальних протиепідемічних заходів.

Ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 16.06.2020 року провадження у справі поновлено, призначено судове засідання на 06.08.2020 року, яке було відкладено за клопотанням представника позивача на 26.08.2020 року.

Судове засідання, призначене на 26 серпня 2020 р., було перенесено у зв`язку з перебуванням судді у відпустці та призначено на 15 вересня 2020 р.

Судове засідання призначене на 15 вересня 2020 р. було перенесено у зв`язку з із проведенням дезінфекції та протиепідеміологічних заходів у приміщенні суду та призначено на 30 вересня 2020 р.

22.09.2020 року за вх. № 38226/20 від позивача надійшла уточнена позовна заява, відповідно до якої позивач просить суд:

визнати протиправним та скасувати п.16 параграфу 3 наказу № 7-РС від 24.01.2020 року командувача Військово-Морських Сил України, яким скасовано пункт1 наказу командувача Військово-Морських Сил України (по особовому складу) від 18.10.2019 року № 63-РС про призначення головного старшини ОСОБА_1 начальником групи матеріально-технічного забезпечення військової частини НОМЕР_3 ;

визнати протиправним та скасувати наказ № 6-РС від 04.02.2020 року (по особовому складу) начальника Інституту ВМС Національного університету «Одеська морська академія»;

визнати протиправним та скасувати п.п.8.1.1 п.8 наказу № 24 від 04.02.2020 року (по стройовій частині) начальника Інституту ВМС Національного університету «Одеська морська академія», на підставі якого розірвано контракт від 23.06.2018 року ОСОБА_1 про проходження громадянином України військової служби у Збройних Силах України на посадах старшинського складу;

зобов`язати командування Військово-Морських Сил України поновити ОСОБА_1 на посаді начальника групи матеріально-технічного забезпечення військової частини НОМЕР_3 , ВОС-787308А та допустити негайне виконання рішення суду в цій частині;

стягнути з командування Військово-Морських Сил України відповідне фінансове забезпечення за час вимушеного прогулу з 04.02.2020 року по дату виконання рішення.

У судове засідання 30.09.2020 року сторони не з`явились, про дату, час та місце підготовчого засідання сповіщені належним чином та завчасно.

30.09.2020 року за вх.№40028/20 від представника Командування Військово-Морських Сил України в/ч НОМЕР_2 надійшло клопотання про заміну неналежного відповідача (без його участі у письмовому провадженні). Проти заміни відповідача представник не заперечував.

Ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 30.09.2020 року задоволено клопотання представника Національного університету «Одеська морська академія» та замінено неналежного відповідача Національний університет «Одеська морська академія» на належного Інститут Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (; адреса: вул. Дідріхсона, 8, м. Одеса, 65029). Розгляд адміністративної справи №420/1870/20 розпочато спочатку, призначено судове засідання на 19.10.2020р.

Судове засідання, призначене на 19.10.2020 року, було перенесено у зв`язку з перебуванням судді на лікарняному та перенесено на 03.11.2020 року.

Судове засідання, призначене на 03.11.2020 року, було перенесено у зв`язку з перебуванням судді на лікарняному та перенесено на 18.11.2020 року.

Судове засідання, призначене на 18.11.2020 року, було перенесено у зв`язку з перебуванням судді на лікарняному та перенесено на 03.12.2020 року.

Судове засідання, призначене на 03.12.2020 року, було перенесено у зв`язку з перебуванням судді на лікарняному та перенесено на 22.12.2020 року.

Судове засідання, призначене на 22.12.2020 року, було перенесено у зв`язку із відсутністю електропостачання в Одеському окружному адміністративному суді та перенесено на 25.01.2021 року.

У судове засідання для розгляду справи по суті на 25.01.2021 року сторони не прибули, про дату, час та місце проведення судового засідання повідомлені належним чином та своєчасно, що підтверджується письмовими доказами наявними в матеріалах справи.

Від учасників справи надійшли клопотання про розгляд справи за їх відсутності.

Згідно ч.9 ст.205 КАСУ якщо немає перешкод для розгляду справи у судовому засіданні, визначених цією статтею, але всі учасники справи не з`явилися у судове засідання, хоча і були належним чином повідомлені про дату, час і місце судового розгляду, суд має право розглянути справу у письмовому провадженні у разі відсутності потреби заслухати свідка чи експерта.

За таких обставин, суд дійшов висновку про можливість розгляду справи у порядку письмового провадження.

Ухвалою суду від 19.04.2021 року прийнято до розгляду в межах справи №420/1870/20 адміністративну позовну заяву ОСОБА_1 до Командування Військово-Морських Сил України в/ч НОМЕР_2 , Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» в редакції уточненої позовної заяви (вх.№38226/20 від 22.09.2020 року).

В обґрунтування уточнених позовних вимог позивач вказує, що при прийнятті постанови Верховний Суд не врахував факту зміни істотних обставин службових взаємовідносин ОСОБА_1 , а саме укладення нового контракту про проходження військової служби. Як наслідок цього, відповідачами прийнято ряд кадрових наказів, які позивач оскаржує в рамках даного провадження.

24.03.2020 року за вх.№13065 від представника Командування військово-морських сил Збройних сил України надійшов відзив на позовну заяву. Вказано, що призначення на посади зі штатними категоріями «головний старшина» належить до повноважень командувача ВМС ЗС України. Акцентовано увагу, що у позові не наведено будь-якого логічного зв`язку між діями суб`єкта владних повноважень та настанням негативних наслідків для позивача. Позовні вимоги не ґрунтуються на конкретних обставинах, фактах, які підтверджують неправомірність дій суб`єкта владних повноважень.

12.11.2020 року за вх. № 48119/20, а 13.05.2021 року за вх.№ЕП/13052/21 від Інституту ВМС Національного університету «Одеська морська академія» надійшов відзив на позовну заяву, в якому зазначено, що постановою ВС від 26.12.2019 року у справі №815/5749/16 касаційну скаргу інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» задоволено частково. Постановою ВС встановлено, що наказ від 13.09.2016 року №188 про застосування до позивача дисциплінарного стягнення «пониження у військовому званні на один ступінь», наказ від 19.09.2016 року № 190 про притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності, наказ начальника факультету військово-морських сил Національного університету «Одеська морська академія» від 21.09.2016 року №5-РС, яким позивача звільнено з військової служби в запас за п. п. «е» п. 1 ч. 8 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» є правомірними, наказом від 04.02.2020 року № 6-РС скасовані окремі пункти та параграфи наказів начальника інституту.

06.05.2021 року за вх.№22715/21 від представника Командування надійшов відзив на уточнену позовну заяву. Вказано, що оспорюваним наказом командувача ВМС ЗС України від 24.01.2020 року №7-РС не приймалось рішення щодо дострокового розірвання контракту про проходження військової служби, отже відсутні підстави для стягнення сум грошового забезпечення за час вимушеного прогулу.

Розглянувши матеріали справи, з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши надані учасниками судового процесу докази в їх сукупності, суд зазначає наступне.

Судом встановлено, що в провадженні Одеського окружного адміністративного суду перебувала справа № 815/5749/16 за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Інституту військово-морських сил Національного університету «Одеська морська академія», треті особи Командування Військово-Морських Сил України в/ч НОМЕР_2 , ОСОБА_2 про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на посаді, нарахування та виплату фінансового забезпечення.

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 13.04.2017 року у задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Інституту військово-морських сил Національного університету «Одеська морська академія», треті особи Командування Військово-Морських Сил України в/ч НОМЕР_2 , ОСОБА_2 про визнання протиправним та скасування наказу начальника факультету військово-морських сил Національного університету «Одеська морська академія» від 21.09.2016 року №5-РС, яким позивача звільнено з військової служби в запас за п. п. «е» п. 1 ч. 8 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (через службову невідповідність осіб рядового, сержантського і старшинського (крім прапорщиків, старших прапорщиків, мічманів, старших мічманів) складу у разі невиконання службових обов`язків), визнання протиправним та скасування наказу від 13.09.2016 року №187 про результати розслідування невиходу на службу старшини 2 статті ОСОБА_1 , яким до позивача застосовано дисциплінарне стягнення «сувора догана», визнання протиправним та скасування наказу від 13.09.2016 року №188 про результати розслідування невиходу на службу старшини 2 статті ОСОБА_1 , яким до позивача застосовано дисциплінарне стягнення «пониження у військовому званні на один ступінь», поновлення позивача на посаді начальника команди плавзасобів навчально-лабораторного комплексу кафедри кораблеводіння та штурманського озброєння факультету військово-морських сил Національного університету «Одеська морська академія», нарахування та виплату відповідного фінансового забезпечення за час вимушеного прогулу з 21.09.2016 року по дату виконання рішення відмовлено.

Не погоджуючись із постановою Одеського окружного адміністративного суду від 13.04.2017 року позивач подав апеляційну скаргу.

Постановою Одеського апеляційного адміністративного суду від 26.07.2017 року апеляційну скаргу ОСОБА_1 задоволено частково, постанову Одеського окружного адміністративного суду від 13 квітня 2017 року скасовано.

Прийнято у справі нову постанову, якою визнано протиправним та скасовано наказ начальника факультету військово-морських сил Національного університету «Одеська морська академія» №188 від 13.09.2016р. про застосування до ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення «пониження у військовому званні на один ступень»; визнано протиправним та скасовано наказ начальника факультету військово-морських сил Національного університету «Одеська морська академія» від 19.09.2016р №190 про притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності у вигляді звільнення з військової служби через службову невідповідність; визнано протиправним та скасовано наказ начальника факультету військово-морських сил Національного університету «Одеська морська академія» №5-РС від 21.09.2016р. про звільнення ОСОБА_1 з військової служби в запас за п.п. «е» п.1 ч.8 ст.26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (через службову невідповідність).

Поновлено ОСОБА_1 на посаді начальника команди плавзасобів навчально-лабораторного комплексу кафедри кораблеводіння та штурманського озброєння інституту військово-морських сил Національного університету «Одеська морська академія» з 21.09.2016р.

Стягнено з інституту військово-морських сил Національного університету «Одеська морська академія» на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу у сумі 71914 (сімдесят одна тисяча дев`ятсот чотирнадцять)грн.50коп.

Не погодившись з рішенням суду апеляційної інстанції, інститут ВМС Національного університету «Одеська морська академія» звернувся з касаційною скаргою в якій, посилаючись на порушення судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права, просив його скасувати та залишити в силі рішення суду першої інстанції.

Постановою Верховного Суду від 26.12.2019 року касаційну скаргу інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» задоволено частково. Постанову Одеського апеляційного адміністративного суду від 26 липня 2017 року скасовано.

Постанову Одеського окружного адміністративного суду від 13 квітня 2017 року змінено в частині мотивів відмови у задоволенні позову.

В іншій частині постанову Одеського окружного адміністративного суду від 13 квітня 2017 року залишено без змін.

На виконання постанови Одеського апеляційного адміністративного суду від 26.07.2017 року ОСОБА_1 поновлено на посаді начальника команди плавзасобів навчально-лабораторного комплексу кафедри кораблеводіння та штурманського озброєння інституту військово-морських сил Національного університету «Одеська морська академія».

06.03.2018 року наказом начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (по особовому складу) № 10-РС продовжено строк дії попереднього контракту про проходження громадянином України військової служби у ЗСУ на посадах осіб старшинського складу.

23.06.2018 року між Міністерством оборони України, в особі начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» та громадянином ОСОБА_1 укладено Контракт про проходження громадянином України військової служби у ЗСУ на посадах осіб старшинського складу.

Відповідно до витягу з наказу командувача ВМС ЗСУ (по особовому складу) від 18.10.2019 року № 63-РС ОСОБА_1 увільнено від займаної посади командира морського катера науково-дослідного управління системи оперативного (бойового) забезпечення ВМС Науково-дослідного центру ЗСУ «Державний океанаріум» Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» ВМС ЗСУ та призначено на посаду начальника групи матеріально-технічного забезпечення військової частини НОМЕР_3 , ВОС-787308А.

Відповідно до витягу з наказу командувача ВМС ЗСУ (по особовому складу) від 24.01.2020 року № 7-РС пункт 1 наказу командувача ВМС ЗСУ (по особовому складу) від 18.10.2019 року № 63-РС про призначення головного старшини ОСОБА_1 начальником групи матеріально-технічного забезпечення військової частини НОМЕР_3 скасовано.

Відповідно до витягу з наказу командира військової частини НОМЕР_3 (по стройовій частині) від 03.02.2020 року №22 головного старшину військової служби за контрактом ОСОБА_1 на підставі п.16 наказу командувача ВМС ЗСУ (по особовому складу) від 24.01.2020 року , постанови Верховного суд від 26.12.2019 року, рапорту ОСОБА_1 від 02.02.2020 року та припису №29 від 03.02.2020 року, вважати таким, що 03.02.2020 року справу та посаду здав та вибув до попереднього місця служби Науково-дослідного центру ЗСУ «Державний океанаріум» Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія».

Відповідно до витягу з наказу начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (по особовому складу) від 04.02.2020 року № 6-РС скасовано пункт 2 наказу начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (по особовому складу) від 27.02.2018 року № 9-РС, пункт 2 наказу начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (по особовому складу) від 26.03.2018 року № 10-РС, пункт 1 наказу начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (по особовому складу) від 30.11.2018 року № 33-РС, параграф 3 наказу начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (по особовому складу) від 29.03.2018 року № 8-РС та наказ начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (по особовому складу) від 04.04.2019 року № 9-РС.

Відповідно до витягу з наказу начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (по стройовій частині) від 04.02.2020 року № 24 вважати таким, що прибув і вибув 04.02.2020 року з військової частини НОМЕР_3 м. Одеса старшина 2 статті військової служби за контрактом ОСОБА_1 .

Статтею 19 Конституції України визначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до частини першої статті 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25 березня 1992 року № 2232-XII (далі Закон №2232-ХІІ) військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності.

Згідно частини другої статті 2 Закон №2232-ХІІ порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008 (далі Положення №1153/2008) визначається порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та регулюються питання, пов`язані з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов`язку в запасі

Громадяни, які вступили на військову службу за контрактом або за призовом, складають Військову присягу на вірність Українському народу в порядку, визначеному Статутом внутрішньої служби Збройних Сил України (пункт 4 Положення №1153/2008).

Загальні права та обов`язки військовослужбовців Збройних Сил України і їх взаємовідносини, обов`язки основних посадових осіб полку і його підрозділів, правила внутрішнього порядку у військовій частині та її підрозділах визначає Статут ЗСУ.

Згідно з преамбулою Дисциплінарного статуту ЗСУ, він визначає сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг. Усі військовослужбовці Збройних Сил України незалежно від своїх військових звань, службового становища та заслуг повинні неухильно керуватися вимогами цього Статуту. Положення Статуту поширюються на громадян, звільнених з військової служби у відставку або у запас з правом носіння військової форми одягу, під час носіння ними військової форми одягу. Дія Дисциплінарного статуту ЗСУ поширюється на Державну прикордонну службу України, Службу безпеки України, внутрішні війська Міністерства внутрішніх справ України, війська Цивільної оборони України та інші військові формування, створені відповідно до законів України, Державну спеціальну службу транспорту.

Статтею 1 Дисциплінарного Статуту ЗСУ передбачено, що військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених військовими статутами та іншим законодавством України.

Відповідно до ст. 4 Дисциплінарного статуту ЗСУ військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця: додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги військових статутів, накази командирів.

Так, згідно з ч. 1,3 статті 5 Дисциплінарного статуту ЗСУ За стан дисципліни у військовому з`єднанні, частині (підрозділі), закладі та установі відповідає командир. Інтереси захисту Вітчизни зобов`язують командира постійно підтримувати військову дисципліну, вимагати її додержання від підлеглих, не залишати поза увагою жодного дисциплінарного правопорушення. Стосовно кожного випадку правопорушення командир зобов`язаний прийняти рішення щодо необхідності притягнення винного до відповідальності залежно від обставин скоєння правопорушення, ступеня вини, попередньої поведінки порушника та розміру завданих державі та іншим особам збитків.

Частиною другою статті 6 вимоги Статуту ЗСУ передбачено, обов`язок кожного військовослужбовця знати й сумлінно виконувати вимоги цього Статуту.

Згідно статті 11 Статуту ЗСУ необхідність виконання завдань оборони України, захисту її суверенітету, територіальної цілісності та недоторканності, а також завдань, визначених міжнародними зобов`язаннями України, покладає на військовослужбовців такі обов`язки: свято і непорушно додержуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок; бути хоробрим, ініціативним і дисциплінованим; беззастережно виконувати накази командирів (начальників) і захищати їх у бою, як святиню оберігати Бойовий Прапор своєї частини; постійно підвищувати рівень військових професійних знань, вдосконалювати свою виучку і майстерність, знати та виконувати свої обов`язки та додержуватися вимог статутів Збройних Сил України; знати й утримувати в готовності до застосування закріплене озброєння, бойову та іншу техніку, берегти державне майно; дорожити бойовою славою Збройних Сил України та своєї військової частини, честю і гідністю військовослужбовця Збройних Сил України; поважати бойові та військові традиції, допомагати іншим військовослужбовцям, що перебувають у небезпеці, стримувати їх від вчинення протиправних дій, поважати честь і гідність кожної людини; бути пильним, суворо зберігати державну таємницю; вести бойові дії ініціативно, наполегливо, до повного виконання поставленого завдання; виявляти повагу до командирів (начальників) і старших за військовим званням, сприяти їм у підтриманні порядку і дисципліни; додержуватися правил військового вітання, ввічливості й поведінки військовослужбовців, завжди бути одягненим за формою, чисто й охайно. Як встановлено статтями 12, 16 Статуту, про все, що сталося з військовослужбовцем і стосується виконання ним службових обов`язків, та про зроблені йому зауваження військовослужбовець зобов`язаний доповідати своєму безпосередньому начальникові. Кожний військовослужбовець зобов`язаний виконувати службові обов`язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою. Ці обов`язки визначаються статутами Збройних Сил України, а також відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями.

Отже, службова дисципліна полягає у виконанні (дотриманні) законодавчих та підзаконних актів із питань службової діяльності та бездоганному і неухильному додержанні порядку і правил, що такими нормативними актами передбачені.

Пунктом 27 Положення №1153/2008 передбачено, що військовослужбовці укладають новий контракт про проходження військової служби в разі закінчення строку дії попереднього контракту про проходження військової служби, поновлення на військовій службі у зв`язку із незаконним звільненням, якщо строк попереднього контракту про проходження військової служби закінчився.

Відповідно до п.34 Положення №1153/2008 контракт припиняється (розривається) у день, зазначений у наказі командира (начальника) військової частини по стройовій частині про виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (у разі дострокового припинення (розірвання) контракту, звільнення з військової служби або направлення для проходження військової служби до іншого військового формування з виключенням зі списків особового складу Збройних Сил України).

Положеннями підпункту 1 п. 35 Положення №1153/2008 визначено, що контракт припиняється (розривається), а військовослужбовець звільняється з військової служби (крім випадку, передбаченого пунктом 195 цього Положення) за рішенням командування військової частини за наявності підстав, передбачених підпунктами "а" - "г", "д", "е", "є", "з" - "й" та "л" пункту 1 частини п`ятої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".

Такі самі підстави для звільненні передбачені п.1 ч.5 ст. 26 Закону №2232-ХІІ, контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби на підставах: у зв`язку із закінченням строку контракту; за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби або обмежену придатність до військової служби, за винятком випадків, визначених положеннями про проходження громадянами України військової служби; за віком - у разі досягнення граничного віку перебування на військовій службі; у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів - у разі неможливості їх використання на службі; через сімейні обставини або з інших поважних причин, перелік яких визначається Кабінетом Міністрів України; через службову невідповідність; у зв`язку з набранням законної сили обвинувальним вироком суду, яким призначено покарання у виді позбавлення волі, обмеження волі, позбавлення військового звання чи позбавлення права займати певні посади; у зв`язку з позбавленням військового звання у дисциплінарному порядку; у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту командуванням (за бажанням військовослужбовця); у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем; у зв`язку з набранням законної сили судовим рішенням, яким військовослужбовця притягнуто до адміністративної відповідальності за вчинення адміністративного правопорушення та накладено стягнення у виді позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю, що пов`язані з виконанням функцій держави або місцевого самоврядування; у зв`язку з неможливістю призначення на іншу посаду у разі прямого підпорядкування близькій особі; у зв`язку із встановленням за результатами спеціальної перевірки відомостей, які не відповідають установленим законодавством вимогам для зайняття посади; у зв`язку із застосуванням заборони, передбаченої частинами третьою або четвертою статті 1 Закону України "Про очищення влади"; у зв`язку із закінченням особливого періоду або оголошенням демобілізації та небажанням продовжувати військову службу за новим контрактом військовослужбовцями, які проходили військову службу за контрактом, укладеним на умовах, передбачених абзацом другим частини третьої статті 23 цього Закону; у зв`язку з припиненням громадянства України; як такі, що не пройшли встановлений випробувальний строк, визначений частиною першою статті 21-2 цього Закону; у зв`язку з набранням законної сили судовим рішенням про визнання активів військовослужбовця чи активів, набутих за його дорученням іншими особами або в інших передбачених статтею 290 Цивільного процесуального кодексу України випадках, необґрунтованими та їх стягнення в дохід держави.

Отже, вказаними законодавчими актами передбачено, що військовослужбовці укладають новий контракт про проходження військової служби в разі поновлення на військовій службі у зв`язку із незаконним звільненням, якщо строк попереднього контракту про проходження військової служби закінчився.

Як встановлено судом, позивача звільнено з військової служби в запас за п.п. «е» п.1 ч.8 ст.26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (через службову невідповідність) на підставі наказу начальника факультету військово-морських сил Національного університету «Одеська морська академія» №5-РС від 21.09.2016 року.

Постановою Одеського апеляційного адміністративного суду від 26.07.2017 року визнано протиправним та скасовано наказ начальника факультету військово-морських сил Національного університету «Одеська морська академія» №5-РС від 21.09.2016р. про звільнення ОСОБА_1 з військової служби в запас за п.п. «е» п.1 ч.8 ст.26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (через службову невідповідність) та поновлено на посаді начальника команди плавзасобів навчально-лабораторного комплексу кафедри кораблеводіння та штурманського озброєння інституту військово-морських сил Національного університету «Одеська морська академія» з 21.09.2016р.

На виконання постанови Одеського апеляційного адміністративного суду від 26.07.2017 року ОСОБА_1 наказом від 27.02.2018 року № 9-РС поновлено на посаді начальника команди плавзасобів навчально-лабораторного комплексу кафедри кораблеводіння та штурманського озброєння інституту військово-морських сил Національного університету «Одеська морська академія».

06.03.2018 року наказом начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (по особовому складу) № 10-РС продовжено строк дії попереднього контракту про проходження громадянином України військової служби у ЗСУ на посадах осіб старшинського складу.

Таким чином, у зв`язку із визнанням наказу про звільнення незаконним, позивача поновлено на посаді та продовжено строк попереднього контракту про проходження військової служби у позивача, оскільки закінчувався термін вказаного контракту.

Так, на виконання наказу від 06.03.2018 року начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (по особовому складу) № 10-РС, 23.06.2018 року між позивачем та відповідачем укладено новий контракт.

Проте, Постановою Верховного Суду від 26.12.2019 року скасовано постанову Одеського апеляційного адміністративного суду від 26 липня 2017 року, якою визнано протиправним та скасовано наказ начальника факультету військово-морських сил Національного університету «Одеська морська академія» №5-РС від 21.09.2016р. про звільнення ОСОБА_1 з військової служби в запас за п.п. «е» п.1 ч.8 ст.26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (через службову невідповідність) та поновлено на посаді начальника команди плавзасобів навчально-лабораторного комплексу кафедри кораблеводіння та штурманського озброєння інституту військово-морських сил Національного університету «Одеська морська академія» з 21.09.2016 року.

Оскільки, постановою Верховного Суду визнано правомірним наказ начальника факультету військово-морських сил Національного університету «Одеська морська академія» №5-РС від 21.09.2016р. про звільнення ОСОБА_1 з військової служби в запас за п.п. «е» п.1 ч.8 ст.26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (через службову невідповідність), відповідачами були прийняті оскаржувані накази №7-РС від 24.01.2020 року, №6-РС від 04.02.2020 року та №24 від 04.02.2020 року.

Так, командувачем Військово-Морських Сил України 24.01.2020 року прийнято наказ №7-РС про скасування пункту 1 наказу командувача ВМС ЗСУ (по особовому складу) від 18.10.2019 року № 63-РС про призначення головного старшини ОСОБА_1 начальником групи матеріально-технічного забезпечення військової частини НОМЕР_3 .

Відповідно до витягу з наказу начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (по особовому складу) від 04.02.2020 року № 6-РС скасовано:

пункт 2 наказу начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (по особовому складу) від 27.02.2018 року № 9-РС про поновлення старшини 2 статті ОСОБА_1 на військовій службі і призначення на посаду начальника команди плавзасобів навчально-лабораторного комплексу кафедри кораблеводіння та штурманського озброєння інституту військово-морських сил Національного університету «Одеська морська академія»;

пункт 2 наказу начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (по особовому складу) від 26.03.2018 року № 10-РС про присвоєння старшині 2 статті ОСОБА_1 чергового військового звання старшина 1 статті;

пункт 1 наказу начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (по особовому складу) від 30.11.2018 року № 33-РС про зарахування старшини 1 статті ОСОБА_1 у розпорядження Інституту ВМС Національного університету «Одеська морська академія»;

параграф 3 наказу начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (по особовому складу) від 29.03.2018 року № 8-РС про призначення старшини 1 статті ОСОБА_1 командиром морського катера військової частини НОМЕР_4 ;

наказ начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (по особовому складу) від 04.04.2019 року № 9-РС про присвоєння старшині 1 статті ОСОБА_1 чергового військового звання головний старшина.

Відповідно до витягу з наказу начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (по стройовій частині) від 04.02.2020 року № 24 вважати таким, що прибув і вибув 04.02.2020 року з військової частини НОМЕР_3 м. Одеса старшина 2 статті військової служби за контрактом ОСОБА_1 .

З огляду на вказане, суд дійшов висновку про правомірність прийнятих наказів щодо звільнення позивача з військової служби на підставі постанови Верховного суду від 26.12.2019 року.

Однак, суд вважає неправомірними пункти 2 та 5 наказу № 6-РС від 04.02.2020 року (по особовому складу) начальника Інституту ВМС Національного університету «Одеська морська академія» та п.п.8.1.1 п.8 наказу № 24 від 04.02.2020 року (по стройовій частині) начальника Інституту ВМС Національного університету «Одеська морська академія» в частині не зарахування до строку проходження військової служби періоду з 22.09.2016 року по 04.03.2018 рік.

Так, відповідно до п.2 ч.1 ст.24 Закону №2232-ХІІ початком проходження військової служби вважається день зарахування до списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) - для громадян, прийнятих на військову службу за контрактом, у тому числі військовозобов`язаних, які проходять збори, та резервістів під час мобілізації.

Відповідно до ч.3 ст.24 Закону №2232-ХІІ закінченням проходження військової служби вважається день виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Суд звертає увагу, що на виконання постанови Одеського апеляційного адміністративного суду від 26.07.2017 року ОСОБА_1 поновлено на військовій службі та призначено на посаду начальника команди плавзасобів навчально-лабораторного комплексу кафедри кораблеводіння та штурманського озброєння інституту військово-морських сил Національного університету «Одеська морська академія» наказом від 27.02.2018 року № 9-РС начальника Інституту ВМС НУ «Одеська морська академія».

Таким чином, період проходження позивачем військової служби з 22.09.2016 по 04.03.2018 року не може бути не зарахованим до строку проходження військової служби.

З огляду на вказане, суд дійшов висновку про протиправність п.п.8.1.1 п.8 наказу № 24 від 04.02.2020 року (по стройовій частині) начальника Інституту ВМС Національного університету «Одеська морська академія» в частині не зарахування до строку проходження військової служби періоду з 22.09.2016 року по 04.03.2018 рік.

Щодо пунктів 2 та 5 наказу № 6-РС від 04.02.2020 року (по особовому складу) начальника Інституту ВМС Національного університету «Одеська морська академія», суд зазначає наступне.

Відповідно до абз.7 п.48 Положення №1153/2008 для військовослужбовців сержантського та старшинського складу строк вислуги у військовому званні обчислюється з дня зарахування їх до списків особового складу військової частини. До строку вислуги у військовому званні зараховується час перебування таких осіб у військовому званні до звільнення в запас.

Пунктом 49 Положення №1153/2008 передбачено, що військові звання присвоюються військовослужбовцям персонально, послідовно, з урахуванням посади, яку вони займають, та інших умов, передбачених цим Положенням.

В пункті 55 Положення №1153/2008 зазначено, що чергові військові звання присвоюються військовослужбовцям, у яких закінчився строк вислуги в попередньому військовому званні та призначених на посади, за якими штатом (штатним розписом) передбачені військові звання вище тих, що вони мають.

Пунктом 76 Положення №1153/2008 передбачено, що військовослужбовці (крім тих, яким присвоєно первинне військове звання) можуть бути понижені у військовому званні на один ступінь у дисциплінарному порядку. Строк контракту про проходження військової служби в такому разі не переглядається.

До поновлення військовослужбовця у попередньому військовому званні повторне пониження у військовому званні на один ступінь не допускається.

Згідно з п.78 Положення №1153/2008 військовослужбовці, понижені у військовому званні в порядку дисциплінарного стягнення, можуть бути поновлені у попередньому військовому званні в порядку заохочення відповідно до вимог Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.

Відповідно до п.77 Положення №1153/2008 військовослужбовці можуть бути позбавлені військового звання:

за вироком суду - виключаються зі списків особового складу військових частин після набрання вироком суду законної сили з дня, зазначеного у вироку суду про початок строку відбування покарання;

у порядку дисциплінарного стягнення - виключаються зі списків особового складу (крім військовослужбовців строкової військової служби) з дня підписання відповідного наказу, а якщо законодавством установлено строки здавання посади, - з дати затвердження акта про здавання і прийняття посади.

Як встановлено судом, наказом начальника факультету військово-морських сил Національного університету «Одеська морська академія» від 13 вересня 2016 року №188, за систематичні порушення статей 11, 12, 16 Статуту ЗСУ до ОСОБА_1 застосовано дисциплінарне стягнення у виді пониження у військовому званні на один ступінь.

Наказом начальника Інституту ВМС НУ «Одеська морська академія» від 26.03.2018 року №10-РС ОСОБА_1 присвоєно чергове військове звання старшина 1 статті.

Наказом начальника Інституту ВМС НУ «Одеська морська академія» від 04.04.2019 року №9-РС ОСОБА_1 присвоєно чергове військове звання головний старшина.

Підсумовуючи вищевказане, суд доходить висновку, що особа до якої застосовано дисциплінарне стягнення у вигляді пониження у військовому званні, не може бути позбавлена всіх військових звань у зв`язку із виконанням постанови Верховного суду від 26.12.2019 року, яким скасовано постанову Одеського апеляційного адміністративного суду від 26.07.2017 року.

З урахуванням викладеного, суд дійшов висновку про протиправність пунктів 2 та 5 наказу № 6-РС від 04.02.2020 року (по особовому складу) начальника Інституту ВМС Національного університету «Одеська морська академія».

Відповідно до статті 2 КАС завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Згідно з ч. 1 ст. 77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Відповідно до ч.1 ст.90 КАС України, суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

На підставі встановлених судом обставин та аналізу вищенаведених вимог законодавства, які регулюють спірні правовідносини, суд дійшов висновку про наявність підстав для часткового задоволення позовних вимог із відмовою у позові в частині інших вимог як безпідставних.

Згідно зі ст. 242 Кодексу адміністративного судочинства України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами. Судове рішення має відповідати завданню адміністративного судочинства, визначеному цим Кодексом.

Відповідно до ч. 1 ст. 143 Кодексу адміністративного судочинства України суд вирішує питання щодо судових витрат у рішенні, постанові або ухвалі.

Відповідно до частини першої статті 139 Кодексу адміністративного судочинства України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Позивач звільнений від сплати судового збору на підставі пункту 12 частини 1 статті 5 Закону України від 08.07.2011 №3674-VI "Про судовий збір".

Оскільки в матеріалах справи відсутні докази на підтвердження понесення сторонами судових витрат, підстави для стягнення з відповідача на користь позивача судових витрат та компенсації судових витрат за рахунок коштів, передбачених Державним бюджетом України, відсутні.

Керуючись ст. ст. 241-246, 255, 250, 255 КАС України, суд

ВИРІШИВ:
Адміністративний позов ОСОБА_1 до Командування Військово-Морських Сил України в/ч НОМЕР_2 , Інституту Військово-морських сил Національного університету «Одеська морська академія» про визнання протиправними наказів, зобов`язання поновити на посаді, виплату коштів за час вимушеного прогулу задовольнити частково.

Визнати протиправними та скасувати пункти 2 та 5 наказу № 6-РС від 04.02.2020 року (по особовому складу) начальника Інституту ВМС Національного університету «Одеська морська академія».

Визнати протиправним та скасувати п.п.8.1.1 п.8 наказу № 24 від 04.02.2020 року (по стройовій частині) начальника Інституту ВМС Національного університету «Одеська морська академія» в частині незарахування до строку проходження військової служби ОСОБА_1 періоду з 22.09.2016 року по 04.03.2018 рік.

В іншій частині позовних вимог відмовити.

Рішення суду набирає законної сили в порядку, визначеному ст.255 КАС України.

Відповідно до ст.295 КАС України, апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частину рішення суду, або розгляд справи проводився в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення. Відповідно до п.15.5 ч. І Перехідних положень КАС України апеляційна скарга подається до або через відповідні суди, а матеріали справи витребуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Повне рішення складено 07.06.2021р.

Суддя М.М. Аракелян