Справа № 420/5555/20
Суддя: Косцова І.П.
Дата ухвалення: 2021-05-21 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
___________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

21 травня 2021 р.м.ОдесаСправа № 420/5555/20
Головуючий в 1 інстанції: Токмілова Л.М.

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

доповідача судді Косцової І.П.,

суддів Осіпова Ю.В., Скрипченка В.О.

розглянувши у порядку письмового провадження апеляційну скаргу Головного управління ДПС в Одеській області на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 31 серпня 2020 року у справі за позовом Представництва «Новаділ Лімітед» до Головного управління ДПС в Одеській області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення - рішення,-

В С Т А Н О В И В:

Короткий зміст позовних вимог.

Представництво «Новаділ Лімітед» звернулось до суду першої інстанції з позовом, в якому просило визнати протиправними та скасувати податкове повідомлення-рішення ГУ ДПС в Одеській області № від 27.03.2020 року, якими збільшено грошове зобов`язання з податку на прибуток та застосовані штрафні (фінансові) санкції.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що він є представництвом фірми «NOVADEAL LIMITED» («НОВАДІЛ ЛІМІТЕД»), зареєстрованої у Республіці Кіпр, та здійснює діяльність на території України. Сума коштів у розмірі 5 195 134,01 грн. надійшли представництву від головної компанії-нерезидента для фінансування витрат, а саме сплати податків, банківських комісій та інше, а тому протиправно визначена відповідачем як дохід. Вказані кошти отримані Представництвом від головної компанії не в межах господарських відносин, а тому за своїм змістом вони залишаються коштами головної компанії. Оскільки головна компанія та Представництво являються однією юридичною особою, переміщення грошових коштів було формально здійснено між розрахунковими рахунками, що належать одній юридичній особі.

Короткий зміст рішення суду першої інстанції.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 31 серпня 2020 року позов задоволено.

Вирішуючи спір по суті, суд першої інстанції виходив із того, що Постійне представництво створено лише з метою отримання дозвільної документації на проведення робіт на території України. Представництво не одержує доходів від господарської діяльності та інших доходів з джерелом їх походження в Україні, оскільки кошти за виконані роботи на території України перераховувались замовником послуг на рахунки головної компанії-нерезидента. У зв`язку з тим, що головна компанія-нерезидент має сплатити податок на прибуток з діяльності, яка ведеться на території України, й було перераховано зазначені кошти.

Таким чином, суд першої інстанції дійшов висновку, що отримані від головної компанії кошти у розмірі 5 195 134,01 грн. не можуть бути визнані доходом та оподатковані.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги.

Не погодившись із рішенням суду першої інстанції, посилаючись на невірне застосування норм матеріального права, порушення норм процесуального права, Головне управління ДПС в Одеській області просить скасувати його та ухвалити нове рішення про відмову у задоволенні позову.

В обґрунтування наведених доводів апелянт зазначив, що Представництво «Новаділ Лімітед» згідно даних Реєстру платників податків зареєстровано як постійне представництво, а відповідно до «Положення про Представництво» (Статутні функції) здійснює тотожну діяльність з компанією нерезидента (материнською компанією), а з урахуванням здійснення діяльності на території України оподаткування відбувається в загальному порядку. Таким чином, Представництвом порушено вимоги п.17 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 15 «Дохід», затвердженого наказом Мінфіну від 29.11.1999р. №290 «Про затвердження Положення (стандарту) бухгалтерського обліку» та пп. 141.4.7 п. 141.4 ст. 141 Податкового Кодексу України від 02.12.2010р. №2755-УІ зі змінами і доповненнями, внаслідок чого занижено доходи, отримані постійним представництвом на загальну суму 5 195 134 грн.

Фактичні обставини справи.

Представництво «Новаділ Лімітед» є представництвом фірми «NOVADEAL LIMITED» («НОВАДІЛ ЛІМІТЕД»), зареєстрованої у Республіці Кіпр за № ПІ-528 відповідно до свідоцтва про реєстрацію від 27.09.2017. (а.с. 26 т. 1).

11.01.2020 року прийнято наказ ГУ ДПС в Одеській області №82 про проведення документальної планової виїзної перевірки Представництва «Новаділ Лімітед» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 17.10.2017 по 30.06.2019 року.

За результатами перевірки складено Акт № 143/15-32-05-05/26627558 від 28.02.2020 року, відповідно до якого контролюючим органом встановлено:

- порушення пп.141.4.7 п.141.4 ст. 141 Податкового кодексу України від 02 грудня 2010 року № 2755-УІ (із змінами та доповненнями), в результаті чого занижено податок на прибуток в періоді, що перевірявся, на всього на суму 280 537 грн. (а.с. 27-57 т. 1).

27.03.2020 року контролюючим органом прийнято податкове повідомлення-рішення №, яким були донараховані грошові зобов`язання з податку на прибуток у розмірі 280 537 грн. та 70 134 грн. за штрафними (фінансовими) санкціями (а.с. 76 т. 1).

Позивач, скориставшись правом на адміністративне (досудове) оскарження, звернуся до Державної податкової служби України з адміністративною скаргою про перегляд та скасування податкового, за наслідком розгляду якої прийнято рішення про від 22.05.2020 №16199-00-08-05-01-06, яким вказане податкове повідомлення-рішення залишено без змін, а скаргу - без задоволення (а.с. 72-75 т. 1).

Законність зазначеного податкового повідомлення-рішення є предметом спору у даній справі.

Джерела правового регулювання (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) та оцінка суду апеляційної інстанції доводів апеляційної скарги і висновків суду першої інстанції.

Переглянувши справу за наявними у ній доказами, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для її задоволення, з огляду на наступне.

Постійне представництво, відповідно до підпункту 14.1.193 пункту 14.1 статті 14 ПК України, - це постійне місце діяльності, через яке повністю або частково проводиться господарська діяльність нерезидента в Україні, зокрема: місце управління; філія; офіс; фабрика; майстерня; установка або споруда для розвідки природних ресурсів; шахта, нафтова/газова свердловина, кар`єр чи будь-яке інше місце видобутку природних ресурсів; склад або приміщення, що використовується для доставки товарів.

Як визначено підпунктом 133.2.2 пункту 133.2 статті 133 ПК України, платниками податку з числа нерезидентів є постійні представництва нерезидентів, які отримують доходи із джерелом походження з України або виконують агентські (представницькі) та інші функції стосовно таких нерезидентів чи їх засновників.

Постійне представництво до початку своєї господарської діяльності стає на облік у податковому органі за своїм місцезнаходженням у порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної фінансової політики. Постійне представництво, яке розпочало свою господарську діяльність до реєстрації у податковому органі, вважається таким, що ухиляється від оподаткування, а одержані ним прибутки вважаються прихованими від оподаткування (пункт 133.3 статті 133 ПК України).

Об`єктом оподаткування податком на прибуток, згідно із підпунктом 134.1.2 пункту 134.1 статті 134 ПК України, є дохід (прибуток) нерезидента, що підлягає оподаткуванню згідно зі статтею 160 цього Кодексу, з джерелом походження з України.

Дохід з джерелом походження з України - будь-який дохід, отриманий резидентами або нерезидентами, у тому числі від будь-яких видів їх діяльності на території України (включаючи виплату (нарахування) винагороди іноземними роботодавцями), її континентальному шельфі, у виключній (морській) економічній зоні (підпункт 14.1.54 пункту 14.1 статті 14 ПК України).

Пункт 160.1 статті 160 ПК України передбачає, що будь-які доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються в порядку і за ставками, визначеними цією статтею. Для цілей цього пункту під доходами, отриманими нерезидентом із джерелом їх походження з України, розуміються, зокрема, інші доходи від провадження нерезидентом (постійним представництвом цього або іншого нерезидента) господарської діяльності на території України, за винятком доходів у вигляді виручки або інших видів компенсації вартості товарів/виконаних робіт/наданих послуг, переданих/виконаних/наданих резиденту від такого нерезидента (постійного представництва), у тому числі вартості послуг із міжнародного зв`язку чи міжнародного інформаційного забезпечення.

Згідно із пунктом 160.2 статті 160 ПК України, резидент або постійне представництво нерезидента, що здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи (крім постійного представництва нерезидента на території України) будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), крім доходів, зазначених у пунктах 160.3 - 160.6 цієї статті, зобов`язані утримувати податок з таких доходів, зазначених у пункті 160.1 цієї статті, за ставкою в розмірі 15 відсотків їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності.

Згідно з пп. 141.4.7 п. 141.4 ст. 141 ПКУ, визначено особливості оподаткування податком на прибуток доходів отриманих нерезидентами, які провадять свою діяльність на території України через постійне представництво.

Для розрахунку податку на прибуток визначено декілька способів: Спосіб 1 шляхом складення нерезидентом окремого балансу фінансово-господарської діяльності, погодженого з контролюючим органом за місцезнаходженням постійного представництва; шляхом використання коефіцієнту 0,7. Спосіб 2 застосовується у випадку неможливості визначення прибутку, отриманого нерезидентами з джерелом його походження з України шляхом прямого підрахування, оподатковуваний прибуток визначається контролюючим органом як різниця між доходом та витратами, визначеними шляхом застосування до суми отриманого доходу коефіцієнта 0,7 (пп. 141.4.7 п. 141.4 ст. 141 ПКУ).

Слід зазначити, що у зв`язку з неможливістю прямого підрахунку оподатковуваного прибутку, що підлягає сплаті, Головною Компанією було застосовано метод (2), що відповідає нормам чинного законодавства, детально наведеним вище.

Особливості заповнення та розрахунку податку на прибуток нерезидентів, які провадять діяльність на території України через постійне представництво, за допомогою коефіцієнта 0,7, наведено у Порядку розрахунку податку на прибуток нерезидентів, які провадять діяльність на території України через постійне представництво, затвердженому Наказом Міністерства фінансів України від 13 червня 2016 року №544 (далі по тексту - «Порядок №544»), згідно з яким, якщо нерезидент, який провадить діяльність на території України через постійне представництво, визначає прибуток як різницю між доходом та витратами шляхом застосування до суми отриманого доходу коефіцієнта 0,7, він складає розрахунок податку на прибуток постійного представництва нерезидента, визначеного шляхом застосування до суми отриманого доходу коефіцієнта 0,7.

З акту перевірки вбачається, що положення про Представництво «НОВАДІЛ ЛІМІТЕД», затверджено Радою Директорів компанії «Novadeal Limited» 04.07.2017 року.

Відповідно до цього положення офіс компанії «Novadeal Limited» зареєстровано за адресою: Макаріоу III & Аг. Еленіс 36, 33 Галаксіас Білдінг, 3rd , 3 поверх, квартира/офіс 305, 1061 Нікосія, Кіпр (Makariou III Ag. Elenis 36, 33 Galaxias Building, 3 rd floor, office 305, 1061 Nicosia, Cyprus), з реєстраційним номером 272099. Відповідно до Рішення Ради директорів від 04.07.2017 року, для представлення та захисту інтересів Компанії відкриває в Україні своє Представництво. місцезнаходження Представництва в Україні: м. Одеса, вул. Отамана Головатого, буд. 37, офіс 501.

Предметом діяльності Представництва в Україні є:

- виконання морських інженерних робіт, днопоглиблювальних і дновідновлювальних робіт;

- будівництво промислових комплексів та інших інфраструктурних об`єктів;

- флювіальні та морські агрегати;

- екологічні рішення;

- розвиток проектів.

Представництво не є юридичною особою. Представництво в своїй діяльності керується діючим законодавством України, цим Положенням, а також статутними і внутрішніми документами, інструкціями та наказами Компанії.

Представництво здійснює господарську діяльність у рамках діючого законодавства, від імені і за рахунок Компанії та в її інтересах.

Представництво не має права займатися самостійною господарською діяльністю на території України. Представництво реалізує види діяльності, передбачені Статутом Компанії.

В акті перевірки зазначено, що в перевіряємий період представництвом задекларовано показники доходу, отриманого постійним представництвом в сумі 93 521 075 гривень.

Перевіркою відображених у рядку 1 Розрахунку «Доходи, отримані постійним представництвом» показників за період з 17.10.2017 по 30.06.2019 відповідачем встановлено, що на формування цих показників мало вплив включення Представництвом доходів отриманих нерезидентом - компанією «Novadeal Limited» (Кіпр) від здійснення будівельних робот (Експлуатаційне днопоглиблення - підчистка дна від наносів на внутрішній акваторії морського порту «Южний» та внутрішньому підхідному каналі), виконаних нерезидентом Novadeal Limited (Кіпр) згідно договору від 20.06.2017 року № 125-B-IO)KO-17/125-V-YZF- 17, укладений між Державним підприємством «Адміністрація морських портів України» - Замовник, в особі начальника Южненської філії (адміністрація морського порту «Южний») Широкова М.А. та Novadeal Limited - Підрядник, в особі Жан-П`єр Десманет, діючого на підставі Довіреності від 09.01.2017 №РОА.2017.3227 та доходів отриманих від позитивного значення курсових різниць.

У ході перевірки відповідачем також встановлено, що на розподільчий рахунок Представництва (НОВАДІЛ ЛІМІТЕД» №180 (978), відкритий в AT «УКРСИББАНК» 02.03.2018 року надійшли валютні кошти (призначення платежу - робочий капітал) від компанії - нерезидента Novadeal Limited (Кіпр) в сумі 160 050 євро (5 195 134,01 грн.), які після розподілу надійшли на поточний рахунок та після здійснення обов`язкового продажу надійшли на розрахунковий рахунок Представництва «НОВАДІЛ ЛІМІТЕД» (а.с. 78 т. 1).

Згідно даних бухгалтерського обліку Представництва «НОВАДІЛ ЛІМІТЕД» валютні кошти після обов`язкового продажу знайшли своє відображення 30.03.2018 року по ДТ рахунку 00 «Допоміжний рахунок» Кт 683 «Внутрішньогосподарські розрахунки» на суму 5 195 134,01 грн.

Відповідачем зроблено висновок, що вказані кошти мають ознаки доходу.

Дохід з джерелом походження з України - будь-який дохід, отриманий резидентами або нерезидентами, у тому числі від будь-яких видів їх діяльності на території України (включаючи виплату (нарахування) винагороди іноземними роботодавцями), дохід з джерелом їх походження з України - будь-який дохід, отриманий резидентами або нерезидентами, у тому числі від будь-яких видів їх діяльності на території України (включаючи виплату (нарахування) винагороди іноземними роботодавцями), її континентальному шельфі, у виключній (морській) економічній зоні, у тому числі, але не виключно, доходи у вигляді:

а) процентів, дивідендів, роялті та будь-яких інших пасивних (інвестиційних) доходів, сплачених резидентами України;

б) доходів від надання резидентам або нерезидентам в оренду (користування) майна, розташованого в Україні, включаючи рухомий склад транспорту, приписаного до розташованих в Україні портів;

в) доходів від продажу рухомого та нерухомого майна, доходів від відчуження корпоративних прав, цінних паперів, у тому числі акцій українських емітентів;

г) доходів, отриманих у вигляді внесків та премій на страхування і перестрахування ризиків на території України;

ґ) доходів страховиків - резидентів від страхування ризиків страхувальників - резидентів за межами України;

д) інших доходів від діяльності, у тому числі пов`язаних з повною або частковою переуступкою прав та обов`язків за угодами про розподіл продукції на митній території України або на територіях, що перебувають під контролем контролюючих органів (у зонах митного контролю, на спеціалізованих ліцензійних митних складах тощо);

е) спадщини, подарунків, виграшів, призів;

є) заробітної плати, інших виплат та винагород, виплачених відповідно до умов трудового та цивільно-правового договору;

ж) доходів від зайняття підприємницькою та незалежною професійною діяльністю (підпункт 14.1.54 пункту 14.1 статті 14 ПК України).

Водночас для цілей визначення об`єкта оподаткування податком на прибуток джерелом виплати відповідного прибутку має бути інша особа, із власності якої нерезиденту в особі постійного представництва передаються кошти, майно, результати робіт (послуг).

В свою чергу, представництво нерезидента є його частиною, а одержані кошти залишаються у власності нерезидента та передаються лише в управління керівнику представництва, при цьому балансовий прибуток представництва не збільшується на отриману суму коштів.

Таким чином, оскільки представництво не є юридичною особою, отримання матеріальних активів у даному випадку не може розглядатись як господарська діяльність, направлена на отримання прибутку, з огляду на те, що при цьому не здійснюються цивільно-правові операції та не переходить право власності на майно, а відтак підстави для кваліфікації отриманих представництвом від головної компанії коштів у якості доходу - відсутні.

Більш того, матеріали справи місять платіжне доручення №1 від 05.03.2018 року, відповідно до якого Представництво «Новаділ Лімітед» сплатило податок на прибуток за 2017 рік у сумі 5 048 177 грн., що підтверджує твердження позивача про надходження відповідних коштів від головної компанії для фінансування поточних витрат Представництва (а.с.79 т. 1).

Крім того, відповідне фінансування Представництва від головної компанії обліковувалось в бухгалтерському обліку на субрахунку 683 «Внутрішньогосподарські розрахунки», який призначений для внутрішніх розрахунків всередині однієї юридичної особи;

Слід також зазначити, що за чинним законодавством відсутня можливість сплати податку на прибуток з джерелом походження з України головною компанією-нерезидентом безпосередньо до державного бюджету, тому з метою проведення такої сплати й було перераховано кошти на рахунок представництва.

При цьому позивачем вірно визначено, що в разі використання підходу податкових органів, обкладення податком буде відбуватись безперервно, оскільки кожного разу після перерахування коштів представництву з метою сплати податку, необхідно буде знову отримувати кошти від головної компанії для сплати податку з суми, що була раніше перерахована та сплачена.

Таким чином, враховуючи ту обставину, що у ході розгляду справи спростовано позицію контролюючого органу про порушення позивачем вимог податкового законодавства щодо формування об`єкту оподаткування податком на прибуток, колегія суддів приходить до висновку, що податкове повідомлення-рішення № від 27.03.2020 року є протиправними та підлягає скасуванню, а позовні вимоги Представництва «Новаділ Лімітед» підлягають задоволенню у повному обсязі.

Оскільки судом першої інстанції встановлено всі обставини справи, судове рішення постановлено з додержанням норм матеріального і процесуального права, а доводи апеляційної скарги правильність висновків суду першої інстанції не спростовують, суд апеляційної інстанції, відповідно до ст.316 КАС України залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.

Зважаючи, що судом першої інстанції правомірно розглянуто дану справу за правилами спрощеного позовного провадження, відповідно до п.2 ч.5 ст.328 КАС України рішення суду апеляційної інстанції не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків якщо: касаційна скарга стосується питання права, яке має фундаментальне значення для формування єдиної правозастосовної практики; особа, яка подає касаційну скаргу, відповідно до цього Кодексу позбавлена можливості спростувати обставини, встановлені оскарженим судовим рішенням, при розгляді іншої справи; справа становить значний суспільний інтерес або має виняткове значення для учасника справи, який подає касаційну скаргу; суд першої інстанції відніс справу до категорії справ незначної складності помилково.

Керуючись ст. ст. 308, 311, 315, 316, 322, 325, 328 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Головного управління ДПС в Одеській області - залишити без задоволення.

Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 31 серпня 2020 року - залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню в касаційному порядку до Верховного Суду не підлягає, за винятком випадків, перелічених у пункті 2 частини 5 статті 328 КАС України.

Головуючий суддя Косцова І.П.
Судді Осіпов Ю.В. Скрипченко В.О.