Справа № 540/852/21
Суддя: Морська Г.М.
Дата ухвалення: 2021-05-18 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ХЕРСОНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
___________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 травня 2021 р.м. ХерсонСправа № 540/852/21
Херсонський окружний адміністративний суд у складі головуючої судді Морської Г.М., розглянувши в порядку письмового провадження за правилами спрощеного позовного провадження адміністративну справу за позовом ФОП ОСОБА_1 до Департаменту містобудування та землекористування Херсонської міської ради про про визнання протиправним та скасування рішення від 19.01.21 року №9,

встановив:

Фізична особа-підприємець ОСОБА_1 (далі - позивач), через свого представника, звернувся з позовною заявою до Департаменту містобудування та землекористування Херсонської міської ради (далі - відповідач), у якій просить визнати протиправним та скасувати рішення Департаменту містобудування та землекористування Херсонської міської ради оформлене наказом виконуючого обов`язки начальника управління містобудування та архітектури Департаменту містобудування та землекористування Херсонської міської ради Махмуд О.В. від 19.01.2021 р. №9 про анулювання паспорту прив`язки тимчасової споруди, виданого ФОП ОСОБА_1 .

Ухвалою від 10.03.2021 р. позовну заяву залишено без руху, надано позивачу строк для усунення недоліків. Позивач вимоги ухвали виконав.

Ухвалою від 15.03.2021р. відкрито провадження у справі, визначено розгляд справи здійснювати за правилами спрощеного позовного провадження без виклику сторін (у письмовому провадженні).

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що 20.10.2020р. позивачу виданий паспорт прив`язки № 71 на розміщення тимчасових споруд комплексу павільйонів (в кількості чотирьох штук) по АДРЕСА_1 . Відповідачем прийнятий наказ від 19.01.2021 №9, яким вирішено анулювати паспорт прив`язки тимчасової споруди,виданий ФОП ОСОБА_1 (паспорт прив`язки ТС від 20.10.2020 № 71). Виходячи зі змісту акту без номеру від 18.01.2021 р. підставою для наказу від 19.01.2021 №9 є факти встановлені Комісією. Так, в акті від 18.01.2021 р. зазначено, що за адресою: по просп. 200-річчя Херсона, біля будинку №21 розпочато роботи зі встановлення тимчасової споруди ТС на місці знесених зелених насаджень (дерев), без отримання на це дозвільних документів (за усною інформацією начальника інспекції з контролю за благоустроєм та санітарним станом м. Херсона). Суб`єктами господарювання порушено пункт 2.27 положення Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва. Стверджує про незаконність спірного рішення, оскільки відповідачем не встановлено ким саме були знищені зелені насадження, крім того знищення зелених насаджень не є підставою для анулювання паспорту прив`язки, а може бути підставою для притягнення особи до адміністративної відповідальності.

Із вказаних підстав просить суд задовольнити позов.

Відповідач надіслав суду відзив, у якому заперечив проти задоволення позову, зазначивши наступне: «… Наказом від 19.01.2021 № 9 «Про анулювання паспортів прив`язки тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності», Позивачу анульовано паспорт прив`язки тимчасової споруди (далі - ПП ТС) виданий від 20.10.2020 № 71 …. Позивач отримав ПП ТС 20.10.2020 року за № 71. Отже, останнім днем встановлення тимчасової споруди є 20.04.2021 рік. У разі не встановлення ТС до 20.04.2021, ПП ТС анулюється на підставі пункту 2.26 Порядку № 244. Відповідно до акту № 525 за результатами обстеження від 30.03.2021 спеціалістами Інспекції з контролю за благоустроєм та санітарним станом м. Херсон, Херсонської міської ради встановлено, що по АДРЕСА_1 знаходиться земельна зона. На земельній зоні будь-яких тимчасових споруд (павільйонів) не зафіксовано. До акту надано дві фотознімки, що підтверджує відповідні факти. Окрім цього, підставою для анулювання ПП ТС став акт комісії щодо перевірки дотримання вимог паспорті прив`язки вимогам чинного законодавства та їх дотримання при встановлення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Херсона (далі - Комісія) від 18.01.2021 року, в якому зазначено: «З виїздом на місце зафіксовано що за адресою: по АДРЕСА_1 розпочато роботи зі встановлення тимчасової споруди на місці знесених зелених насаджень (дерев), без отримання на це дозвільних документів »….».

Із вказаних підстав просив суд відмовити у задоволенні позову.

Розглянувши надані сторонами документи, з`ясувавши фактичні обставини справи, оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду спору по суті, проаналізувавши норми законодавства які регулюють спірні відносини та їх застосування сторонами, суд встановив наступне.

20.10.2020р. ФОП ОСОБА_1 виконуючою обов`язки начальника управління містобудування та архітектури департаменту містобудування та землекористування Херсонської міської ради Махмуд О. затверджений паспорт прив`язки № 71 на розміщення тимчасових споруд комплексу павільйонів (в кількості чотирьох штук) по АДРЕСА_1 .

Херсонським міським головою 07.12.2020 розпорядженням № 314-р створена комісія щодо перевірки дотримання вимог паспортів прив`язки вимогам чинного законодавства та їх дотримання при встановленні тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Херсон (далі - Комісія) та затверджене Положення про Комісію (далі Положення).

Відповідно до пункту 4.1. Положення, основним завданням комісії є перевірка дотримання вимог паспортів прив`язки вимогам чинного законодавства та їх дотримання при встановленні тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Херсон.

Пунктом 6.4. Положення встановлено, що під час або за результатами засідання, рішення та пропозиції комісії можуть оформлятися також у вигляді актів, звітів та в іншій формі, якщо того потребують обставини.

Так Комісією 18.01.2021р. складний акт, у якому зазначено: «… З виїздом на місце зафіксовано, що за адресою: по просп. 200-річчя Херсона, біля будинку №21 розпочато роботи зі встановлення тимчасової споруди ТС на місці знесених зелених насаджень (дерев), без отримання на це дозвільних документів (за усною інформацією начальника інспекції з контролю за благоустроєм та санітарним станом м. Херсона). Суб`єктами господарювання порушено пункт 2.27 положення Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 № 244».

Комісією проведене засідання, яке оформлене протоколом №4 від 19.01.2021 р. та прийняте рішення рекомендувати управлінню містобудування та архітектури департаменту містобудування та землекористування міської ради вирішити питання щодо анулювання паспорта прив`язки від 20.10.2020р. № 71.

На підставі акту від 18.01.2021 р. та протоколу №4 від 19.01.2021 р. виконуючою обов`язки начальника управління містобудування та архітектури Департаменту містобудування та землекористування Херсонської міської ради ОСОБА_2 прийнятий наказ від 19.01.2021 №9, яким вирішено анулювати паспорт прив`язки тимчасової споруди (далі - ТС), виданий ФОП ОСОБА_1 (паспорт прив`язки ТС від 20.10.2020 № 71).

Не погодившись із цим наказом, позивач звернувся до суду.

Надаючи оцінку позиціям сторін у справі, суд застосовує наступні правові норми.

Центральним органом виконавчої влади з питань будівництва, містобудування та архітектури є Міністерство регіонального розвитку, будівництво та житлово - комунального господарства України відповідно до Положення про Міністерство регіонального розвитку, будівництво та житлово-комунального господарства України, затвердженого Указом Президента України від 31.05.2011р. № 633/211.

На виконання повноважень, установлених законодавством, Міністерство регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України наказом від 21.10.2011р. №244 затвердило Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, який зареєстровано в Міністерстві юстиції України 22.11.2011р. за №1330/20068 (далі Порядок).

Тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності (далі - ТС) - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту;

паспорт прив`язки ТС - комплект документів, у яких визначено місце встановлення ТС та благоустрій прилеглої території на топографо-геодезичній основі М 1:500, інженерне забезпечення, зовнішній архітектурний вигляд ТС та напрям підприємницької діяльності (п. 1.3 Порядку).

Підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС (п. 2.1 Порядку).

Замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради або районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС (п. 2.2 Порядку).

До заяви додаються: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив`язкою до місцевості; реквізити замовника (найменування/прізвище, ім`я та по батькові (за наявності) / місцезнаходження ТС / контактна інформація) та напрям підприємницької діяльності. Цей перелік документів є вичерпним (п. 2.3 Порядку).

Для визначення відповідності намірів щодо місця розташування ТС містобудівній документації, будівельним нормам відповідний комплект документів направляється до органу з питань містобудування та архітектури сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації (п. 2.4 Порядку).

Для оформлення паспорта прив`язки ТС замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив`язки ТС, до якої додає: схему розміщення ТС (додаток 1); ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб`єкт господарювання, який має у своєму складі архітектора, що має кваліфікаційний сертифікат або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат (додаток 1); технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж. Зазначені документи замовником отримуються самостійно (п. 2.6 Порядку).

Паспорт прив`язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури за формою, наведеною у додатку 1 до цього Порядку (п. 2.10 Порядку).

Паспорт прив`язки ТС включає: титульний аркуш із зазначенням реквізитів замовника (найменування/прізвище, ім`я та по батькові (за наявності) / місцезнаходження ТС / контактна інформація) та напряму підприємницької діяльності; схему розміщення ТС, виконану на топографо-геодезичній основі у масштабі 1:500; ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС); технічні умови щодо інженерного забезпечення ТС, отримані замовником у балансоутримувача відповідних мереж. Цей перелік документів є вичерпним (п. 2.11 Порядку).

Паспорт прив`язки ТС підписується керівником (заступником керівника) відповідного органу з питань містобудування та архітектури сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації (п. 2.12 Порядку).

Встановлення ТС здійснюється відповідно до паспорта прив`язки ТС (п. 2.20 Порядку).

Відхилення від паспорта прив`язки ТС не допускається (п. 2.21 Порядку).

Відновлення благоустрою замовником є обов`язковим (п. 2.22 Порядку).

Після розміщення ТС замовник подає до виконавчого органу сільської, селищної, міської ради або відповідної районної державної адміністрації письмову заяву за формою, наведеною у додатку 2 до цього Порядку, у якій зазначає, що він виконав вимоги паспорта прив`язки ТС (п. 2.23 Порядку).

Судом встановлено, що паспорт прив`язки від 20.10.2020р. № 71 містить схему розміщення комплексу павільйонів, якою запроектовано знесення трьох дерев.

Відтак позивачу як замовнику паспорту прив`язки було відомо про умови розміщення тимчасових споруд, передбачених вимогами паспорту прив`язки ТС.

Порядок видалення дерев, кущів, газонів і квітників у населених пунктах затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 1 серпня 2006 р. № 1045.

Відповідно до п. 3 Порядку видалення дерев, кущів, газонів і квітників у населених пунктах видалення зелених насаджень на території населеного пункту здійснюється: за рішенням виконавчого органу сільської, селищної, міської ради (далі - компетентний орган) на підставі ордера (крім випадків, передбачених пунктами 7 - 10 цього Порядку); на підставі документів, визначених статтями 35 - 37 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності". За наявності дозволу на виконання будівельних робіт отримання замовником та генеральним підрядником чи підрядником (якщо будівельні роботи виконуються без залучення субпідрядників) інших документів дозвільного характеру для видалення зелених насаджень у межах будівельного майданчика не вимагається.

Видалення дерев у зв`язку із встановленням тимчасових споруд не підпадає під зазначені виключення, відтак видалення дерев для встановлення ТС позивачем мало здійснюватись за обов`язковим рішенням/дозволом компетентного органу.

Суд не приймає до уваги посилання позивача на притягнення до адміністративної відповідальності підрядників, які здійснювали встановлення ТС, оскільки відповідальність за дотримання умов паспорту прив`язки ТС несе особа, яка є замовником паспорту прив`язки, тобто ФОП ОСОБА_1 .

Також суд вважає помилковим твердження позивача про не з`ясування відповідачем статусу видалених насаджень, їх кількість, вид та вік рослин, дату їх видалення, балансоутримувача та відповідальну особу, оскільки ці відомості не усувають необхідність отримання дозволу для видалення земельних насаджень та не дають повноважень на їх видалення самовільно без будь-яких дозволів.

Відтак суд погоджується із відповідачем, що позивач порушив умови паспорту прив`язки в частині законної процедури видалення трьох дерев.

Відповідно до п. 2.26 Порядку дія паспорта прив`язки ТС анулюється за таких умов: недотримання вимог паспорта прив`язки ТС при її встановленні; невстановлення ТС протягом 6 місяців з дати отримання паспорта прив`язки ТС; надання недостовірних відомостей у документах, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку, під час підготовки паспорта прив`язки ТС.

За таких обставин, спірне рішення є правомірним, а позовні вимоги такими, що не підлягають задоволенню.

За правилами статті 139 КАС України, у разі відмови позивачу у задоволенні позову, судові витрати на його користь стягненню не підлягають.

Керуючись статтями 9, 14, 73, 74, 75, 76, 77, 78, 90, 143, 242- 246, 250, 255 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

вирішив:

У задоволенні позову відмовити повністю.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку безпосередньо до П`ятого апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги в 30-денний строк з дня складання повного судового рішення, при цьому відповідно до п.п. 15.5 п. 15 розділу VII "Перехідні положення" КАС України до початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні скарги подаються через суд першої інстанції, який ухвалив відповідне рішення.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо вона не була подана у встановлений строк. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Суддя Г.М. Морська

кат. 109010000