Справа № 280/4314/20
Суддя: Суховаров А.В.
Дата ухвалення: 2021-05-18 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

О К Р Е М А Д У М К А
18 травня 2021 року Справа № 280/4314/20
На моє переконання, є помилковим висновок у рішенні апеляційного суду про відсутність підстав для скасування наказу Прокурора Запорізької області №723-к від 29.04.2020.
Цей наказ дослівно викладений так: «Звільнити ОСОБА_1 з посади начальника відділу нагляду за додержанням законів при виконанні судових рішень у кримінальних провадженнях, інших заходів примусового характеру в місцях несвободи, а також пробації прокуратури Запорізької області та органів прокуратури на підставі пункту 9 частини 1 статті 51 Закону України «Про прокуратуру» з 07.05.2020».
Відповідно до пункту 9 частини 1 статті 51 Закону України «Про прокуратуру», прокурор звільняється з посади в разі ліквідації чи реорганізації органу прокуратури, в якому прокурор обіймає посаду, або в разі скорочення кількості прокурорів органу прокуратури.
Якщо в оскаржуваному наказі зазначено, звільнити на підставі пункту 9 частини 1 статті 51 Закону України «Про прокуратуру, то повинні існувати підстави, вказані в цьому пункті.
Проте, матеріали справи доводять, що не відбулось ліквідації чи реорганізації прокуратури Запорізької області, скорочення кількості прокурорів.
Суд керувався прикінцевими і перехідними положеннями Закону України №113 від 19.09.2019 «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо першочергових заходів із реформи органів прокуратури». Хочу звернути уваги на окремі норми цих прикінцевих і перехідних положень:
Пункт 7: Прокурори, які на день набрання чинності цим Законом займають посади прокурорів у Генеральній прокуратурі України, регіональних прокуратурах, місцевих прокуратурах, військових прокуратурах, можуть бути переведені на посаду прокурора в Офісі Генерального прокурора, обласних прокуратурах, окружних прокуратурах лише у разі успішного проходження ними атестації, яка проводиться у порядку, передбаченому цим розділом.
Пункт 18: В разі успішного проходження атестації прокурор за умови наявності вакансії та за його згодою може бути переведений Генеральним прокурором на посаду прокурора в Офіс Генерального прокурора, а керівником обласної прокуратури на посаду прокурора в обласній прокуратурі та в окружній прокуратурі, яка розташована в межах адміністративно-територіальної одиниці.
Пункт 19: Прокурори, які на день набрання чинності цим Законом займають посади в Генеральній прокуратурі України, регіональних прокуратурах, місцевих прокуратурах, військових прокуратурах, звільняються Генеральним прокурором, керівником регіональної (обласної) прокуратури з посади прокурора на підставі пункту 9 частини 1 статті 51 Закону України «Про прокуратуру» за умови настання однієї із наступних підстав: 1) неподання прокурором Генеральної прокуратури України, регіональної прокуратури, місцевої прокуратури, військової прокуратури у встановлений строк заяви до Генерального прокурора про переведення до Офісу Генерального прокурора, обласної прокуратури, окружної прокуратури та про намір в зв`язку із цим пройти атестацію; 2) рішення кадрової комісії про неуспішне проходження атестації прокурором Генеральної прокуратури України, регіональної прокуратури, місцевої прокуратури, військової прокуратури; 3) в Офісі Генерального прокурора, обласних прокуратурах, окружних прокуратурах відсутні вакантні посади, на які може бути здійснено переведення прокурора Генеральної прокуратури України, регіональної прокуратури, місцевої прокуратури, військової прокуратури, який успішно пройшов атестацію; 4) ненадання прокурором Генеральної прокуратури України, регіональної прокуратури, місцевої прокуратури, військової прокуратури, у разі успішного проходження ним атестації, згоди протягом трьох робочих днів на переведення на запропоновану йому посаду в Офісі Генерального прокурора, обласній прокуратурі, окружній прокуратурі.
Таким чином обов`язковою умовою переведення прокурора до новоутвореної прокуратури є успішне проходження ним атестації. Неуспішне проходження атестації, є перешкодою для переведення до новоутвореної прокуратури.
Однак, рішення кадрової комісії про неуспішне проходження атестації, так само як і неподання заяви про переведення до новоутвореної прокуратури та про намір в зв`язку з цим пройти атестацію, не може бути автоматичною підставою для звільнення прокурора з прокуратури, в якій він працює, доки ця прокуратура не буде ліквідована.
В цьому і полягає сенс норми, яка передбачає звільнення прокурора, який неуспішно пройшов атестацію, на підставі пункту 9 частини 1 статті 51 Закону України «Про прокуратуру», в даному випадку в зв`язку з ліквідацією органу прокуратури, в якому прокурор обіймає посаду, та неможливість його переведення до новоутвореної прокуратури.
В наказі Прокурора Запорізької області №723-к від 29.04.2020 відсутнє посилання ні на неуспішне проходження атестації позивачем, ні на ліквідацію прокуратури Дніпропетровської області, що за формальними причинами робить такий наказ протиправним з огляду на положення абзацу 2 частини 2 статті 77 КАС України.
Крім того, задовольняючи позов, суд першої інстанції правильно керувався підпунктом 1 пункту 8 Прикінцевих і перехідних положень Закону України №113 від 19.09.2019 «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо першочергових заходів із реформи органів прокуратури», відповідно до якого, положення щодо проходження прокурорами атестації не поширюється на Генерального прокурора, а також прокурорів, яких після набрання чинності цим законом призначено на адміністративні посади, передбачені пунктами 1 15 частини 1 статті 39 Закону України «Про прокуратуру».
Рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 24.11.2020 є законним і обґрунтованим та мало бути залишеним без змін.

Суддя А.В. Суховаров