Справа № 420/6285/20
Суддя: Танасогло Т.М.
Дата ухвалення: 2021-04-30 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
___________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

30 квітня 2021 р.м.ОдесаСправа № 420/6285/20

Головуючий в 1 інстанції: Кравченко М.М.

рішення суду першої інстанції прийнято у

м. Одеса, 05 жовтня 2020 року

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

судді-доповідача: Танасогло Т.М.,

суддів: Димерлія О.О., Єщенка О.В.,

секретар судового засідання Колесніков-Горобець І.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 05 жовтня 2020 року у справі за позовом ОСОБА_1 до Управління архітектури та містобудування Южненської міської ради Одеської області в особі начальника управління Оришака Сергія Миколайовича, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Виконавчий комітет Южненської міської ради Одеської області, Южненське комунальне підприємство «Муніципальна варта «Южненської міської ради Одеської області, про визнання протиправним та скасування рішення,-

В С Т А Н О В И В :

У липні 2020року ОСОБА_1 звернулась до Одеського окружного адміністративного суду з позовною заявою до Управління архітектури та містобудування Южненської міської ради Одеської області в особі начальника управління Оришака Сергія Миколайовича, треті особи: Виконавчий комітет Южненської міської ради Одеської області, Южненське комунальне підприємство «Муніципальна варта» Южненської міської ради Одеської області, в якій просила: визнати протиправним та скасувати рішення начальника управління архітектури та містобудування Южненської міської ради Одеської області Оришака Сергія Миколайовича про анулювання паспорту прив`язки фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 за № 25/21-02-11 від 09.07.2018 року.

В обґрунтування позову вказано, що паспорт прив`язки тимчасової споруди анульовано без наявності законодавчо визначеної підстави для такого анулювання. Встановлення тимчасової споруди позивачкою було здійснено відповідно до рішення ради управління архітектури та містобудування Южненської міської ради від 11.02.2020р., яким погоджено розміщення прокатного та рятувального пункту біля тимчасової споруди АДРЕСА_1 , та закріплено площу комерційного призначення 80кв.м. згідно відповіді начальника управління архітектури та містобудування ЮМР від 15.06.2020р. тимчасова споруда не потребує додаткового дозволу так як оформлена на ОСОБА_1 згідно паспорта прив`язки. Крім того, під час розгляду питання щодо прийняття рішення про анулювання паспорта прив`язки ТС ОСОБА_1 , остання не була присутня.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 05 жовтня 2020 року, в задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 відмовлено повністю.

Не погоджуючись з прийнятим судовим рішенням, ОСОБА_1 подано до суду апеляційну скаргу, у якій зазначено про порушення процесуальних та матеріальних норм права, що призвело до прийняття необґрунтованого судового рішення, у зв`язку з чим воно підлягає скасуванню з прийняттям нового про задоволення позовних вимог ОСОБА_1 ..

В обґрунтування апеляційної скарги вказано, що судом першої інстанції ухвалюючи судове рішення не було розглянуто заяву ОСОБА_1 про збільшення позовних вимог, направлена до Одеського окружного адміністративного суду 22.09.2020 року. До того ж, ухвалюючи оскаржуване рішення, судом першої інстанції не прийнято до уваги приписи Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011р. № 244, яким регламентовані умови анулювання паспорту прив`язки, а саме п.2.27 згідно якого дія паспорта прив`язки ТС анулюється за умов: недотримання вимог паспорта прив`язки ТС при її становленні; невстановлення ТС протягом 6 місяців з дати отримання паспорта прив`язки; надання недостовірних відомостей у документах, зазначених у п. 2.6 цього Порядку, під час підготовки паспорта прив`язки ТС. Перелік підстав є остаточним та розширеному тлумаченню не підлягає. Така підстава, як «самовільно встановлена тимчасова споруда рятувального пункту» не є підставою для анулювання паспорту прив`язки згідно вищевказаного переліку. Крім того, тимчасова споруда рятувального пункту встановлена була згідно рішення засідання Южненської міської ради управління архітектури та містобудування ЮМР від 11.02.2020р., за кошти ОСОБА_1 та на благо інтересів ради та безпеки громадян. Законність встановлення рятувального пункту підтверджена відповіддю начальника управління архітектури та містобудування ЮМР Оришака С.М. від 15.06.2020р., у якому було вказано, що тимчасова споруда не потребує додаткового дозволу за адресою АДРЕСА_1 , так як оформлена на ОСОБА_1 згідно паспорта прив`язки. До того ж, як зазначає апелянт, рішення про анулювання паспорта прив`язки приймалось без участі ОСОБА_1 та її представників; без надання припису про протиправне встановлення ТС рятувального пункту, що має передувати винесенню самого рішення про анулювання паспорта прив`язки ТС.

Суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги (ч. 1 ст. 308 КАС України).

Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню частково з таких підстав.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, 09.07.2018 року начальник Управління архітектури та містобудування Южненської міської ради Одеської області Оришак С.М. видав ФОП ОСОБА_1 паспорт прив`язки № 25/21-02-11 стаціонарних споруд для провадження підприємницької діяльності в Приморському парку м. Южного Одеської області №32 згідно з «Схемою розміщення пересувних та стаціонарних тимчасових споруд в межах Приморського парку м. Южного Одеської обл.», затвердженого рішенням Южненської міської ради від 14.06.2020 року № 534-VI, відповідно до якого надано дозвіл на розміщення дитячого розважального центру на воді (дві водних гірки та батут).

31.01.2020 року ОСОБА_1 звернулася до Управління архітектури та містобудування Южненської міської ради Одеської області із заявою, в якій просила внести зміни в Комплексну схему розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в межах Приморського парку: розміщення прокатного та рятувального пункту біля тимчасової споруди №32.

11.02.2020 року на засіданні архітектурно-містобудівної ради Управління архітектури та містобудування Южненської міської ради розглядалась заява ФОП ОСОБА_1 щодо внесення змін в Комплексну схему розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в межах Приморського парку: розміщенням прокатного та рятувального пункту біля тимчасової споруди НОМЕР_3, за результатами обговорення якої було вирішено погодити розміщення прокатного та рятувального пункту біля тимчасової споруди №32.

09.06.2020 року ОСОБА_1 1 після розміщення ТС подало до Управління архітектури та містобудування Южненської міської ради заяву про виконання вимог паспорту прив`язки.

У відповідь на вказану заяву листом від 15.06.2020 року Управління архітектури та містобудування Южненської міської ради повідомило ФОП ОСОБА_1 , що тимчасова споруда № НОМЕР_1 в Приморському парку міста Южного оформлена на ОСОБА_1 паспортом прив`язки тимчасової споруди, в даному паспорті відсутня тимчасова прокатна база; внесення змін до комплексної схеми розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в межах Приморського парку, що розглядалось на засіданні архітектурно-містобудівної ради 11.02.2020 р. не було винесено на розгляд Южненської міської ради, так як на засіданні архітектурно-містобудівної ради було озвучено, що ФОП ОСОБА_2 не буде займатись пунктом прокату - 15.04.2020 р. ФОП ОСОБА_2 подав листа щодо продовження використання прокатної бази; Управління архітектури та містобудування Южненської міської ради не може порушити п.7.8 Правил користування маломірними судами на водних об`єктах в Одеській області, затверджених рішенням сесії Одеської обласної ради від 26.08.2011 р. № 214-VI - тому ініційоване питання щодо розміщення нової тимчасової прокатної бази не було винесено на розгляд Южненської міської ради.

У зв`язку із зазначеним, листом від 18.06.2020 року Управління архітектури та містобудування Южненської міської ради повідомило ФОП ОСОБА_1 , що у зв`язку з самовільним встановленням тимчасової споруди рятувального пункту на міському пляжі, паспорт прив`язки групи тимчасових стаціонарних споруд за № 25/21-02-11 від 09.07.2018 року за адресою: АДРЕСА_1 , анульовано.

Вказаним листом також було попереджено ФОП ОСОБА_1 про необхідність протягом семи днів демонтувати самовільно встановлену тимчасову споруду рятувального пункту, а також розміщені об`єкти дитячого розважального центру за адресою: АДРЕСА_1 .

08.07.2020 року Южненське комунальне підприємство «Муніципальна варта» Южненської міської ради Одеської області отримало лист від Управління архітектури та містобудування Южненської міської ради щодо анулювання паспорту прив`язки групи тимчасових стаціонарних споруд за адресою: АДРЕСА_1 .

Южненське комунальне підприємство «Муніципальна варта» Южненської міської ради Одеської області надало ФОП ОСОБА_1 попередження про необхідність демонтувати рятувальний пункт та об`єкти дитячого розважального центру протягом семи днів з дня його отримання.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням про анулювання паспорту прив`язки ТС ОП ОСОБА_1 , вважаючи його протиправним та таким, що підлягає скасуванню, позивач звернулась із даним позовом до суду.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що ФОП ОСОБА_1 фактично було самовільно встановлено ТС, чим недотриманого вимог наданого паспорта прив`язки, що стало підставою для його подальшого анулювання на підставі Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України 21.10.2011 року № 244 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 22.11.2011 року за № 1330/20068.

За таких обставин, суд першої інстанції дійшов висновку, що спірне рішення начальника управління архітектури та містобудування Южненської міської ради Одеської області Оришака Сергія Миколайовича про анулювання паспорту прив`язки фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 за № 25/21-02-11 від 09.07.2018 року прийняте відповідачем у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України, в зв`язку з чим заявлені позивачем позовні вимоги не належать до задоволення.

Судова колегія не погоджується з такими висновками суду першої інстанції, вважає їх хибними, виходячи з наступного.

Вирішуючи даний спір, суд враховує наступні норми законодавства: відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

За вимогами ч.2 ст.2 КАС України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

За приписами частини першої статті 140 Конституції України, місцеве самоврядування є правом територіальної громади - жителів села чи добровільного об`єднання у сільську громаду жителів кількох сіл, селища та міста - самостійно вирішувати питання місцевого значення в межах Конституції і законів України.

згідно з частиною другою статті 2 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" місцеве самоврядування в Україні - це гарантоване державою право та реальна здатність територіальної громади - жителів села чи добровільного об`єднання у сільську громаду жителів кількох сіл, селища, міста - самостійно або під відповідальність органів та посадових осіб місцевого самоврядування вирішувати питання місцевого значення в межах Конституції і законів України.

Місцеве самоврядування здійснюється територіальними громадами сіл, селищ, міст як безпосередньо, так і через сільські, селищні, міські ради та їх виконавчі органи, а також через районні та обласні ради, які представляють спільні інтереси територіальних громад сіл, селищ, міст.

У відповідності до ч.1 ст. 10 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", сільські, селищні, міські ради є органами місцевого самоврядування, що представляють відповідні територіальні громади та здійснюють від їх імені та в їх інтересах функції і повноваження місцевого самоврядування, визначені Конституцією України, цим та іншими законами.

Частиною 1 ст. 16 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" передбачено, що органи місцевого самоврядування є юридичними особами і наділяються цим та іншими законами власними повноваженнями, в межах яких діють самостійно і несуть відповідальність за свою діяльність відповідно до закону.

Згідно з ч. 1 ст. 18 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" відносини органів місцевого самоврядування з підприємствами, установами та організаціями, що не перебувають у комунальній власності відповідних територіальних громад, будуються на договірній і податковій основі та на засадах підконтрольності у межах повноважень, наданих органам місцевого самоврядування законом.

Статтею 25 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" встановлено, що сільські, селищні, міські ради правомочні розглядати і вирішувати питання, віднесені Конституцією України, цим та іншими законами до їх відання.

За змістом пунктів 24, 34, 44 частини першої статті 26 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради вирішуються такі питання: встановлення місцевих податків і зборів відповідно до Податкового кодексу України; вирішення відповідно до закону питань регулювання земельних відносин; встановлення відповідно до законодавства правил з питань благоустрою території населеного пункту, забезпечення в ньому чистоти і порядку, торгівлі на ринках.

Відповідно до ч. 1 ст. 46 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" сільська, селищна, міська, районна у місті (у разі її створення), районна, обласна рада проводить свою роботу сесійно. Сесія складається з пленарних засідань ради, а також засідань постійних комісій ради.

Згідно з частиною першою статті 59 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" рада в межах своїх повноважень приймає нормативні та інші акти у формі рішень.

У відповідності до ч.10 ст. 59 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" Акти органів та посадових осіб місцевого самоврядування з мотивів їхньої невідповідності Конституції або законам України визнаються незаконними в судовому порядку .

Згідно з приписами ч. 11 ст. 59 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" акти органів та посадових осіб місцевого самоврядування підлягають обов`язковому оприлюдненню та наданню за запитом відповідно до Закону України "Про доступ до публічної інформації". Проекти актів органів місцевого самоврядування оприлюднюються в порядку, передбаченому Законом України "Про доступ до публічної інформації", крім випадків виникнення надзвичайних ситуацій та інших невідкладних випадків, передбачених законом, коли такі проекти актів оприлюднюються негайно після їх підготовки.

У відповідності до ч. 3 ст. 15 Закону України "Про доступ до публічної інформації" проекти нормативно-правових актів, рішень органів місцевого самоврядування, розроблені відповідними розпорядниками, оприлюднюються ними не пізніш як за 20 робочих днів до дати їх розгляду з метою прийняття.

У відповідності до ч. 3 ст. 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" передбачено, що розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів".

Згідно ст. 2 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" благоустрій населених пунктів передбачає:1) розроблення і здійснення ефективних і комплексних заходів з утримання територій населених пунктів у належному стані, їх санітарного очищення, збереження об`єктів загального користування, а також природних ландшафтів, інших природних комплексів і об`єктів; 2) організацію належного утримання та раціонального використання територій, будівель, інженерних споруд та об`єктів рекреаційного, природоохоронного, оздоровчого, історико-культурного та іншого призначення; 3) створення умов для реалізації прав та виконання обов`язків суб`єктами у сфері благоустрою населених пунктів.

У відповідності до ч. 5 цього України "Про благоустрій населених пунктів" управління у сфері благоустрою населених пунктів здійснюють Кабінет Міністрів України, центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері житлово-комунального господарства, Рада міністрів Автономної Республіки Крим, місцеві державні адміністрації, органи місцевого самоврядування та інші органи влади в межах їх повноважень.

Відповідно до ч. 1 ст. 10 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" до повноважень сільських, селищних і міських рад у сфері благоустрою населених пунктів належить: 1) затвердження місцевих програм та заходів з благоустрою населених пунктів; 2) затвердження правил благоустрою територій населених пунктів; 3) створення в разі необхідності органів і служб для забезпечення здійснення спільно з іншими суб`єктами комунальної власності благоустрою населених пунктів, визначення повноважень цих органів (служб); 4) визначення на конкурсних засадах підприємств, установ та організацій (балансоутримувачів), відповідальних за утримання об`єктів благоустрою.

Згідно з п. 1 ч. 1 ст. 13 цього Закону до об`єктів благоустрою населених пунктів належать: 1) території загального користування: а) парки (гідропарки, лугопарки, лісопарки, парки культури та відпочинку, парки - пам`ятки садово-паркового мистецтва, спортивні, дитячі, історичні, національні, меморіальні та інші), рекреаційні зони, сади, сквери та майданчики; б) пам`ятки культурної та історичної спадщини; в) майдани, площі, бульвари, проспекти; г) вулиці, дороги, провулки, узвози, проїзди, пішохідні та велосипедні доріжки; ґ) пляжі; д) кладовища; е) інші території загального користування.

Частиною 4 ст. 20 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" встановлено, що рішення місцевих органів виконавчої влади та органів місцевого самоврядування щодо благоустрою території певного населеного пункту є обов`язковим для виконання розміщеними на цій території підприємствами, установами, організаціями та громадянами, які на ній проживають.

Відповідно до ч. 1 ст. 34 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" правила благоустрою території населеного пункту (далі - Правила) - нормативно-правовий акт, яким установлюються вимоги щодо благоустрою території населеного пункту.

Відповідно до п.1.4 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України 21.10.2011 року № 244 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 22.11.2011 року за № 1330/20068, паспорт прив`язки ТС - комплект документів, у яких визначено місце встановлення ТС на топографо-геодезичній основі М 1:500, схему благоустрою прилеглої території.

Згідно з п.п.2.1-2.4 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України 21.10.2011 року № 244 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 22.11.2011 року за № 1330/20068, підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС (додаток 1). Замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС. До заяви додаються: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив`язкою до місцевості; реквізити замовника (найменування, П.І.Б., адреса, контактна інформація). Цей перелік документів є вичерпним. Відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам визначає відповідний орган з питань містобудування та архітектури, який утворено у складі виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації, протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви. У разі відсутності у складі відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради органу з питань містобудування та архітектури відповідність намірів щодо місця розташування ТС на території сільської, селищної, міської ради визначає орган з питань містобудування та архітектури відповідної районної державної адміністрації за територіальною належністю. У такому випадку строк розгляду заяви становить п`ятнадцять робочих днів.

Відповідно до п.п.2.6-2.13 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України 21.10.2011 року № 244 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 22.11.2011 року за № 1330/20068, для оформлення паспорта прив`язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив`язки ТС, до якої додає: схему розміщення ТС (додаток 1); ескізи фасадів ТС у кольорі М 1: 50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб`єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат (додаток 1); схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб`єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів України" ( 2807-15 ); технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж. Зазначені документи замовником отримуються самостійно. Паспорт прив`язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви. Час, витрачений на підготовку та подачу до органу з питань містобудування та архітектури схеми розміщення ТС, ескізів фасадів ТС та отримання технічних умов щодо інженерного забезпечення (за наявності), схеми благоустрою прилеглої території, не входить в строк підготовки паспорта прив`язки ТС. Для підготовки паспорта прив`язки ТС містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки не надаються. Паспорт прив`язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури за формою, наведеною у додатку 1 до цього Порядку. Паспорт прив`язки включає: схему розміщення ТС, виконану на топографо-геодезичній основі у масштабі 1:500, а також схему благоустрою прилеглої території; ескізи фасадів ТС у кольорі М 1: 50 (для стаціонарних ТС); технічні умови щодо інженерного забезпечення ТС, отримані замовником у балансоутримувача відповідних мереж; реквізити замовника (найменування, П.І.Б., адреса, контактна інформація). Цей перелік документів є вичерпним. Паспорт прив`язки підписується керівником (заступником керівника) відповідного органу з питань містобудування та архітектури виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації. При оформлені паспорта прив`язки ТС забороняється вимагати від замовника додаткові документи та отримання ним погоджень, непередбачених законом та цим Порядком.

Відповідно до п.п.2.15-2.23 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України 21.10.2011 року № 244 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 22.11.2011 року за № 1330/20068, паспорт прив`язки видається на безоплатній основі. Паспорт прив`язки підлягає реєстрації в журналі реєстрації паспортів прив`язки або електронному журналі органом, який його видав, з подальшим внесенням інформації про ТС до містобудівного кадастру. Строк дії паспорта прив`язки визначається органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради або районної державної адміністрації відповідно до генерального плану, плану зонування та детального плану територій та з урахуванням строків реалізації їх положень. Продовження строку дії паспорта прив`язки здійснюється за заявою замовника, шляхом зазначення нової дати, підпису та печатки у паспорті прив`язки органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради, районної державної адміністрації. У разі змін, які відбулися у містобудівній документації на місцевому рівні, будівельних нормах, розташуванні існуючих будівель і споруд, інженерних мереж або з ініціативи суб`єкта господарювання, паспорт прив`язки може переоформлюватись на строк дії цього паспорта прив`язки або на новий строк. Встановлення ТС здійснюється відповідно до паспорта прив`язки. Відхилення від паспорта прив`язки ТС не допускається. Відновлення благоустрою замовником є обов`язковим. Після розміщення ТС замовник подає до виконавчого органу сільської, селищної, міської ради або відповідної районної державної адміністрації письмову заяву за формою, наведеною у додатку 2 до цього Порядку, у якій зазначає, що він виконав вимоги паспорта прив`язки.

Згідно з п.2.17 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України 21.10.2011 року № 244 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 22.11.2011 року за № 1330/20068, дія паспорта прив`язки ТС анулюється за таких умов: недотримання вимог паспорта прив`язки при її встановленні; невстановлення ТС протягом 6 місяців з дати отримання паспорта прив`язки; надання недостовірних відомостей у документах, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку, під час підготовки паспорта прив`язки ТС.

З матеріалів справи колегією суддів встановлено, що 09 липня 2018 року начальником управління архітектури та містобудування Южненської міської ради на ім`я ФОП ОСОБА_1 видано паспорт прив`язки № 25/21-02-11 групи тимчасових стаціонарних споруд для провадження підприємницької діяльності в Приморському парку м. Южного Одеської області №32 згідно з «Схемою розміщення пересувних та стаціонарних тимчасових споруд в межах Приморського парку м. Южного Одеської області», затвердженою рішенням Южненської міської ради від 14.05.2012р. № 534-VІ, строком дії до 01.06.2023 року (том 1 а.с. 7).

Вказаний паспорт прив`язки слугував дозвільним документом на розміщення позивачем групи тимчасових споруд дитячого розважального центру.

В подальшому, ФОП ОСОБА_1 звернулась до відовідача із заявою щодо внесення змін до Комплексної схеми розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в межах Приморського парку: розміщення прокатного та рятувального пункту біля тимчасової споруди №32.

За результатами обговорення на засіданні архітектурно-містобудівної ради було вирішено погодити розміщення прокатного та рятувального пункту біля тимчасової споруди №32, але на розгляд Южненської міської ради зазначене рішення винесено не було, так як на засіданні ФОП ОСОБА_1 за наданою відповідачем у справі інформацією, були озвучені недостовірні дані щодо ще одного прокатного пункту а саме те, що інший підприємець не буде здійснювати свою діяльність на пункті прокату.

Відповідно до п. 78 Правил користування маломірними суднами на водних об`єктах в Одеській області затверджених рішенням сесії Одеської обласної ради від 26.08.2011 року № 214-VI прокатні пункти повинні бути розташовані на відстані не менше 500 метрів один від одного, про що позивачку було повідомлено листом від 15.06.2020р. № 287/21-01-18.

Між тим, як встановлено з матеріалів справи, прийнявши до уваги рішення ради управління архітектури та містобудування Южненської міської ради від 11.02.2020р., яким було погоджено розміщення прокатного та рятувального пункту біля тимчасової споруди АДРЕСА_1 , та закріплено площу комерційного використання 80кв.м., ФОП ОСОБА_1 встановила тимчасову споруду рятувального пункту на міському пляжі, поруч з тимчасовими спорудами дитячого розважального центру, на які вона мала дозвільний документ паспорт прив`язки групи тимчасових споруд від 09.07.2018р. № 25/21-02-11.

Листом від 18.06.2020 року Управління архітектури та містобудування Южненської міської ради повідомило ФОП ОСОБА_1 , що у зв`язку з самовільним встановленням тимчасової споруди рятувального пункту на міському пляжі, паспорт прив`язки групи тимчасових стаціонарних споруд за № 25/21-02-11 від 09.07.2018 року за адресою: АДРЕСА_1 , анульовано.

Вказаним листом також було попереджено ФОП ОСОБА_1 про необхідність протягом семи днів демонтувати самовільно встановлену тимчасову споруду рятувального пункту, а також розміщені об`єкти дитячого розважального центру за адресою: АДРЕСА_1 .

Однак, як свідчать матеріали справи та було встановлено у ході апеляційного розгляду справи жодного рішення щодо анулювання паспорту прив`язки групи ТС №25/21-02-11 від 09.07.2018 виданого ФОП ОСОБА_1 відповідачем у встановлений нормами чинного законодавства спосіб прийнято не було.

В судовому засіданні під час апеляційного розгляду справи, уповноважена особа начальник управління архітектури та містобудування Южненської міської ради ОСОБА_3 пояснив, що жодного окремого рішення стосовно анулювання паспорта прив`язки ТС № 25/21-02/11 від 09.07.2018р., виданого ФОП ОСОБА_1 , про яке було ним же повідомлено позивачці в листі від 18.06.2020р. №296/21-01-18 він не приймав.

Також, відповідач у справі під час апеляційного розгляду пояснив, що існує журнал, в який вносяться відповідні відомості стосовно прийнятих рішень про видачу та анулювання паспортів прив`язки ТС виданих підприємців та зазначив, що у такому журналі наявний запис про видачу позивачці паспорта прив`язки групи ТС від 09.07.2018р. № 25/21-02-11. Однак, запис щодо прийняття рішення про анулювання цього паспорті прив`язки відсутній.

За таких обставин, оцінюючи наявні у справі письмові докази, колегія суддів вважає хибним висновок суду першої інстанції стосовно того, що оскаржуване рішення начальника управління архітектури та містобудування Южненської міської ради Одеської області Оришака Сергія Миколайовича про анулювання паспорту прив`язки фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 за № 25/21-02-11 від 09.07.2018 року прийняте відповідачем у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України, в зв`язку з чим заявлені позивачем позовні вимоги не належать до задоволення.

За вказаного, рішення Одеського окружного адміністративного суду від 05.10.2020р. у даній справі підлягає скасуванню.

Водночас, аналізуючи зміст позовних вимог, а також зважаючи на те, що дії відповідача у справі, щодо анулювання згідно листа від 18.06.2020р. №296/21-01-18 паспорту прив`язки групи ТС, потягли за собою негативні наслідки для позивачки у справі, у вигляді попередження від Южненського комунального підприємства «Муніципальна варта» Южненської міської ради Одеської області про необхідність демонтувати не тільки самовільно встановлений рятувальний пункт, а й об`єкти дитячого розважального центру, які встановлені на підставі паспорта прив`язки групи тимчасових споруд від 09.07.2018р. № 25/21-02-11 та який є дійсним до 01.06.2023р., з метою ефективного захисту прав, свобод, інтересів позивачки у справі, колегія суддів вважає за доцільне вийти за межі позовних вимог ФОП ОСОБА_1 та визнати протиправними дії відповідача щодо анулювання паспорта прив`язки № 25/21-11 від 09.07.2018р. виданого ФОП ОСОБА_1 .

Відповідно до ч. 2 ст. 9 КАС України, суд розглядає адміністративні справи не інакше як за позовною заявою, поданою відповідно до цього Кодексу, в межах позовних вимог. Суд може вийти за межі позовних вимог, якщо це необхідно для ефективного захисту прав, свобод, інтересів людини і громадянина, інших суб`єктів у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Як роз`яснив Верховний Суд України у пункті 3 постанови Пленуму N 14 від 18 грудня 2009 року "Про судове рішення", вихід за межі позовних вимог - це вирішення незаявленої вимоги, задоволення вимоги позивача у більшому розмірі, ніж було заявлено.

Суд може вийти за межі позовних вимог тільки в разі, якщо це необхідно для повного захисту прав, свобод та інтересів сторін чи третіх осіб, про захист яких вони просять. З цього випливає, що вихід за межі позовних вимог можливий за наступних умов:

- лише у справах за позовами до суб`єктів владних повноважень, оскільки лише в цьому випадку відбувається захист прав та інтересів позивача;

- повний захист прав позивач неможливий у спосіб, про який просить позивач. Повнота захисту полягає в ефективності відновлення його прав;

- вихід за межі позовних вимог повинен бути пов`язаний із захистом саме тих прав, щодо яких подана позовна заява.

Згідно ч. 2 ст. 77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

За наслідками перегляду судового рішення, на підставі наявних в матеріалах справи письмових доказів, колегія суддів дійшла висновку про недоведеність відповідачем правомірності дій відповідача щодо анулювання виданого ФОП ОСОБА_1 паспорта прив`язки групи ТС від 09.07.2018р. № 25/21-02-11, у зв`язку із чим наявні підстави для часткового задоволення позовних вимог.

Враховуючи викладене вище, оскільки відповідачем не доведено правомірності своїх дій щодо анулювання паспорта прив`язки групи ТС № 25/21-02/11 від 09.07.2018 року виданого ФОП ОСОБА_1 , про яке позивачку було повідомлено листом від 18.06.2020р. № 296/21-01-18, а також без прийняття у встановленому нормами чинного законодавства порядку та спосіб, апеляційний суд виходячи за межі позовних вимог, вважає за необхідне частково задовольнити позовні вимоги та визнати протиправними дії відповідача щодо анулювання паспорта прив`язки № 25/21-02/11 від 09.07.2018р., виданого ФОП ОСОБА_1 .

Довод апеляційної скарги з приводу не розгляду судом першої інстанції заяви позивача про збільшення позовних вимог колегія суддів відхиляє за необґрунтованістю, оскільки згідно протоколу судового засідання Одеського окружного адміністративного суду (22.09.2020р.), ця заява судом першої інстанції була розглянута та у її прийнятті було відмовлено протокольною ухвалою суду (том 1 а.с.211).

Вказана протокольна ухвала позивачкою не оскаржена.

Відповідно до ст. 242 КАС України, судове рішення повинно бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених такими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Вказаним вимогам, на переконання судової колегії оскаржуване рішення суду першої інстанції не відповідає.

Таким чином, апеляційний суд вважає, що суд першої інстанції допустив неповне з`ясування обставин справи, що призвело до неправильного вирішення справи, внаслідок чого, відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 317 КАС України, є підставою для задоволення апеляційної скарги, скасування оскаржуваного судового рішення та ухвалення нової постанови про часткове задоволення позовних вимог.

Керуючись ст. ст. 243, 250, 308, 310, 315-317, 321, 322, 325, 326, 328 КАС України, апеляційний суд,

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити.

Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 05 жовтня 2020 року у справі № 420/6285/20 скасувати.

Ухвалити у справі нове рішення, яким позовні вимоги ОСОБА_1 задовольнити частково.

Визнати протиправними дії Управління архітектури та містобудування Южненської міської ради Одеської області в особі начальника управління Оришака Сергія Миколайовича щодо анулювання паспорту прив`язки № 25/21-02-11 від 09.07.2018р. виданого ФОП ОСОБА_1 .

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів.

Повний текст постанови складено та підписано 30.04.2021р.

Головуючий суддя Танасогло Т.М.
Судді Димерлій О.О. Єщенко О.В.