Справа № 360/3163/20
Суддя: О.В. Ірметова
Дата ухвалення: 2021-04-13 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЛУГАНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ
Іменем України

13 квітня 2021 рокуСєвєродонецькСправа № 360/3163/20

Луганський окружний адміністративний суд у складі:

Головуючого судді: Ірметової О.В.

за участю

секретаря судового засідання: Попової Н.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом адвоката Мозолєва Олега Олександровича в інтересах ОСОБА_1 до Луганського прикордонного загіну імені Героя України полковника Євгенія Пікуса Східного Регіонального управління Державної прикордонної служби України про визнання протиправним та скасування наказу в частині припинення контракту та звільнення з військової служби та поновлення на службі,-

ВСТАНОВИВ:

25 серпня 2020 року до Луганського окружного адміністративного суду надійшов позов представника позивача ОСОБА_2 в інтересах фізичної особи ОСОБА_1 (далі - позивач) до Луганського прикордонного загону імені Героя України полковника Євгенія Пікуса Східного Регіонального управління Державної прикордонної служби України (далі - відповідач) у якому просить суд:

- визнати протиправним та скасувати наказ № 403-ОС від 23.06.2020 в.о. начальника 3 прикордонного загону імені Героя України полковника Євгенія Пікуса Східного регіонального управління Державної Прикордонної служби України в частині припинення (розірвання) контракту та звільнення з військової служби ОСОБА_1 у запас, без права носіння військової форми одягу;

- поновити капітана ОСОБА_1 (М-239469) на посаді начальника 3-го відділення інспекторів прикордонної служби 3-ї прикордонної застави прикордонної комендатури швидкого реагування «Щастя» Луганського прикордонного загону імені Героя України полковника Євгенія Пікуса Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що в.о. начальника 3 прикордонного загону імені Героя України полковника Євгенія Пікуса Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України № 403-ОС від 23.06.2020 стосовно позивача припинено (розірвано) контракт та звільнено з військової служби за підпунктом «ж» (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і службу» у запас.

Згідно витягу з наказу №403-ОС від 23.06.2020 п. 3.1 «Капітана ОСОБА_1 (М-239469), начальника 3-го відділення інспекторів прикордонної служби 3-ї прикордонної застави прикордонної комендатури швидкого реагування «Щастя», без права носіння військової форми одягу. Підстава: подання про звільнення, протокол засідання атестаційної комісії від 07.05.2020 №20. Позивач вважає наказ відповідача №403-ОС від 23.06.2020 стосовно звільнення протиправним та таким, що підлягає скасуванню.

В порушення вимог Положення «Про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній служби України», затверджених Указом Президента України від 29.12.2009 №1115/2009 зі змінами згідно Указу Президента України №219/2017 від 17.08.2017 та Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» відповідач не ознайомив позивача: з поданням про звільнення; не вручав копію припису про звільнення від 07.05.2020; з наказом або витягом з наказу №403-ОС від 23.06.2020 про звільнення позивача, з його формулюванням позивач категорично не згодний.

Цей наказ після його існування та під час несення служби до позивача доведений не був.

Позивач вважає, що наказ № 403-ОС від 23.06.2020 протиправним та таким, що підлягає скасуванню.

Луганський прикордонний загін ім. Героя України полковника Є. Пікуса позовних вимог не визнав, про що 11.09.2020 надав відзив на позовну заяву від 11.09.2020 № 14/10406 (а.с. 32-38),у якому заперечував проти позовних вимог з огляду на наступне.

Наказом від 25.03.2020 №159-ОС «Про особовий склад» ОСОБА_1 прибув для подальшого проходження служби до військової частини НОМЕР_1 та з 25.03.2020 зарахований у списки особового складу та на всі види забезпечення.

Наказом від 06.04.2020 №175-ОС «Про особовий склад» ОСОБА_1 призначено на посаду начальника 3 відділення інспекторів прикордонної служби 3 прикордонної застави ПРИКШР «Щастя». По прибуттю до місця проходження служби (військова частина НОМЕР_1 ) за ОСОБА_1 рахувалось два дисциплінарних стягнення: «догана» оголошена наказом Лисичанського прикордонного загону від 04.10.2019 №142 та «сувора догана» яка оголошена наказом Лисичанського прикордонного загону від 11.11.2019 №244-ВВ, про що позивач ознайомлений особисто 12.12.2019.

ОСОБА_1 за час проходження служби в Лисичанському прикордонному загоні був неодноразово притягнутий до адміністративної відповідальності, а саме:

12.09.2019 позивач притягнутий до адміністративної відповідальності за ч. 3 ст. 172-20, про що Лисичанським міським судом винесена постанова від 12.09.2019 по справі № 415/7673/19, в якій позивач провину визнав в повному обсязі, постанова набрала законної сили та не оскаржена;

06.12.2019 позивач був притягнутий до адміністративної відповідальності за 4.2 ст.172-15, про що Лисичанським міським судом винесена постанова від 06.12.2019 по справі №415/10101/19, в якій позивач провину визнав в повному обсязі, постанова набрала законної сили та не оскаржена;

28.01.2020 позивач був притягнутий до адміністративної відповідальності за 4.3 ст. 172-20, про що Лисичанським міським судом винесена постанова від 28.01.2020 по справі №415/638/20, в якій позивач провину визнав в повному обсязі, постанова набрала законної сили та не оскаржена.

У зв`язку з неодноразовим притягненням до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 07.05.2020 на ім`я начальника загону надійшов рапорт №11068р щодо розгляду на атестаційній комісії питання подальшого проходження служби в лавах ДПСУ ст. лейтенанта ОСОБА_3

07.05.2020 була проведена атестаційна комісія, за результатами якої вирішено клопотати перед начальником загону про звільнення ОСОБА_1 за п.п. «ж» п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу» (у зв`язку з систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем).

07.05.2020 з позивачем провели бесіду та довели аркуш попередження з приводу звільнення з військової служби в запас за п.п. «ж» п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу», про що позивач обізнаний, що підтверджується його особистим підписом.

Наказом від 23.06.2020 №403-ОС «По особовому складу» з позивачем було припинено (розірвано) контракт та звільнено з військової служби за п.п. «ж» п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу».

Поряд з цим, позивача з 27.06.2020 було відряджено до відділу прикордонної служби штабу управління прикордонного загону на період з 30.06.2020 по 29.07.2020, про що йому було доведено під особистий підпис шляхом направлення донесення від 27.06.2020 №Т/22-7127 на ім`я коменданта ПРИКШР «Щастя» (на зворотному боці донесення підпис ОСОБА_1 ).

З 10.07.2020 позивач знаходиться на лікарняному. 20.08.2020 на службу позивач не з`явився, у зв`язку з чим 20.08.2020 наказом начальника загону було призначено службове розслідування.

31.08.2020 був складений висновок №190- В, відповідно до якого факт неприбуття ОСОБА_1 підтвердився та вирішено матеріали службового розслідування направити до ДБР та військової прокуратури Луганського гарнізону. Станом на день підготовки відзиву на адміністративний позов місцезнаходження військовослужбовця не відомо.

Виходячи із системного аналізу п.п. «ж» п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та п. 284 Положення на думку відповідача, можна зробити висновок, що підставою для припинення (розірвання) контракту та звільнення з військової служби військовослужбовця, з яким укладено контракт на проходження військової служби, за наведеними нормами є систематичне невиконання умов контракту військовослужбовцем, яке полягає, у тому числі, коли протягом останніх 12 місяців за неналежне виконання взятих на себе під час укладання контракту про проходження військової служби обов`язків військовослужбовець два або більше разів притягувався до дисциплінарної відповідальності на підставі письмового наказу.

Відповідач вважає, що у відповідача були наявні законодавчо визначені підстави для звільнення позивача - протягом останніх 12 місяців проходження військової служби за контрактом за неналежне виконання взятих на себе під час укладання контракту про проходження військової служби обов`язків, позивач три рази притягувався до адміністративної відповідальності та два рази притягувався до дисциплінарної відповідальності на підставі письмових наказів. Вказані накази як на момент формування подання про звільнення, видання наказу по звільнення, так і на час розгляду даної справи у суді є чинними, доказів протилежного позивачем не надано. Постанови про притягнення до адміністративної відповідальності не оскаржені та набрали законної сили. Фактів порушення відповідачем процедури звільнення позивача з військової служби, не має, а отже сама процедура звільнення позивача з військової служби дотримана в повному обсязі.

Позивач протягом 12 місяців порушував військову дисципліну та не виконував умови п. 1 контракту про проходження громадянами України військової служби в ДПСУ, про що у відповідності до п.п. «ж» п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок та службу» Закону України «Про військовий обов`язок та службу», Положенням про проходження громадянами України військової служби в ДПСУ його було звільнено. Позивач був звільнений за проступок, вчинений після застосування до нього дисциплінарного та адміністративного стягнення за невиконання ним своїх обов`язків, визначених контрактом та порушення військової дисципліни. Отже, наявність у позивача двох або більше стягнень, накладених на нього протягом року за різні за змістом і суттю проступки є підставою для звільнення його з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту.

Припис та наказ про виключення із списків особового складу та всіх видів забезпечення вручається звільненому військовослужбовцю в день виключення із списків особового складу та всіх видів забезпечення. Обов`язок ознайомлювати з наказом «Про особовий склад» від 23.06.2020 №403-ОС в частині припинення (розірвання) контракту та звільнення з військової служби ні в законі «Про військовий обов`язок і військову службу» ні в Положенні про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженим Указом Президента України від 29.12.2009 №1115/2009 не визначено.

Відповідно до пункту 27 Положення днем припинення (розірвання) контракту є: ...2) день, зазначений у наказі начальника органу Держприкордонслужби про виключення військовослужбовця зі списків особового складу цього органу в разі дострокового припинення (розірвання) контракту.

Станом на день звернення до суду позивач не виключений зі списків військової частини НОМЕР_1 , за видами забезпечення не розрахований, посаду не здав.

На підставі викладеного, відповідач просив відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

Не погодившись із доводами відповідача, викладеними у відзиві на позовну заяву, позивач 21.09.2020 за вх. № 38030/2021 надав заперечення на відповідь на відзив (а.с. 70-79), у яких зазначив наступне.

Згідно витягу з наказу начальника 3 прикордонного загону імені Героя України полковника Євгенія Пікуса Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України №159-ОС від 25.03.2020 старший лейтенант ОСОБА_1 (М-249469) зарахований у списки особового складу та на всі види забезпечення з 25 березня 2020 року.

Згідно витягу з наказу начальника 3 прикордонного загону імені Героя України полковника Євгенія Пікуса Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України №175-ОС від 06.04.2020 старший лейтенант ОСОБА_1 (М-249469) призначений начальником 3-го відділення інспекторів прикордонної служби 3-ї прикордонної застави прикордонної комендатури швидкого реагування «Щастя».

За час проходження служби у відповідача, а саме у Луганському прикордонному загону імені Героя України полковника Євгенія Пікуса Східного Регіонального управління Державної прикордонної служби України у термін з 25 березня 2020 року по 23.06.2020 ОСОБА_1 жодного дисциплінарного стягнення не отримував.

Позивач вважає, що відповідачу було достовірно відомо, що станом на 24.03.2020 військовослужбовець ОСОБА_1 під час проходження служби в іншій частині, а саме в/ч НОМЕР_2 має 2 стягнення, але не вжив заходів щодо розірвання контракту, а зарахував його 25.03.2020 наказом №159- ОС до особливого складу та на всі види забезпечення до військової частини в/ч НОМЕР_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 та крім цього наказом №175-ОС від 06.04.2020 призначив на посаду начальника відділення інспекторів.

Окрім цього, наказом від 05.05.2020 позивачу - військовослужбовцю ОСОБА_1 присвоєно звання - капітан, 06.05.2020 заступником начальника загону - комендантом прикордонної комендатури швидкого реагування «Щастя» ОСОБА_4 складається рапорт відносно старшого лейтенанта ОСОБА_1 , який зареєстрований у відповідача - 7.05.2020 за №11068 та цього ж дня - «терміново» проходить так зване засідання атестаційної комісії ІНФОРМАЦІЯ_2 на якому вирішується питання про попередження про дострокове розірвання контракту та звільнення позивача з військової служби.

Також позивач зазначив, що в порушення діючого законодавства України з наказом в.о. начальника 3 прикордонного загону імені Героя України полковника Євгенія Пікуса Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України №403-ОС від 23.06.2020 стосовно позивача припинено (розірвано) контракт та звільнено з військової служби за підпунктом «ж» (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» у запас до 21.09.2020 відповідач звільненого ОСОБА_1 не ознайомив.

За таких обставин позивач вважає позовні вимоги обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

23 березня 2021 року представник позивача надав суду клопотання, у якому звернув увагу суду на те, що назва відповідача, зазначена у позовній заяві, як Луганський прикордонний загін ім. Героя України полковника Євгенія Пікуса є умовним його найменуванням, а назва Військова частина НОМЕР_1 є дійсним його найменуванням, та в реєстрі юридичних осіб відповідач зазначений, як Військова частина НОМЕР_1 . Так, представник позивача просив здійснити уточнення назви відповідача, зазначеної в позовній заяві та в подальшому при розгляді справи та прийнятті рішення, зазначати відповідача за дійсним найменуванням, як Військова частина НОМЕР_1 (а.с. 146-147).

06 квітня 2021 року від відповідача через відділ діловодства та обліку звернень громадян (канцелярію) надійшли додаткові письмові пояснення (а.с. 173-177), в яких зазначено зокрема й стосовно дійсного та умовного найменування військової частини НОМЕР_1 .

Так, представник відповідача зазначив, що згідно з Директивою Адміністрації Державної прикордонної служби від 17 січня 2012 року № ЮТ «Про затвердження нового штату органу охорони державного кордону Державної прикордонної служби України» органу охорони державного кордону встановлено дійсне найменування: « ІНФОРМАЦІЯ_3 (1 категорії)» та умовне найменування « ІНФОРМАЦІЯ_1 ». 22.08.2018 Указом Президента України № 233/2018 3 прикордонному загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України присвоєно почесне найменування «імені Героя України полковника Євгенія Пікуса», назва прикордонного загону у зв`язку з цим не змінювалась.

Згідно з Директивою Адміністрації Державної прикордонної служби від 08.01.2020 № 2 дск «Про переведення на новий штат орган охорони державного кордону Державної прикордонної служби України» затверджено та введено в дію штат 129 дек та визначено йому дійсне найменування: « ІНФОРМАЦІЯ_4 » та умовне найменування « ІНФОРМАЦІЯ_5 ».

Наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 31.08.2003 року № 016 «Про затвердження та введення в дію Переліку дійсних та умовних найменувань органів Державної прикордонної служби України» визначено порядок застосування дійсних та умовних найменувань органів та підрозділів Державної прикордонної служби України. Так дійсні найменування використовуються у наказах по особовому складу, а умовні у службовому листуванні з органами державної влади, органами місцевого самоврядування, судовими органами, а також у службових документах, які призначаються для внутрішнього користування тощо.

Також представник відповідача зазначив, що Інструкція з організації обліку особового складу Державної прикордонної служби України, затверджена наказом МВС України від 06.06.2017 №468, зареєстрована в Міністерстві юстиції України 16.08.2017 за №1011/30879 (далі - Інструкція 468) визначає організацію й порядок обліку військовослужбовців і працівників Державної прикордонної служби України (далі - особовий склад) в Адміністрації Державної прикордонної служби України (далі - Адміністрація Держприкордонслужби), регіональних управліннях, загонах морської охорони, прикордонних загонах, окремих контрольно-пропускних пунктах, авіаційних частинах, навчальних закладах, науково-дослідній установі, органах забезпечення, підрозділах спеціального призначення (далі - органи Держприкордонслужби), підрозділах, на кораблях та катерах морської охорони органів Держприкордонслужби в мирний час і в особливий період. Також, Інструкція 468 визнає основні типові зразки наказів.

Відповідно до п.п. 3 п. 10 розділу II Інструкції 468 титульні аркуші/додаток 281 наказів формулюються від імені начальників органів Держприкордонслужби, яким надано право видавати накази. У наказах вказується дійсне найменування органу Держприкордонслужби.

Наказом від 20.12.2019 №1895-АГ «Про створення атестаційної комісії Луганського прикордонного загону на 2020 рік», який втратив чинність 11.06.2020.

Відповідно до витягу від 02.04.2021 позивач перебував 23.06.2020 на службі. Відповідач зазначив, що предметом позову є наказ від 23.06.2020 № 403 - ОС в частині припинення контракту, звільнення з військової служби в запас ЗСУ однак в позовній заяві не наведено жодного аргументу який би підтверджував протиправність зазначеного наказу.

У справі вчинені наступні процесуальні дії:

Ухвалою суду від 28 серпня 2020 року позовну заяву прийнято до розгляду та призначено до розгляду за правилами загального позовного провадження (а.с. 24).

Ухвалою суду від 24 вересня 2020 року в задоволенні клопотання представника позивача про витребування доказів по адміністративній справі за позовом адвоката Мозолєва Олега Олександровича в інтересах ОСОБА_1 до Луганського прикордонного загіну імені Героя України полковника Євгенія Пікуса Східного Регіонального управління Державної прикордонної служби України про визнання протиправним та скасування наказу в частині припинення контракту та звільнення з військової служби та поновлення на службі - відмовлено (а.с.87).

Ухвалою суду від 03 грудня 2020 року закрито підготовче провадження у справі за адміністративним позовом адвоката Мозолєва Олега Олександровича в інтересах ОСОБА_1 до Луганського прикордонного загіну імені Героя України полковника Євгенія Пікуса Східного Регіонального управління Державної прикордонної служби України про визнання протиправним та скасування наказу в частині припинення контракту та звільнення з військової служби та поновлення на службі. Призначено справу до розгляду у відкритому судовому засіданні (а.с.117-118).

Ухвалою суду від 22 грудня 2020 року провадження у справі зупинено (а.с. 124).

Ухвалою суду від 09 березня 2021 року провадження у справі поновлено (а.с. 131).

У судове засідання представники сторін не прибули, про дату, час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

Представник відповідача надав заяву про розгляд справи без його участі (а.с. 186).

Дослідивши матеріали справи, розглянувши справу в межах заявлених позовних вимог і наданих доказів, оцінивши докази відповідно до вимог ст. 72-77, 90 Кодексу адміністративного судочинства України, суд дійшов наступного.

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_6 , ідентифікаційний номер НОМЕР_3 , зареєстроване місце проживання: АДРЕСА_1 (а.с. 8-10), має статус внутрішньо переміщеної особи відповідно до довідки від 05.07.2018 № 1480 (а.с. 11), має статус учасника бойових дій відповідно до посвідчення серії НОМЕР_4 від 26.11.2015 (а.с. 7).

16 лютого 2017 року між начальником Східного регіонального управління (І категорії) Державної прикордонної служби України генерал-майором Бідило С.В. та ОСОБА_1 лейтенантом, старшим інспектором прикордонної служби 1 відділення інспекторів прикордонної служби 1 відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби відділу прикордонної служби «Золоте» ІІ категорії (тип А) Луганського прикордонного загону (І категорії) Східного регіонального управління (І категорії) Державної прикордонної служби України укладено контракт про проходження військової служби в Державній прикордонній службі України строком на п`ять років (а.с. 16-17).

Наказом начальника 3 прикордонного загону ім. Героя Євгенія Пікуса від 25.03.2020 № 159 ос зараховано у списки особового складу та на всі види забезпечення старшого лейтенанта ОСОБА_1 , який прибув для подальшого проходження служби з 12 прикордонного загону Східного регіонального управління Державної служби України з 25 березня 2020 року (а.с. 53).

Наказом начальника 3 прикордонного загону ім. Героя Євгенія Пікуса від 06.04.2020 № 175 ос призначено старшого лейтенанта ОСОБА_1 начальником 3 відділення інспекторів прикордонної служби 3 прикордонної застави прикордонної комендатури швидкого реагування «Щастя», який знаходиться у розпорядженні начальника загону згідно з пп. 5 п. 93 Положення (на рівну посаду у зв`язку зі скороченням штатів або проведення організаційних заходів) (а.с. 54).

За час проходження служби в Лисичанському прикордонному загоні ОСОБА_1 був притягнутий до адміністративної відповідальності, а саме:

12.09.2019 за ч. 3 ст. 172-20 КУпАП, про що Лисичанським міським судом винесена постанова від 12.09.2019 по справі № 415/7673/19, в якій позивач провину визнав в повному обсязі, постанова набрала законної сили 23.09.2019 (а.с. 44);

06.12.2019 за 4.2 ст.172-15 КУпАП, про що Лисичанським міським судом винесена постанова від 06.12.2019 по справі №415/10101/19, в якій позивач провину визнав в повному обсязі, постанова набрала законної сили 16.12.2019 (а.с. 45);

28.01.2020 за 4.3 ст. 172-20, про що Лисичанським міським судом винесена постанова від 28.01.2020 по справі №415/638/20, в якій позивач провину визнав в повному обсязі, постанова набрала законної сили 07.02.2020 (а.с. 46).

04.10.2019 та 11.11.2019 за результатами службових розслідувань за порушення Статуту внутрішньої служби Збройних сил України та Дисциплінарного статуту Збройних Сил України ОСОБА_5 оголошені дисциплінарні стягнення у вигляді «Догани» та «Сурової догани» (а.с. 47-49, 50-52).

06.05.2020 заступник начальника загону комендант прикордонної комендатури швидкого реагування «Щастя» звернувся до із рапортом до начальника ІНФОРМАЦІЯ_7 в якому просив розглянути питання на атестаційній комісії щодо подальшого проходження служби в лавах ДПСУ старшого лейтенанта ОСОБА_6 (а.с. 55).

07.05.2020 проведено засідання атестаційної комісії Луганського прикордонного загону ім. Героя України полковника Євгенія Пікуса, оформлене протоколом № 20 за результатами якої вирішено клопотати про попередження про звільнення (а.с. 58).

07.05.2020 ОСОБА_1 попереджено про дострокове розірвання контракту та звільнення з військової служби про що останній ознайомлений під підпис (а.с. 56).

З 27.06.2020 позивача відряджено до відділу прикордонної служби штабу управління прикордонного загону на період з 30.06.2020 по 29.07.2020 (а.с. 59), про що позивачу було доведено під особистий підпис шляхом направлення донесення від 27.06.2020 №Т/22-7127 на ім`я коменданта ПРИКШР «Щастя» (на зворотному боці донесення підпис ОСОБА_1 ) (а.с. 60).

31.08.2020 був складений висновок №190-В, відповідно до якого факт неприбуття ОСОБА_1 підтвердився та вирішено матеріали службового розслідування направити до ДБР та військової прокуратури Луганського гарнізону (а.с. 64-67).

Наказом від 23.06.2020 №403-ОС «По особовому складу» з ОСОБА_1 припинено (розірвано) контракт та звільнено з військової служби за п.п. «ж» п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу» (а.с. 18).

Вирішуючи адміністративну справу по суті заявлених вимог, надаючи оцінку обставинам (фактам), якими обґрунтовано вимоги і заперечення учасників справи, суд виходить з такого.

Відповідно до ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Суд, у відповідності до вимог пункту 3 частини 1 статті 244 КАС України, визначаючи яку правову норму слід застосувати до спірних правовідносин, зазначає, що при вирішенні даної справи необхідно керуватись нормами Конституції України, Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25.03.1992 року № 2232-ХІІ (далі - Закон № 2232-ХІІ), Порядку проходження військової служби в Державній прикордонній службі України визначається Положенням про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженого Указом Президента України від 29.12.2009 №1115/2009 (далі - Положення) та Законом України "Про очищення влади" від 16.09.2014 року №1682-VII (далі -№1682-VII).

Спірні правовідносини регулюються Законом України від 25.03.1992 № 2232-XII Про військовий обов`язок і військову службу (далі Закон № 2232-ХІІ), Дисциплінарним статутом Збройних Сил України, затвердженим Законом України від 24.03.1999 № 551-XIV (далі Дисциплінарний статут ЗСУ), Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10.12.2008 № 1153/2008 (Положення № 1153/2008).

Закон № 2232-ХІІ здійснює правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також визначає загальні засади проходження в Україні військової служби.

Згідно із частиною третьою статті 2 Закону № 2232-ХІІ громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які проходять військову службу, є військовослужбовцями.

Порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами (частина четверта статті 2 Закону № 2232-ХІІ).

Відповідно до ч.4 ст.2 Закону №2232-XII від 25.03.1992 року, порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Так, згідно ч.1 ст.2 цього Закону (тут і надалі в редакції на час розглядуваних правовідносин), військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Дисциплінарний статут Збройних Сил України, затверджений Законом України від 24 березня 1999 року №551-XIV, визначає сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців, а також військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг. Усі військовослужбовці Збройних Сил України незалежно від своїх військових звань, службового становища та заслуг повинні неухильно керуватися вимогами цього Статуту. Положення Статуту поширюються на громадян, звільнених з військової служби у відставку або у запас з правом носіння військової форми одягу, під час носіння ними військової форми одягу. Дія Дисциплінарного статуту Збройних Сил України поширюється на Державну прикордонну службу України, Службу безпеки України, Національну гвардію України та інші військові формування, створені відповідно до законів України, Державну спеціальну службу транспорту, Державну службу спеціального зв`язку та захисту інформації України.

Відповідно до ст. 1, 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених військовими статутами та іншим законодавством України. Військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця: додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги військових статутів, накази командирів; бути пильним, зберігати державну та військову таємницю; додержуватися визначених військовими статутами правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство; виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету; поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків; не вживати під час проходження військової служби (крім медичного призначення) наркотичні засоби, психотропні речовини чи їх аналоги, а також не вживати спиртні напої під час виконання обов`язків військової служби.

Згідно із ч. 3 ст. 5 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України стосовно кожного випадку правопорушення командир зобов`язаний прийняти рішення щодо необхідності притягнення винного до відповідальності залежно від обставин скоєння правопорушення, ступеня вини, попередньої поведінки порушника та розміру завданих державі та іншим особам збитків.

Частиною першою ст. 45 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України встановлено, що у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків, порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення.

Відповідно до ст. 68 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України на молодших та старших офіцерів можуть бути накладені такі дисциплінарні стягнення: а) зауваження; б) догана; в) сувора догана; г) попередження про неповну службову відповідність; д) пониження в посаді; е) пониження військового звання на один ступінь; є) звільнення з військової служби за службовою невідповідністю; ж) позбавлення військового звання.

Згідно із ст. 83 цього Статуту на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира, що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення.

Статтею 86 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України передбачено, що під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується: характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби.

Згідно із ст. 97 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України про накладені дисциплінарні стягнення оголошується: офіцерському складу та військовослужбовцям військової служби за контрактом - особисто, у письмовому розпорядженні, на нараді чи перед строєм військовослужбовців, які мають військові звання (обіймають посади) не нижче за військове звання (посаду) військовослужбовця, що вчинив правопорушення. Крім того, дисциплінарні стягнення можуть оголошуватися в письмовому наказі.

Положенням про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженим Указом Президента України від 29 грудня 2009 року № 1115/2009 (далі - Положення), визначається порядок проходження громадянами України (далі - громадяни) військової служби в Державній прикордонній службі України (далі - Держприкордонслужба) у мирний час та особливості проходження військової служби в ній в особливий період, а також відносини, що виникають у зв`язку з проходженням в органах Держприкордонслужби кадрової військової служби особами офіцерського складу до їх переходу в установленому порядку на військову службу за контрактом або звільнення з військової служби.

Відповідно до п. 5 Положення громадяни, які вступили на військову службу за контрактом або за призовом, складають Військову присягу на вірність Українському народу в порядку, визначеному Статутом внутрішньої служби Збройних Сил України.

Згідно із п. 6 Положення початок і закінчення проходження військової служби, строки військової служби, а також граничний вік перебування на військовій службі визначено Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу» № 2232-ХІІ (далі - Закон № 2232-ХІІ).

Частиною 1 ст. 26 Закону № 2232-ХІІ встановлено, що звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється у запас, якщо військовослужбовці не досягли граничного віку перебування в запасі і за станом здоров`я придатні до військової служби.

Згідно із пунктом 284 Положення військовослужбовця може бути звільнено з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем в разі, коли протягом останніх 12 місяців за неналежне виконання або відмову від виконання взятих на себе під час укладання контракту про проходження військової служби чи контракту про навчання обов`язків він два або більше разів притягувався до матеріальної, адміністративної, кримінальної або на підставі письмового наказу до дисциплінарної відповідальності.

Суд зазначає, що під терміном "систематичне невиконання умов контракту" слід розуміти, що система має місце у разі вчинення військовослужбовцем дисциплінарного проступку після застосування до нього дисциплінарного стягнення, яке не втратило юридичної сили.

Матеріалами справи підтверджено, що позивач має дисциплінарні стягнення, які на день винесення спірного наказу № 403-ОС від 23.06.2020 є чинними (не втратили юридичну силу).

Позивачем не надано доказів на підтвердження втрати чинності наказу № 1817-АГ від 18.09.2019, яким позивачу оголошено сувору догану, наказу № 142 від 04.10.2019, яким позивачу оголошено догану, наказу № 244-ВВ від 11.11.2019, яким позивачу оголошено сувору догану, усну догану від 21.05.2020. Судом також не встановлено, що зазначені дисциплінарні стягнення втратили чинність через їх зняття, відповідно до вимог п. 106 Дисциплінарного статуту (а.с. 39-43).

Також позивачем не надано доказів, а судом не встановлено втрату чинності судових рішень, якими позивача притягнуто до адміністративної відповідальності постановами Лисичанського міського суду Луганської області від 12.09.2019 по справі № 415/7673/19, від 06.12.2019 по справі № 415/10101/19, від 28.01.2020 по справі № 415/638/20 (а.с.44, 45, 46).

З огляду на встановлене, суд дійшов висновку щодо правомірності прийняття позивачем наказу № 403-ОС від 23.06.2020 про припинення (розірвання) контракту та звільнення з військової служби ОСОБА_1 .

Щодо клопотання позивача про уточнення назви відповідача (а.с. 146-147) суд зазначає наступне.

Згідно даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань за кодом 14321736 зареєстровано військову частину НОМЕР_1 , створену Адміністрацією Державної прикордонної служби України, місцезнаходження: 92702, Луганська область, м. Старобільськ, вул. Свободи, 1а, керівник Мартинюк О.В.

Указом Президента України від 22.08.2018 № 233/2018 Про присвоєння почесних найменувань військовим частинам Державної прикордонної служби України присвоєно 3 прикордонному загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України почесне найменування "імені Героя України полковника Євгенія Пікуса" та надалі іменувати його - 3 прикордонний загін імені Героя України полковника Євгенія Пікуса Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України.

Таким чином, судом встановлено, що 3 прикордонний загін імені Героя України полковника Євгенія Пікуса Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України, ІНФОРМАЦІЯ_1 та Військова частина НОМЕР_1 є однією і тією ж юридичною особою, керівником якої на час виникнення спірних правовідносин є ОСОБА_7 , про що свідчить наказ голови Державної прикордонної служби України № 410-ОС від 14.05.2018 та витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 22.07.2019.

З огляду на зазначене, позов ОСОБА_1 є необгрунтованим та таким, що не підлягає задоволенню у повному обсязі.

Керуючись статтями 2, 7, 8, 9, 19, 20, 72-77, 90, 132, 139, 241-246, 250, 255 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову адвоката Мозолєва Олега Олександровича в інтересах ОСОБА_1 до Луганського прикордонного загіну імені Героя України полковника Євгенія Пікуса Східного Регіонального управління Державної прикордонної служби України про визнання протиправним та скасування наказу в частині припинення контракту та звільнення з військової служби та поновлення на службі - відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Апеляційна скарга подається до Першого апеляційного адміністративного суду через Луганський окружний адміністративний суд.

Повний текст судового рішення складено та підписано 23 квітня 2021 року.

Суддя О.В. Ірметова