Справа № 300/1402/21
Суддя: Судова-Хомюк Наталія Михайлівна
Дата ухвалення: 2021-04-08 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
08 квітня 2021 рокуЛьвівСправа № 300/1402/21 пров. № А/857/7139/21
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу Кандидата в народні депутати України в одномандатному виборчому окрузі №87 на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року ОСОБА_1 на рішення Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 04 квітня 2021 року у справі № 300/1402/21, колегією суддів прийнято постанову, якою апеляційну скаргу Кандидата в народні депутати України в одномандатному виборчому окрузі №87 на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року ОСОБА_1 задоволено частково.
Ухвалюючи вищевказане судове рішення та задовольняючи частково позовні вимоги, колегія суддів прийшла до висновку, що позовні вимоги в частині визнання протиправною та скасування рішення Окружної виборчої комісії № 87, викладене у формі постанови № 20-П від 31 березня 2021 року є обґрунтованими та підлягають до задоволення. Суд, зокрема вважає, що відсутність на паперових пакетах з виборчою документацією ДВК №261029 відтиску печатки (за наявності підписів членів дільничної комісії на паперовому пакеті з виборчою документацією) не вказують на наявність ознак розпакування таких пакетів, а лише підтверджують недолік в оформленні обумовлених паперових пакетів, який не свідчить про їх розпакування.
Як слідує зі змісту положень ч.3 ст.34 КАС України, суддя, не згодний із судовим рішенням за наслідками розгляду адміністративної справи, може письмово викласти свою окрему думку, яка приєднується до матеріалів справи і є відкритою для ознайомлення.
Хоча і окрема думка, в свою чергу, немає жодного правового значення для результатів розгляду справи, але, відповідно до вимог процесуального закону, виключно саме таким чином суддя у процесуальний спосіб може висловити свою незгоду з прийнятим по справі рішенням суду в цілому та зняти з себе професійну відповідальність за його зміст та подальшу реалізацію.
Таким чином, користуючись наданим КАС України правом, як головуюча суддя по справі, викладаю свою незгоду із наведеним судовим рішенням в частині мотивів, що слугували підставою для скасування рішення суду першої інстанції та прийняття постанови про часткове задоволення позовних вимог, з огляду на наступне.
Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що виявлена 31.03.2021 під час прийому виборчої документації дільничної виборчої комісії №261029 відсутність підписів членів дільничної виборчої комісії та відтиску печатки цієї комісії на сейф-пакеті з протоколами дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці є виявленою ознакою розпечатування пакетів із запакованими документами дільничної виборчої комісії. Відсутність відтиску печатки доведена дослідженим в судовому засіданні електронним доказом відеозаписом частини безперервного засідання Окружної виборчої комісії з виборів народних депутатів України одномандатного виборчого округу №87 щодо розгляду питання прийняття виборчої документації виборчої дільниці №261029. Відсутність підписів членів дільничної виборчої комісії встановлена відповідачем внаслідок неможливості ідентифікувати осіб, що їх виконали, оскільки рукописні підписи виконані без зазначення прізвищ осіб, хто їх виконав.
Колегія суддів першої інстанції дійшла висновку про правильність кваліфікації виявлених відповідачем обставин, як таких, що вказують на наявність ознак розпечатування пакетів із запакованими документами дільничної виборчої комісії №261029, що частиною 11 статті 94 Закону України «Про вибори народних депутатів України» є обов`язковою підставою для прийняття рішення про проведення повторного підрахунку голосів виборців на цій виборчій дільниці. А відтак, постанова Окружної виборчої комісії з виборів народних депутатів України одномандатного виборчого округу №87 від 31.03.2021 за №20-П та рішення про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №261029 є таким, що прийнято на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені законом, з використанням повноважень з метою з якою це повноваження надано, обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для його прийняття, безсторонньо, добросовісно, розсудливо, з дотриманням принципу рівності перед законом, пропорційно та своєчасно.
Такий висновок суду першої інстанції, на мою думку відповідав нормам матеріального права та фактичним обставинам справи, був правильним, законним та обґрунтованим, виходячи з наступного.
Відповідно до пункту 20 частини першої статті 92 Конституції України організація і порядок проведення виборів і референдумів визначаються виключно законами України.
Згідно вимог частини 2 статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Відповідно до частини 3 статті 77 Конституції України порядок проведення виборів народних депутатів України встановлюється законом.
Підпунктом 2 пункту 2 розділу ХХХХІІ Прикінцеві та перехідні положення Виборчого кодексу України від 19.12.2019 №396-ІХ поширено дію положень Закону України «Про вибори народних депутатів України» на правовідносини щодо організації та проведення проміжних виборів і заміщення народних депутатів України, обраних у загальнодержавному виборчому окрузі, повноваження яких достроково припинені, що діють до наступних чергових або позачергових виборів народних депутатів України.
Відповідно до частини 1 статті 24 Закону України «Про вибори народних депутатів України» (надалі також - Закону №4061), систему виборчих комісій, що здійснюють підготовку та проведення виборів депутатів, становлять: Центральна виборча комісія; окружні виборчі комісії; дільничні виборчі комісії.
Згідно з ч. 1 ст. 25 Закону № 4061 виборчі комісії є спеціальними колегіальними органами, уповноваженими організовувати підготовку та проведення виборів депутатів і забезпечувати додержання та однакове застосування законодавства України про вибори депутатів.
У відповідності до частини 12 статті 91 Закону № 4061 пакети з протоколами дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та в одномандатному окрузі, виборчими бюлетенями, контрольними талонами і предметами, списками виборців, а також, за наявності, окремими думками членів виборчої комісії, викладеними у письмовій формі, актами, заявами, скаргами та рішеннями, прийнятими виборчою комісією, невідкладно після закінчення засідання виборчої комісії доставляються до окружної виборчої комісії.
Здійснення виборчих процедур на етапі виборчого процесу підрахунку голосів виборців та встановлення підсумків голосування порядок прийняття та розгляду документів дільничних виборчих комісій окружною виборчою комісією встановлений статтею 94 Закону № 4061.
Згідно із частиною 1 статті 94 Закону №4061, з моменту закінчення голосування окружна виборча комісія розпочинає засідання, яке продовжується безперервно до встановлення підсумків голосування у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та в одномандатному окрузі. На цей час члени окружної виборчої комісії не можуть залучатися до виконання інших функцій, крім участі в засіданні виборчої комісії.
Відповідно до частини 5 статті 94 Закону №4061, при прийнятті документів дільничної виборчої комісії окружна виборча комісія перевіряє комплектність документів та цілісність упаковки усіх пакетів з виборчими документами. При цьому кожний член комісії має право оглянути кожний пакет з документами. У разі повної комплектності виборчих документів та цілісності упаковки усіх пакетів відкриваються почергово пакети з протоколами про підрахунок голосів на виборчій дільниці у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та одномандатному окрузі та оголошуються відомості, зазначені у них. За результатами розгляду документів дільничної виборчої комісії та скарг про порушення вимог цього Закону під час проведення голосування та підрахунку голосів на виборчій дільниці, а також під час транспортування виборчих документів до окружної виборчої комісії, що надійшли до окружної виборчої комісії на момент прийняття документів дільничної виборчої комісії, окружна виборча комісія окремо по виборах у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та в одномандатному окрузі приймає одне з рішень:
1) прийняти виборчі документи від дільничної виборчої комісії та врахувати відомості протоколів про підрахунок голосів на виборчій дільниці у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та (або) одномандатному окрузі при встановленні підсумків голосування в межах виборчого округу;
2) відмовити у прийнятті виборчих документів по загальнодержавному округу в межах одномандатного округу та (або) одномандатному округу від дільничної виборчої комісії та зобов`язати дільничну виборчу комісію виправити виявлені недоліки шляхом складання протоколу (протоколів) з поміткою «Уточнений»;
3) провести повторний підрахунок голосів на виборчій дільниці в порядку, встановленому цим Законом по виборах у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та (або) в одномандатному окрузі.
Рішення, передбачене частиною п`ятою цієї статті, приймається шляхом голосування усіх членів окружної виборчої комісії більшістю від загального складу комісії і фіксується у протоколі засідання окружної виборчої комісії (частина 6 статті 94 Закону №4061).

За змістом частини 7 статті 94 Закону №4061, протоколи дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та в одномандатному окрузі почергово, в порядку відкриття пакетів з відповідними протоколами, розглядаються окружною виборчою комісією після оголошення відомостей, зазначених у відповідному протоколі.

У разі виявлення у протоколі дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та (або) одномандатному окрузі виправлень, помилок, неточностей, які можливо усунути без повторного підрахунку голосів, окружна виборча комісія своїм рішенням може зобов`язати дільничну виборчу комісію внести зміни до встановлених результатів голосування виборців на виборчій дільниці шляхом складання протоколу (протоколів) про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та (або) одномандатному окрузі з поміткою "Уточнений" відповідно до пункту 2 частини п`ятої цієї статті, про що зазначається у протоколі засідання окружної виборчої комісії.

У разі виявлення у протоколі виправлень, помилок та неточностей, які можливо усунути без повторного підрахунку голосів та які не потребують внесення змін до встановлених результатів голосування виборців на виборчій дільниці, окружна виборча комісія приймає рішення, передбачене пунктом 1 частини п`ятої цієї статті із зазначенням про виявлені виправлення, помилки та неточності. Таке рішення додається до протоколу дільничної виборчої комісії.

Згідно частини 10 статті 94 Закону №4061 за наявності заяв або скарг, підтверджених відповідно оформленими актами, складеними кандидатами у депутати, їх довіреними особами, уповноваженими особами партій, офіційними спостерігачами, виборцями, про порушення вимог цього Закону під час проведення голосування та (або) підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та (або) одномандатному окрузі, що ставлять під сумнів результати підрахунку голосів виборців на цій виборчій дільниці у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та (або) одномандатному окрузі, а також за наявності акта або письмової заяви чи скарги осіб, зазначених у частині першій статті 93 цього Закону, про порушення вимог цього Закону під час транспортування до окружної виборчої комісії протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці та інших документів окружна виборча комісія може прийняти рішення про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та (або) одномандатному окрузі.

У разі неможливості усунення без перерахунку виборчих бюлетенів для голосування у загальнодержавному окрузі та (або) одномандатному окрузі неточностей у протоколі (протоколах) дільничної виборчої комісії у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та (або) одномандатному окрузі, а також у разі наявних ознак розпечатування пакетів із запакованими документами дільничної виборчої комісії по загальнодержавному округу та (або) одномандатному округу окружна виборча комісія зобов`язана прийняти рішення про повторний підрахунок голосів виборців на цій виборчій дільниці у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та (або) одномандатному окрузі (частина 11 статті 94 Закону №4061).

Правове регулювання передбачає визначення вимог Закону, недотримання яких може бути підставою проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці та вимог Закону, недотримання яких в обов`язковому порядку є підставою для проведення такого повторного підрахунку.

До вимог Закону, недотримання яких, за рішенням окружної виборчої комісії може бути підставою для проведення повторного підрахунку голосів виборців на дільниці Закон відносить:

порушення вимог Закону під час проведення голосування та (або) підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці, що ставлять під сумнів результати підрахунку голосів виборців на цій виборчій дільниці;

порушення вимог цього Закону під час транспортування до окружної виборчої комісії протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці та інших документів.

Таким чином, зазначеними нормами права визначений зміст та порядок кваліфікації підстав для прийняття окружною виборчою комісією рішення, передбаченого пунктом 3 частини 5 статті 94 Закону України «Про вибори народних депутатів України» за наслідками визначених виборчих процедур прийняття та розгляду документів дільничних виборчих комісій.

Рішення, передбачене частиною п`ятою цієї статті, приймається шляхом голосування усіх членів окружної виборчої комісії більшістю від загального складу комісії і фіксується у протоколі засідання окружної виборчої комісії (частина 6).

З урахуванням зазначених вимог законодавства, вважаю вірним висновок суду першої інстанції про те, що в межах виборчих процедур прийняття та розгляду документів дільничних виборчих комісій окружною виборчою комісією, виявлення у протоколі дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці виправлень, помилок, неточностей, а також виявлення ознак розпечатування пакетів із запакованими документами дільничної виборчої комісії не потребує наявності заяв або скарг, підтверджених відповідно оформленими актами, складеними кандидатами у депутати, їх довіреними особами, уповноваженими особами партій, офіційними спостерігачами, виборцями.

Представник апелянта у поданій апеляційній скарзі та в судовому засіданні зазначив, що відсутність прізвищ членів дільничної виборчої комісії на пакеті з протоколами дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів не є порушення порядку запакування протоколів дільничної виборчої комісії, передбаченого ч. 6 ст. статті 87 та ч. 9 ст. 91 Закону №4061, а до організаційно-розпорядчої документації ДСТУ 4163-2003 від 07.04.2003 не відносить записи, що ставляться на пакунках в які запаковується документація.

Проте, із наявного в матеріалах справи відеозапису частини безперервного засідання Окружної виборчої комісії з виборів народних депутатів України одномандатного виборчого округу №87 щодо розгляду питання прийняття виборчої документації виборчої дільниці №261029, що містяться на СД-диску, чітко встановлюється відсутність підписів членів дільничної виборчої комісії та відтиску печатки цієї комісії на сейф-пакетах з протоколами дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці. Окрім того, в судовому засіданні представники не заперечили обставини відсутності відтиску печатки комісії на пакетах, у яких були поміщені протоколи дільничої виборчої комісії про підрахунок голосів.

Вважаю, що приймаючи постанову, колегія суддів апеляційної інстанції безпідставно прийшла до висновку, що положення ч.6 ст. 87 Закону №4061, встановлюють вимоги щодо здійснення певних написів. При цьому, зміст приведеної норми не містить критеріїв, за якими відсутність якогось реквізиту напису та/або відтиску на такому пакеті є ознакою його розпечатування.

Також на переконання суду зазначені обставини (за наявності підписів членів дільничної комісії на паперовому пакеті з виборчою документацією) не вказують на наявність ознак розпакування таких пакетів, а лише підтверджують недолік в оформленні обумовлених паперових пакетів, який не свідчить про їх розпакування. На думку апеляційного суду протиправним є посилання виборчої комісії на наявність ознак розпакування «сейф-пакетів», як на підставу для проведення повторного перерахунку голосів, оскільки Закон №4061 не містить визначення такої форми упакування як «сейф пакет» та не містить вимог до його оформлення.

Хочу звернути увагу на те, що згідно ч. 9 ст. 91 Закону № 4061 перший і другий примірники протоколів дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та в одномандатному окрузі, а за наявності - і відповідні примірники кожного протоколу з поміткою «Уточнений» запаковуються до пакетів зі спеціальною системою захисту у порядку, встановленому ч. 6 ст. 87 цього Закону. На пакетах робляться відповідно написи «Протокол загальнодержавного округу», «Протокол одномандатного округу».

Частиною 6 статті 87 Закону №4061 передбачено, що дільнична виборча комісія запаковує опрацьовані виборчі документи у паперові пакети. Пакет з виборчими документами заклеюється, на пакеті зазначається напис, який вказує на вид запакованих документів, а також зазначаються позначення виборчого округу (загальнодержавний чи одномандатний) та номер одномандатного округу, номер виборчої дільниці, дата і час пакування, ставляться підписи усіх присутніх членів дільничної виборчої комісії та печатка дільничної виборчої комісії.

На мою думку, законодавець у наведених нормах Закону №4061 прямо вказав на обов`язок дільничної виборчої комісії запакувати виборчі документи у паперові пакети, які повинні бути запечатані та оформлені виключно у порядок та у спосіб, передбачений ч. 6 ст. 87 Закону №4061, а також невідкладно доставлені до окружної виборчої комісії.

Відтак, слід прийти до висновку, що виконання зазначеного обов`язку дільничної виборчої комісії щодо комплектності та її фіксації підписами та печаткою дільничної виборчої комісії формує захист від фальшування виборчої документації, яка зберігається в цих пакетах.

Порушення вимог Закону України «Про вибори народних депутатів України», які належать до підстав для прийняття рішення, передбаченого пунктом 3 частини 5 статті 94 Закону №4061 за ознакою спричинення наслідків розділені на такі, що є достатніми за умови, коли вони потягли за собою настання негативних наслідків (створення сумнівів у достовірності результатів підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці, неможливість усунення без перерахунку виборчих бюлетенів для голосування) та таких, що є достатньою підставою для прийняття рішення про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці з моменту допущення, незалежно від спричинення таким фактом будь-яких негативних наслідків.

До першої категорії належать підстави, що створюють порушення вимог Закону під час Визначальним для вирішення даного спору є встановлення правильності кваліфікації виявлених відповідачем обставин, як підстав для прийняття рішення про проведення повторного підрахунку голосів виборців на дільниці, що передбачені частинами 10 та 11 Закону №4061.

Щодо першої обставини, то вона відповідно до частини 10 статті 94 Закону за рішенням окружної виборчої комісії може бути підставою для проведення повторного підрахунку голосів виборців на дільниці, а наявність заяв або скарг, підтверджених відповідно оформленими актами, складеними кандидатами у депутати, їх довіреними особами, уповноваженими особами партій, офіційними спостерігачами, виборцями, про порушення вимог цього Закону є обов`язковою умовою для встановлення окружною виборчою комісією цієї обставини.

Щодо обставини виявлення наявності ознак розпечатування пакетів з виборчою документацією, то відповідно до частини 11 статті 94 Закону, вона є обов`язковою підставою для прийняття такого рішення, а для її виявлення Законом не встановлені умови поданих на розгляд комісії заяв або скарг, підтверджених відповідно оформленими актами.

Надаючи оцінку підставі для прийняття рішення про повторний підрахунок голосів виборців, передбаченої частиною 11 статті 94 Закону №4061, на моє переконання, витяг з протоколу засідання ОВК, постанова від 31.03.2021 №20-П про проведення повторного підрахунку голосів, а також відеозапис процесу передачі виборчої документації є достатніми, належними та достовірними доказами факту, що на сейф-пакетах з протоколами були відсутні усі обов`язкові реквізити, а саме відсутні підписи членів дільничної виборчої комісії із зазначенням прізвища та ініціалів та відсутній відтиск печатки цієї комісії, що є обов`язковою підставою для прийняття рішення про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №261029.

Також, колегія суддів прийшла до висновку, що приймаючи постанову № 20-П від 31 березня 2021 року Окружна виборча комісія № 87, діяла всупереч норм чинного законодавства та не у спосіб, що встановлений чинним законодавством, оскільки зміст постанови № 20-П від 31 березня 2021 року на засіданні Окружної виборчої комісії не оголошувався, що свідчить про те, що за прийняття документа відповідного змісту окружна виборча комісія не голосувала.

Вважаю вказані твердження такими, що не відповідають фактичним обставинам справи, оскільки згідно відеозапису частини безперервного засідання Окружної виборчої комісії з виборів народних депутатів України одномандатного виборчого округу №87 щодо розгляду питання прийняття виборчої документації виборчої дільниці №261029, що містяться на СД-диску встановлюється, що під час прийняття та розгляду документів від дільничної виборчої комісії №261029, головою Окружної виборчої комісії було поставлено на голосування розгляд питання про перерахунок голосів, у зв`язку із порушенням вимоги ч. 6 ст. 87 Закону №4061. За результатами голосування, комісією прийнято рішення про повторний перерахунок голосів. За зазначене рішення проголосувало 12 членів Комісії, проти 5 та утримався - 1. Такі дії відповідають вимогам частин 6 та 11 статті 94 Закону №4061.

За таких обставин, з урахуванням усіх зібраних у справі доказів у їх сукупності, на мою думку, відповідач, як суб`єкт владних повноважень, довів суду правомірність оскарженого рішення, а тому вважаю, що апеляційну скаргу Кандидата в народні депутати України в одномандатному виборчому окрузі №87 на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року ОСОБА_1 слід було залишити без задоволення, а рішення Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 04 квітня 2021 року у справі № 300/1402/21 без змін.

Суддя Н. М. Судова-Хомюк