Справа № 300/1404/21
Суддя: Ільчишин Надія Василівна
Дата ухвалення: 2021-04-08 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 квітня 2021 рокуЛьвівСправа № 300/1404/21 пров. № А/857/7134/21

Восьмий апеляційний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Ільчишин Н.В.,

суддів Гуляка В.В., Коваля Р.Й.,

за участі секретаря судового засідання Стельмаха П.П.,

розглянувши у судовому засіданні в м. Львові апеляційні скарги Кандидата в народні депутати України в одномандатному виборчому окрузі №87 на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року ОСОБА_1 та Окружної виборчої комісії з виборів народних депутатів України на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року в одномандатному виборчому окрузі №87 на рішення Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 05 квітня 2021 року (головуючого судді Главача І.А., суддів Шумея М.В., Біньковської Н.В., ухвалене у відкритому судовому засіданні за правилами спрощеного позовного провадження о 06 год. 44 хв. м. Івано-Франківську) у справі № 300/1404/21 за позовом Кандидата в народні депутати України в одномандатному виборчому окрузі №87 на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року ОСОБА_1 до Окружної виборчої комісії з виборів народних депутатів України на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року в одномандатному виборчому окрузі №87 про визнання протиправним та скасування рішення про повторний підрахунок голосів на виборчій дільниці №260536 та зобов`язання вчинити певні дії,-

ВСТАНОВИВ:

Кандидат в народні депутати України в одномандатному виборчому окрузі №87 на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року ОСОБА_1 03.04.2021 звернувся в суд з позовом до Окружної виборчої комісії з виборів народних депутатів України на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 в одномандатному виборчому окрузі №87 в якому просить визнати протиправним та скасувати рішення відповідача про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №260536, зобов`язати відповідача прийняти виборчі документи від дільничної виборчої комісії №260536 та врахувати відомості протоколів про підрахунок голосів на виборчий дільниці №260536 в межах одномандатного виборчого округу №87 на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року при встановленні підсумків голосування в межах одномандатного виборчого округу №87.

Рішенням Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 05 квітня 2021 року позов задоволено частково. Визнано протиправним та скасовано рішення Окружної виборчої комісії з виборів народних депутатів України на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року в одномандатному виборчому окрузі №87 про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №260536. У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Не погодившись із рішенням суду першої інстанції в частині відмови в задоволенні позовну Кандидат в народні депутати України в одномандатному виборчому окрузі №87 на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року ОСОБА_1 подав апеляційну скаргу, яку обґрунтовує тим, що судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваного рішення в частині щодо зобов`язання відповідача прийняти виборчі документи від дільничної виборчої комісії №260536 та врахувати відомості протоколів про підрахунок голосів на виборчий дільниці №260536 в межах одномандатного виборчого округу №87 на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року при встановленні підсумків голосування в межах одномандатного виборчого округу №87 допущено порушення норм процесуального та матеріального права, просить рішення суду скасувати в частині відмови в задоволенні позову та ухвалити в цій частині нове рішення, яким позовну вимогу про зобов`язання вчинити дії задовольнити, з мотивів наведених в апеляційній скарзі, в іншій частині рішення суду залишити без змін.

Апеляційну скаргу подано окружною виборчої комісії з виборів народних депутатів України на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року в одномандатному виборчому окрузі №87 на рішення суду першої інстанції в частині задоволених позовних вимог, яку обґрунтовує тим, що судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваного рішення в частині про задоволення частково позову неповно з`ясовано обставини справи, що мають значення для справи, допущено порушення норм процесуального та матеріального права, просить рішення суду скасувати в частині задоволеної позовної вимоги про визнання протиправним та скасування рішення Окружної виборчої комісії №87 про призначення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №260536 та ухвалити нове рішення, яким в задоволенні позову відмовити повністю.

До апеляційного суду відзиву на апеляційні скарги не подано.

Представник позивача адвокат Мазур А.П. у судовому засіданні апеляційного суду апеляційну скаргу позивача підтримав, просив її задовольнити, а судове рішення скасувати в частині відмови в задоволенні позову та ухвалити в цій частині нове рішення, яким позов задовольнити, в іншій частині рішення суду залишити без змін.

Представник відповідача адвокат Короленко О.Л. у судовому засіданні апеляційного суду проти апеляційної скарги позивача заперечив, а апеляційну скаргу відповідача підтримав, просив рішення суду скасувати в частині задоволеної позовної вимоги про визнання протиправним та скасування рішення Окружної виборчої комісії №87 про призначення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №260536 та ухвалити нове рішення, яким в задоволенні позову відмовити повністю.

Відповідно до статті 308 Кодексу адміністративного судочинства (далі - КАС України) суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційних скарг у їх сукупності, колегія суддів дійшла висновку, що подана скарга Кандидата в народні депутати України в одномандатному виборчому окрузі №87 на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року ОСОБА_1 не підлягає задоволенню, а апеляційну скаргу Окружної виборчої комісії з виборів народних депутатів України на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року в одномандатному виборчому окрузі №87 слід задовольнити з наступних мотивів.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, що постановою Центральної виборчої комісії від 27.11.2020 №522 призначено проміжні вибори народного депутата України в одномандатному виборчому окрузі №87 (Івано-Франківська область) на 28 березня 2021 року.

Згідно постанови Центральної виборчої комісії №46 від 09.02.2021 ОСОБА_1 зареєстровано кандидатом у народні депутати України в одномандатному виборчому окрузі №87 на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року.

28 березня 2021 року проведено проміжні вибори народного депутата України в одномандатному виборчому окрузі №87.

29.03.2021 о 21:25 під час безперервного засідання Окружної виборчої комісії №87 щодо розгляду виборчої документації на виборчій дільниці №260536 Комісією виявлено, що виборча документація виборчої дільниці №260536 не відповідала вимогам Закону України «Про вибори народних депутатів».

Відповідно до постанови окружної виборчої комісії з виборів народного депутата України на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року в одномандатному виборчому окрузі №87 щодо розгляду виборчої документації ДВК №260536 від 29.03.2021 №34-П, комісією виявлено порушення порядку транспортування і передачі виборчих документів до окружної виборчої комісії. Виявлені порушення в сукупності (ознака розпечатування пакетів з виборчою документацією, відсутність прізвищ та ініціалів членів ДВК на пакетах з виборчою документацією, наявність секретаря ДВК при прийнятті документації в Комісії, який зобов`язаний залишитися у приміщенні дільничної комісії №260536) може свідчити про можливе відкриття пакетів з виборчою документацією дільниці №260536 та комісією прийнято рішення про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №260536 (аркуші справи 41-43).

Позивач, вважаючи рішення відповідача протиправним, та таким що підлягає скасуванню, звернувся до суду за захистом своїх прав.

Задовольняючи частково позовні вимоги суд першої інстанції дійшов висновку, що окружною виборчою комісією №87 спірне рішення про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці 260536 прийняте без достатніх на те підстав, а тому таке рішення є протиправним та таким, що підлягає скасуванню, однак зобов`язання відповідача прийняти виборчі документи від дільничної виборчої комісії №260536 та врахувати відомості протоколів про підрахунок голосів на виборчий дільниці №260536 в межах одномандатного виборчого округу №87 на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року при встановленні підсумків голосування в межах одномандатного виборчого округу №87 буде втручанням в дискреційні повноваження відповідача, а тому позовні вимоги цій частині задоволенню не підлягають.

Даючи правову оцінку оскаржуваному судовому рішенню та доводам апелянтів, що викладених у апеляційних скаргах, суд апеляційної інстанції виходить із такого.

Відповідно до пункту 20 частини 1 статті 92 Конституції України організація і порядок проведення виборів і референдумів визначаються виключно законами України.

Підпунктом 2 пункту 2 розділу ХХХХІІ Прикінцевих та перехідних положень Виборчого кодексу України від 19.12.2019 №396-ІХ визнано таким, що втратив чинність з дня набрання чинності цим Кодексом: Закон України «Про вибори народних депутатів України» крім положень щодо організації та проведення проміжних виборів і заміщення народних депутатів України, обраних у загальнодержавному виборчому окрузі, повноваження яких достроково припинені, що діють до наступних чергових або позачергових виборів народних депутатів України.

Відповідно до частин 1, 3, 5, 6, 10, 11, 13 статті 94 Закону України «Про вибори народних депутатів України» від 17 листопада 2011 року № 4061-VI (далі Закон № 4061-VI), з моменту закінчення голосування окружна виборча комісія розпочинає засідання, яке продовжується безперервно до встановлення підсумків голосування у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та в одномандатному окрузі. На цей час члени окружної виборчої комісії не можуть залучатися до виконання інших функцій, крім участі в засіданні виборчої комісії.

Засідання окружної виборчої комісії, зазначене у частині першій цієї статті, оформляється протоколом безперервного засідання, який підписується головою або головуючим на засіданні, а також секретарем виборчої комісії або членом виборчої комісії, який виконував на зазначеному засіданні обов`язки секретаря. До протоколу приєднуються (за наявності) окремі думки членів виборчої комісії, які брали участь у засіданні і не згодні з прийнятим окружною виборчою комісією рішенням.

При прийнятті документів дільничної виборчої комісії окружна виборча комісія перевіряє комплектність документів та цілісність упаковки усіх пакетів з виборчими документами. При цьому кожний член комісії має право оглянути кожний пакет з документами. У разі повної комплектності виборчих документів та цілісності упаковки усіх пакетів відкриваються почергово пакети з протоколами про підрахунок голосів на виборчій дільниці у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та одномандатному окрузі та оголошуються відомості, зазначені у них. За результатами розгляду документів дільничної виборчої комісії та скарг про порушення вимог цього Закону під час проведення голосування та підрахунку голосів на виборчій дільниці, а також під час транспортування виборчих документів до окружної виборчої комісії, що надійшли до окружної виборчої комісії на момент прийняття документів дільничної виборчої комісії, окружна виборча комісія окремо по виборах у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та в одномандатному окрузі приймає одне з рішень:

1) прийняти виборчі документи від дільничної виборчої комісії та врахувати відомості протоколів про підрахунок голосів на виборчій дільниці у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та (або) одномандатному окрузі при встановленні підсумків голосування в межах виборчого округу;

2) відмовити у прийнятті виборчих документів по загальнодержавному округу в межах одномандатного округу та (або) одномандатному округу від дільничної виборчої комісії та зобов`язати дільничну виборчу комісію виправити виявлені недоліки шляхом складання протоколу (протоколів) з поміткою "Уточнений";

3) провести повторний підрахунок голосів на виборчій дільниці в порядку, встановленому цим Законом по виборах у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та (або) в одномандатному окрузі.

Рішення, передбачене частиною п`ятою цієї статті, приймається шляхом голосування усіх членів окружної виборчої комісії більшістю від загального складу комісії і фіксується у протоколі засідання окружної виборчої комісії.

За наявності заяв або скарг, підтверджених відповідно оформленими актами, складеними кандидатами у депутати, їх довіреними особами, уповноваженими особами партій, офіційними спостерігачами, виборцями, про порушення вимог цього Закону під час проведення голосування та (або) підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та (або) одномандатному окрузі, що ставлять під сумнів результати підрахунку голосів виборців на цій виборчій дільниці у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та (або) одномандатному окрузі, а також за наявності акта або письмової заяви чи скарги осіб, зазначених у частині першій статті 93 цього Закону, про порушення вимог цього Закону під час транспортування до окружної виборчої комісії протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці та інших документів окружна виборча комісія може прийняти рішення про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та (або) одномандатному окрузі.

У разі неможливості усунення без перерахунку виборчих бюлетенів для голосування у загальнодержавному окрузі та (або) одномандатному окрузі неточностей у протоколі (протоколах) дільничної виборчої комісії у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та (або) одномандатному окрузі, а також у разі наявних ознак розпечатування пакетів із запакованими документами дільничної виборчої комісії по загальнодержавному округу та (або) одномандатному округу окружна виборча комісія зобов`язана прийняти рішення про повторний підрахунок голосів виборців на цій виборчій дільниці у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та (або) одномандатному окрузі.

Повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці здійснюється окружною виборчою комісією з обов`язковою участю членів дільничної виборчої комісії, які передають виборчу документацію, після розгляду і прийняття протоколів та інших документів від усіх дільничних виборчих комісій. У повторному підрахунку окружною виборчою комісією голосів виборців на виборчій дільниці мають право бути присутніми усі члени цієї дільничної виборчої комісії; при цьому можуть бути присутніми кандидати у депутати, їх довірені особи, уповноважені особи партій, офіційні спостерігачі.

Частиною 6 статті 87 Закону № 4061-VI передбачено, що дільнична виборча комісія запаковує опрацьовані виборчі документи у паперові пакети. Пакет з виборчими документами заклеюється, на пакеті зазначається напис, який вказує на вид запакованих документів, а також зазначаються позначення виборчого округу (загальнодержавний чи одномандатний) та номер одномандатного округу, номер виборчої дільниці, дата і час пакування, ставляться підписи усіх присутніх членів дільничної виборчої комісії та печатка дільничної виборчої комісії.

Відповідно до частини 7 статті 89 Закону № 4061-VI, невикористані виборчі бюлетені для голосування у загальнодержавному окрузі та одномандатному окрузі погашаються шляхом відокремлення правого нижнього кута виборчого бюлетеня. Погашені невикористані виборчі бюлетені по загальнодержавному округу та одномандатному округу разом з виборчими бюлетенями, зазначеними у частині одинадцятій статті 85 цього Закону, запаковуються окремо у різні пакети у порядку, встановленому частиною шостою статті 87 цього Закону. На пакетах робиться напис «Невикористані виборчі бюлетені для голосування у загальнодержавному окрузі» або «Невикористані виборчі бюлетені для голосування в одномандатному окрузі».

Згідно частини 14 статті 89 Закону № 4061-VI контрольні талони виданих виборчих бюлетенів запаковуються окремо у різні пакети у порядку, встановленому частиною шостою статті 87 цього Закону. На пакетах робиться напис «Контрольні талони виборчих бюлетенів для голосування у загальнодержавному окрузі» та «Контрольні талони виборчих бюлетенів для голосування в одномандатному окрузі».

Як передбачено частиною 21 статті 90 Закону № 4061-VI виборчі бюлетені з голосами виборців, поданими за кандидатів у депутати, включених до виборчого списку кожної партії у загальнодержавному окрузі, та за кандидатів у депутати в одномандатному окрузі, запаковуються окремо у порядку, встановленому частиною шостою статті 87 цього Закону. На пакетах зазначаються назва відповідної партії, прізвище кандидата в депутати.

Відповідно до частин 1, 4, 5 статті 93 Закону № 4061-VI транспортування виборчих документів, зазначених у частині дванадцятій статті 91 цього Закону, здійснюється членами дільничної виборчої комісії звичайної або спеціальної виборчої дільниці (крім спеціальних виборчих дільниць, утворених на суднах, що перебувають у день голосування у плаванні під Державним Прапором України, на полярній станції України) - представниками чотирьох різних партій, кандидатів у депутати, а саме: головою та заступником голови дільничної виборчої комісії та двома членами цієї виборчої комісії - представниками двох інших партій, кандидатів у депутати, які набрали найбільшу кількість голосів на виборчій дільниці у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та в одномандатному окрузі. Їх обов`язково супроводжує поліцейський, який повинен забезпечити охорону при транспортуванні. За своїм бажанням інші члени дільничної виборчої комісії, кандидати у депутати, їх довірені особи, уповноважені особи партій, офіційні спостерігачі можуть супроводжувати транспортування документів. Супроводження транспортування виборчих документів іншими особами забороняється.

Секретар дільничної виборчої комісії, інші члени комісії, які не супроводжують транспортування виборчих документів до окружної виборчої комісії, залишаються у приміщенні дільничної виборчої комісії до отримання повідомлення про прийняття протоколів про підрахунок голосів на виборчій дільниці у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та в одномандатному окрузі окружною виборчою комісією. Під час транспортування виборчої документації печатка дільничної виборчої комісії зберігається у сейфі (металевій шафі) у приміщенні дільничної виборчої комісії.

Протоколи про підрахунок голосів виборців на звичайній або спеціальній виборчій дільниці у загальнодержавному окрузі в межах одномандатного округу та в одномандатному окрузі (крім спеціальних виборчих дільниць, утворених на суднах, що перебувають у день голосування у плаванні під Державним Прапором України, на полярній станції України) та інші виборчі документи дільничної виборчої комісії передаються відповідній окружній виборчій комісії на її засіданні у порядку, встановленому статтею 94 цього Закону.

Відповідно до матеріалів справи колегією суддів встановлено, що при розгляді виборчої документації членами окружної виборчої комісії №87 виявлено порушення Закону України «Про вибори народних депутатів» дільничною виборчою комісією №260536, зокрема, транспортування виборчої документації дільничної виборчої комісії №260536 здійснювалося головою, заступником, секретарем та одним членом комісії, що було виявлено в процесі прийняття окружною виборчою комісією №87 документації від дільничної виборчої комісії, також на окремих пакетах з виборчою документацією відсутні прізвища та ініціали членів ДВК та були ознаки розпечатування пакетів з виборчою документацією дільничної виборчої комісії №260536, що підтверджується витягом з протоколу засідання окружної виборчої комісії з виборів народних депутатів України на проміжних виборах депутата України 28 березня 2021 року в одномандатному виборчому окрузі №87, в результаті виявлення порушень дільничною виборчою комісією №260536, прийнято рішення, оформлене постановою від 29.03.2021 № 34-П «Щодо розгляду виборчої документації ДВК 260536», за результатами голосування - 16 голосів «ЗА» (аркуш справи 40).

Відповідно до відеозапису засідання окружної виборчої комісії від 29.03.2021, судом також встановлено факт передачі виборчої документації ДВК №260536. За змістом якого підтверджено факт її передачі такої документації членам ОВК №87 в присутності членів ДВК 260536, та присутність під час передачі виборчих документів в окружній виборчій комісії секретаря дільничної виборчої комісії.

Згідно з частиною 1 статті 72 КАС України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.

Стаття 73 КАС України встановлює, що належними є докази, які містять інформацію щодо предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. Сторони мають право обґрунтовувати належність конкретного доказу для підтвердження їхніх вимог або заперечень. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Відповідно до статті 74 КАС України суд не бере до уваги докази, які одержані з порушенням порядку, встановленого законом. Обставини справи, які за законом мають бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Згідно статті 75 КАС України достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи.

А відповідно стаття 76 КАС України вказує, що достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування. Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Згідно частин 1 та 3 статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. Докази суду надають учасники справи. Суд може пропонувати сторонам надати докази та збирати докази з власної ініціативи, крім випадків, визначених цим Кодексом.

Відповідно до частини 1 статті 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

Колегії суддів вважає, що витяг з протоколу засідання ОВК та постанова від 29.03.2021 №34-П про проведення повторного підрахунку голосів, а також відеозапис процесу передачі виборчої документації є достатніми, належними та достовірними доказами факту порушень транспортування виборчої документації дільничної виборчої комісії №260536 та оформлення документації дільничної виборчої комісії №260536.

З урахуванням зазначених вимог законодавства, колегія суддів вважає, що в межах виборчих процедур прийняття та розгляду документів дільничних виборчих комісій окружною виборчою комісією, виявлення у протоколі дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці виправлень, помилок, неточностей, а також виявлення ознак розпечатування пакетів із запакованими документами дільничної виборчої комісії не потребує наявності заяв або скарг, підтверджених відповідно оформленими актами, складеними кандидатами у депутати, їх довіреними особами, уповноваженими особами партій, офіційними спостерігачами, виборцями.

Отже, визначена відповідачем підстава перерахунку є обов`язковою для прийняття рішення, виявляється безпосередньо окружною виборчою комісією, а її встановлення не потребує заяв або скарг, підтверджених відповідно оформленими актами, є достатньою та самостійною підставою для прийняття такого рішення, незалежно від того чи спричинила вона будь-які негативні наслідки для здійснення виборчих процедур, передбачених Законом.

Крім того, апеляційний суд наголошує, що повторний підрахунок голосів жодним чином не порушує прав позивача, оскільки такому законодавством надано право бути присутніми особисто чи через своїх довірених осіб, фіксувати порушення у разі їх виявлення та в подальшому оскаржувати рішення, дії чи бездіяльність виборчої комісії, членів цієї комісії, також представник відповідача в судовому засіданні суду апеляційної інстанції повідомив, що після перерахунку голосів виборців на виборчій дільниці №260536 змін не відбулося та окружною виборчою комісією прийнято документи ДВК №260536.

Отже, враховуючи викладене, колегія суддів не погоджується з висновком суду першої інстанції щодо обґрунтованості частково даного позову та наявності підстав для задоволення частини вимог, оскільки оскаржуване рішення Окружної виборчої комісії з виборів народних депутатів України на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 в одномандатному виборчому окрузі №87 про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №260536 є правомірним та прийнятим на підставі Закону України «Про вибори народних депутатів України», а тому вимога позивача про визнання протиправним та скасування рішення не підлягає до задоволення, а апеляційну скаргу Окружної виборчої комісії з виборів народних депутатів України на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 в одномандатному виборчому окрузі №87 слід задовольнити повністю.

Щодо позовної вимоги та апеляційної скарги позивача про зобов`язання Окружної виборчої комісії з виборів народних депутатів України на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 в одномандатному виборчому окрузі №87 прийняти виборчі документи від дільничної виборчої комісії №260536 та врахувати відомості протоколів про підрахунок голосів на виборчий дільниці №260536 в межах одномандатного виборчого округу №87 на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року при встановленні підсумків голосування в межах одномандатного виборчого округу №87, колегія суддів зазначає наступне.

У відповідності до частини 2 статті 6 КАС України суд застосовує принцип верховенства права з урахуванням судової практики Європейського суду з прав людини.

Згідно із статтею 17 Закону України «Про виконання рішень і застосування практики Європейського Суду з прав людини» суди застосовують при розгляді справ Конвенцію і практику Суду як джерело права.

Здійснюючи судочинство Європейський суд неодноразово аналізував наявність, межі, спосіб та законність застосування дискреційних повноважень національними органами, їх посадовими особами. Зокрема, в рішенні Європейського суду з прав людини від 17.12.2004 у справі «Педерсен і Бодсгор проти Данії» зазначено, що здійснюючи наглядову юрисдикцію, суд, не ставлячи своїм завданням підміняти компетентні національні органи, перевіряє, чи відповідають рішення національних держаних органів, які їх винесли з використанням свого дискреційного права, положенням Конвенції та Протоколів до неї. Суд є правозастосовчим органом та не може підміняти державний орган, рішення якого оскаржується, приймати замість нього рішення, яке визнається протиправним, інше рішення, яке б відповідало закону, та давати вказівки, які б свідчили про вирішення питань, які належать до компетенції такого суб`єкта владних повноважень.

У рішенні Європейського суду з прав людини від 02.06.2006 у справі «Волохи проти України» (заява № 23543/02) при наданні оцінки повноваженням державних органів суд виходив з декількох ознак, зокрема щодо наявності дискреції. Так, суд вказав, що норма права є «передбачуваною», якщо вона сформульована з достатньою чіткістю, що дає змогу кожній особі - у разі потреби за допомогою відповідної консультації - регулювати свою поведінку. «…надання правової дискреції органам виконавчої влади у вигляді необмежених повноважень було б несумісним з принципом верховенства права. Отже, закон має з достатньою чіткістю визначати межі такої дискреції, наданої компетентним органам, і порядок її здійснення, з урахуванням законної мети даного заходу, щоб забезпечити особі належний захист від свавільного втручання».

З наведеного видно, що під дискреційним повноваженням слід розуміти компетенцію суб`єкта владних повноважень на прийняття самостійного рішення в межах, визначених законодавством, та з урахуванням принципу верховенства права.

Зміст компетенції органу виконавчої влади складають його повноваження - певні права та обов`язки органу діяти, вирішуючи коло справ, визначених цією компетенцією. В одних випадках це зміст прав та обов`язків (право діяти чи утримуватися від певних дій). В інших випадках органу виконавчої влади надається свобода діяти на свій розсуд, тобто оцінюючи ситуацію, вибирати один із кількох варіантів дій (або утримуватися від дій) чи один з варіантів можливих рішень.

Повноваження щодо прийняття виборчих документів від дільничних виборчих комісій та врахування відомостей, які містяться у виборчій документації належать до виключної компетенції окружних виборчих комісій а тому, на переконання колегії суддів, зобов`язання судом відповідача прийняти виборчі документи від дільничної виборчої комісії №260536 та врахувати відомості протоколів про підрахунок голосів на виборчій дільниці №260536 в межах одномандатного виборчого округу №87 на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року при встановленні підсумків голосування в межах одномандатного виборчого округу №87 буде втручанням в дискреційні повноваження відповідача.

Колегія суддів вважає, що зобов`язання Окружної виборчої комісії з виборів народних депутатів України на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 в одномандатному виборчому окрузі №87 прийняти виборчі документи від дільничної виборчої комісії №260536 та врахувати відомості протоколів про підрахунок голосів на виборчий дільниці №260536 в межах одномандатного виборчого округу №87 на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року при встановленні підсумків голосування в межах одномандатного виборчого округу №87 не підлягає до задоволення, як і прийнято рішення судом першої інстанції в даній частині позовних вимог, а тому апеляційна скарга Кандидата в народні депутати України в одномандатному виборчому окрузі №87 на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року ОСОБА_1 не підлягає задоволенню, оскільки судом першої інстанції судове рішення в даній частині вимог ухвалено з додержанням норм матеріального та процесуального права, доводами апеляційної скарги позивача висновки, викладені в судовому рішенні, не спростовують і підстав для його скасування у відповідній частині не вбачається.

Згідно пункту 4 частини 1 статті 317 КАС України передбачено, що підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.

З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції допустив порушення норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення даної справи по суті в частині задоволеної позовної вимоги про визнання протиправним та скасування рішення Окружної виборчої комісії №87 про призначення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №260536, оскільки таке як встановлено апеляційним судом прийняте правомірно на підставі Закону України «Про вибори народних депутатів» та в цій частині рішення підлягає скасуванню з прийняттям нового про відмову в задоволенні даного позову, а щодо зобов`язання відповідача прийняти виборчі документи від дільничної виборчої комісії №260536 та врахувати відомості протоколів про підрахунок голосів на виборчий дільниці №260536 в межах одномандатного виборчого округу №87 на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року при встановленні підсумків голосування в межах одномандатного виборчого округу №87 така є похідною вимогою та є втручанням в дискреційні повноваження відповідача як було встановлено судом, а тому апеляційна скарга кандидата в народні депутати України в одномандатному виборчому окрузі №87 на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року ОСОБА_1 не підлягає до задоволення.

Апеляційний суд зазначає, що при поданні апеляційних скарг на рішення Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 05 квітня 2021 року сторонами не сплачено судового збору. З урахуванням вимог частини 9 статті 273 КАС України питання про його стягнення суд вирішує цією постановою, а тому розмір судового збору за подання апеляційних скарг становить частково 681 грн. 00 коп., що підлягає стягненню з апелянтів.

Керуючись ст.ст. 271, 272, 273, 278, 308, 310, 315, 317, 321, 322 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Кандидата в народні депутати України в одномандатному виборчому окрузі №87 на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Апеляційну скаргу Окружної виборчої комісії з виборів народних депутатів України на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року в одномандатному виборчому окрузі №87 задовольнити повністю.

Рішення Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 05 квітня 2021 року у справі № 300/1404/21 скасувати в частині задоволеної позовної вимоги про визнання протиправним та скасування рішення Окружної виборчої комісії №87 про призначення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №260536 та ухвалити в цій частині нове рішення, яким в задоволенні цієї частини позову відмовити.

В решті рішення Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 05 квітня 2021 року у справі № 300/1404/21 залишити без змін.

Стягнути з ОСОБА_1 (адреса: АДРЕСА_1 реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) на користь держави на рахунок Державної судової адміністрації України (отримувач коштів ГУК у м. Києві/м. Київ/22030106, , банк отримувача Казначейство України (ЕАП), рахунок отримувача UА0026001, код класифікації доходів бюджету 22030106) частково судовий збір за подання апеляційної скарги у розмірі 681 (шістсот вісімдесят одну) гривні 00 коп.

Стягнути з Окружної виборчої комісії з виборів народних депутатів України на проміжних виборах народного депутата України 28 березня 2021 року в одномандатному виборчому окрузі №87 (адреса: 78405, вулиця Шептицького А., будинок 36, м. Надвірна, Надвірнянський район, Івано-Франківська область ) на користь держави на рахунок Державної судової адміністрації України (отримувач коштів ГУК у м. Києві/м. Київ/22030106, , банк отримувача Казначейство України (ЕАП), рахунок отримувача UА0026001, код класифікації доходів бюджету 22030106) частково судовий збір за подання апеляційної скарги у розмірі 681 (шістсот вісімдесят одну) гривні 00 коп.

Постанова суду набирає законної сили з моменту проголошення та касаційному оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя Н.В. Ільчишин

Судді В.В. Гуляк

Р.Й. Коваль