Справа № 460/5933/20
Суддя: О.М. Дудар
Дата ухвалення: 2021-02-22 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

РІВНЕНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я
і м е н е м У к р а ї н и

22 лютого 2021 року м. Рівне №460/5933/20

Рівненський окружний адміністративний суд у складі головуючої судді О.М. Дудар, за участю секретаря судового засідання А.М. Юрчук, сторін та інших осіб, які беруть участь у справі

позивача: представник Дяденчук А.І.,

відповідача: представник Волков А.Г.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом

ОСОБА_1
доКиївського національного університету імені Тараса Шевченка
про визнання протиправними та скасування наказів,
В С Т А Н О В И В:
ОСОБА_1 (далі позивач) звернувся з позовом до Київського національного університету імені Тараса Шевченка (далі відповідач) про визнання протиправними та скасування наказів.

Позивач просив суд:

- визнати протиправним та скасувати наказ Київського національного університету імені Тараса Шевченка від 02.06.2020 №1396-33 "Про відрахування курсанта ОС "магістр" денна форма навчання за державним замовленням";

- визнати протиправним та скасувати наказ начальника Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка генерал-майора І.Толоки (по стройовій частині) від 01.07.2020 №20РС;

- визнати протиправним та скасувати наказ начальника Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка генерал-майора І.Толоки (по стройовій частині) від 01.07.2020 №133.

Позовні вимоги обґрунтовано тим, що спірні накази є протиправними та підлягають скасуванню, оскільки порушень службової дисципліни позивач не вчиняв.

Ухвалою суду від 07.09.2020 прийнято позовну заяву до розгляду, відкрито провадження та вирішено здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження, встановлено відповідачу строк для подання відзиву на позовну заяву, призначено підготовче засідання на 06.10.2020.

02.10.2020 (у межах встановленого судом строку) відповідачем подано відзив на позовну заяву, за змістом якого позовні вимоги є необґрунтованими та безпідставними, оскільки ОСОБА_1 був відрахований з Військового інституту правомірно, у повній відповідності до вимог нормативно-правових актів.

06.10.2020 підготовче засідання відкладено за клопотанням представника позивача на 03.11.2020.

15.10.2020 від позивача надійшла відповідь на відзив на позовну заяву, за змістом якої відповідачем не спростовано аргументів позивача, викладених у позовній заяві. Оспорювані накази відповідача є необґрунтованими, упередженими та дискримінаційними.

Ухвалою суду від 03.11.2020 підготовче засідання за клопотанням представника відповідача відкладено на 03.12.2020, продовжено строк підготовчого провадження на тридцять днів.

03.12.2020 від відповідача надійшли заперечення на відповідь на відзив на позовну заяву, згідно з якими відрахування курсантів з навчання за недисциплінованість передбачена чинним законодавством.

У підготовчому засіданні 03.12.2020 закрито підготовче провадження, призначено справу до судового розгляду по суті на 11.01.2021.

У судовому засіданні 11.01.2021 оголошено перерву у зв`язку з витребуванням додаткових доказів до 25.01.2021.

У судовому засіданні 25.01.2021 оголошено перерву у зв`язку з витребуванням додаткових доказів до 22.01.2021.

У судовому засіданні 22.01.2021 закінчено судовий розгляд ухваленням рішення.

У судовому засіданні представник позивача позов підтримав повністю та суду пояснив, що відрахування ОСОБА_1 з вищого військового закладу відбулося з порушенням закону.

Зазначив, що службове розслідування щодо позивача було формальним, без з`ясування всіх обставин справи. Відповідачем було порушено встановлений порядок відрахування з навчального закладу.

Вказав на недопустимість надання значення обставинам, що не мають стосунку до справи (попереднє відрахування курсанта).

Звернув увагу суду на невідповідність дисциплінарного стягнення вчиненому позивачем порушенню та недотримання відповідачем принципу пропорційності.

Пояснив, що в матеріалах справи відсутні докази вибору відповідачем різних видів покарання для двох курсантів, учасників одного й того ж правопорушення, що свідчить про упереджене та дискримінаційне ставлення до позивача.

Вказав, що відповідач не взяв до уваги участь ОСОБА_1 в антитерористичній операції, що вказує на значний потенціал позивача як майбутнього військовослужбовця.

Просив позовні вимоги задовольнити повністю.

У судовому засіданні представник відповідача позов підтримав повністю та суду пояснив, що відрахування позивача з вищого військового навчального закладу було проведено з дотриманням встановленої процедури.

Зазначив, що підставою відрахування ОСОБА_1 стало вчинення ним порушення вимог військової дисципліни, статутів Збройних Сил України, порушення вимог військової дисципліни, яке обліковується для оцінки стану військової дисципліни, що відображено в акті службового розслідування.

Вказав, що факт вчинення позивачем порушення підтверджено рішенням суду, прийнятим за наслідками розгляду справи про адміністративне правопорушення.

Звернув увагу суду на те, що відрахування з вищого військового навчального закладу не є дисциплінарним стягненням.

Пояснив, що при відрахуванні позивача з навчання відповідачем було дотримано принципу пропорційності та не допущено жодного дискримінаційного ставлення.

Просив у задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Заслухавши представників сторін, показання свідків, дослідивши письмові докази, суд встановив наступні фактичні обставини справи та відповідні їм правовідносини.

Наказом начальника Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка від 01 вересня 2017 року №14РС (по особовому складу) наказано старшого солдата ОСОБА_1 поновити до складу курсантів другого курсу, укласти контракт про проходження військової служби (навчання) у Збройних Силах України курсантами вищого військового навчального закладу, військового навчального підрозділу вищого навчального закладу, припинити (розірвати) контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб рядового складу, зарахувати на навчання до Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка і призначити на посаду "курсанта штатного" за спеціальністю "Геоінформаційні системи і технології" (а.с.8).

01 вересня 2017 року між старшим солдатом ОСОБА_1 та Міністерством оборони України в особі тимчасово виконуючого обов`язки начальника Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка (далі Військовий інститут) генерал-майора ОСОБА_2 укладено контракт про проходження військової служби (навчання) у Збройних Силах України курсантами вищого військового навчального закладу, військового навчального підрозділу вищого навчального закладу (а.с.7).

Зазначений контракт набрав чинності з 01 вересня 2017 року відповідно до наказу начальника Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка (по стройовій частині) №178, згідно з яким старшого солдата ОСОБА_1 з 01 вересня 2017 року зараховано до списків особового складу третього курсу Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка за спеціальністю "Геоінформаційні системи і технології" на всі види забезпечення, а на продовольче забезпечення за нормою харчування №1 (загальновійськова для курсантів) з 01 вересня 2017 року зі сніданку (а.с.6).

Наказом проректора з науково-педагогічної роботи Київського національного університету імені Тараса Шевченка від 02.06.2020 №1396-33 "Про відрахування курсанта ОС "магістр", денна форма навчання, за державним замовленням" старшого солдата ОСОБА_1 відраховано зі складу курсантів Військового інституту 1-го року навчання за ступенем освіти "магістр", спеціальність 193 "Геодезія та землеустрій", через недисциплінованість, з 18 травня 2020 року (а.с.9).

Підстави видання наказу від 02.06.2020 №1396-33: подання начальника Військового інституту, дозвіл ТВО директора Департаменту військової освіти, науки, соціальної та гуманітарної політики Міністерства оборони України від 18.05.2020 №404/3/1833 (а.с.130).

Наказом начальника Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка від 01 липня 2020 року №20РС, виданим відповідно до статті 25 та пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", пунктів 36, 227 Положення про проходження громадянами військової служби у Збройних Силах України, старшого солдата ОСОБА_1 , курсанта 526гс навчальної групи військового факультету фінансів і права, увільнено від займаної посади, відраховано зі списків курсантів за недисциплінованість, припинено (розірвано) контракт про проходження військової служби (навчання) у Збройних Силах України курсантами вищого військового навчального закладу, військового навчального підрозділу вищого навчального закладу достроково через недисциплінованість, через службову невідповідність, та звільнено з військової служби у запас за підпунктом "д" (через службову невідповідність) (а.с.10).

Зазначеним наказом від 01.07.2020 №20РС зобов`язано старшого солдата ОСОБА_1 відшкодувати витрати, пов`язані з утриманням у Військовому інституті Київського національного університету імені Тараса Шевченка в сумі 430681 (чотириста тридцять тисяч шістсот вісімдесят одна) гривня 93 копійки.

Наказом начальника Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка (по стройовій частині) від 01.07.2020 №133 старшого солдата ОСОБА_1 виключено із списків особового складу, з усіх видів забезпечення (з продовольчого забезпечення за нормою харчування №1 (загальновійськова для курсантів) з 01 липня 2020 року зі сніданку, та направлено для постановки на військовий облік до Гощанського об`єднаного районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки (а.с.11).

Підстави видання наказу від 01.07.2020 №133: наказ ректора Київського національного університету імені Тараса Шевченка від 02.06.2020 №1396-33 (вх.№1575 від 03.06.2020), наказ начальника Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка (по стройовій частині) від 01.07.2020 №20РС, дозвіл виконуючого обов`язки директора Департаменту військової освіти, науки, соціальної та гуманітарної політики від 18.05.2020 №404/3/1833 (вх.№1439 від 19.05.2020), рапорт начальника навчального курсу військового факультету фінансів і права старшого лейтенанта ОСОБА_3 (вх.№3133 від 01.07.2020).

Вважаючи накази щодо відрахування з Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка протиправними, позивач звернувся з даним позовом до суду.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд зазначає наступне.

Відповідно до ч.6 ст.2 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25.03.1992 №2232-XII (далі Закон №2232-XII), військова служба (навчання) курсантів вищих військових навчальних закладів, а також вищих навчальних закладів, які мають у своєму складі військові інститути, факультети військової підготовки, кафедри військової підготовки, відділення військової підготовки є одним з видів військової служби.

Загальні права та обов`язки військовослужбовців Збройних Сил України і їх взаємовідносини, обов`язки основних посадових осіб бригади (полку, корабля 1 і 2 рангу, окремого батальйону) та її підрозділів, правила внутрішнього порядку у військовій частині та її підрозділах визначає Статут внутрішньої служби Збройних Сил України, затверджений Законом України від 24.03.1999 №548-XIV (далі Статут №548-XIV).

Згідно з ч.ч.2, 4 Вступу до Статуту №548-XIV, Статутом керуються всі військові частини, кораблі, управління, штаби, організації, установи і військові навчальні заклади Збройних Сил України (далі - військові частини).

Дія Статуту поширюється на військовослужбовців Служби зовнішньої розвідки України, Служби безпеки України, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, Національної гвардії України, Державної прикордонної служби України, Державної спеціальної служби транспорту, Управління державної охорони України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, органів спеціального призначення з правоохоронними функціями.

Відповідно до ст.6 Статуту №548-XIV, вимоги цього Статуту зобов`язаний знати й сумлінно виконувати кожен військовослужбовець.

Необхідність виконання завдань оборони України, захисту її суверенітету, територіальної цілісності та недоторканності, а також завдань, визначених міжнародними зобов`язаннями України покладає на військовослужбовців такі обов`язки: свято і непорушно додержуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок; бути хоробрим, ініціативним і дисциплінованим; беззастережно виконувати накази командирів (начальників) і захищати їх у бою, як святиню оберігати Бойовий Прапор своєї частини; постійно підвищувати рівень військових професійних знань, вдосконалювати свою виучку і майстерність, знати та виконувати свої обов`язки та додержуватися вимог статутів Збройних Сил України; знати й утримувати в готовності до застосування закріплене озброєння, бойову та іншу техніку, берегти державне майно; дорожити бойовою славою Збройних Сил України та своєї військової частини, честю і гідністю військовослужбовця Збройних Сил України; поважати бойові та військові традиції, допомагати іншим військовослужбовцям, що перебувають у небезпеці, стримувати їх від вчинення протиправних дій, поважати честь і гідність кожної людини; бути пильним, суворо зберігати державну таємницю; вести бойові дії ініціативно, наполегливо, до повного виконання поставленого завдання; виявляти повагу до командирів (начальників) і старших за військовим званням, сприяти їм у підтриманні порядку і дисципліни; додержуватися правил військового вітання, ввічливості й поведінки військовослужбовців, завжди бути одягненим за формою, чисто й охайно (ч.11 Статуту №548-XIV).

Згідно із ст.49 Статуту №548-XIV, військовослужбовці повинні постійно бути зразком високої культури, скромності й витримки, берегти військову честь, захищати свою й поважати гідність інших людей, зобов`язані завжди пам`ятати, що за їх поведінкою судять не лише про них, а й про Збройні Сили України в цілому.

Крім того, усі військовослужбовці Збройних Сил України незалежно від своїх військових звань, службового становища та заслуг повинні неухильно керуватися вимогами цього Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, затвердженого Законом України від 24.03.1999 №551-XIV (далі Дисциплінарний Статут).

Відповідно до ст.4 Дисциплінарного Статуту, військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця: додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги статутів Збройних Сил України, накази командирів; бути пильним, зберігати державну таємницю; додержуватися визначених статутами Збройних Сил України правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство; виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету; поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків; не вживати під час проходження військової служби (крім медичного призначення) наркотичні засоби, психотропні речовини чи їх аналоги, а також не вживати спиртні напої під час виконання обов`язків військової служби.

За приписами підпункту "д" пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону №2232-XII, під час дії особливого періоду (крім періодів з моменту оголошення мобілізації - протягом строку її проведення, який визначається рішенням Президента України, та з моменту введення воєнного стану - до оголошення демобілізації) контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби через службову невідповідність.

Підстави та механізм проведення службового розслідування стосовно військовослужбовців Збройних Сил України (далі - Збройні Сили), а також військовозобов`язаних та резервістів (далі - військовослужбовці), які не виконали (неналежно виконали) свої службові обов`язки або вчинили правопорушення під час проходження служби (зборів), а також дії (бездіяльність) яких призвели до завдання шкоди державі визначає Порядок проведення службового розслідування у Збройних Силах України, затверджений наказом Міністерства оборони України від 21.11.2017 №608, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 13.12.2017 за №1503/31371 (далі Порядок №608).

Згідно з п.1 розд.ІІ Порядку №608, службове розслідування може проводитися і в інших випадках з метою уточнення причин та умов, що сприяли правопорушенню, та встановлення ступеня вини посадових (службових) осіб.

За рішенням відповідного командира (начальника) службове розслідування може призначатися за письмовим рапортом (доповідною або пояснювальною запискою) військовослужбовця з метою зняття безпідставних, на його думку, звинувачень або підозри.

Відповідно до п.3 розд.ІІ Порядку №608, службове розслідування призначається письмовим наказом командира (начальника), у якому зазначаються підстава, обґрунтування або мета призначення службового розслідування, особа, стосовно якої воно проводиться, строк проведення службового розслідування, а також визначаються посадова (службова) особа, якій доручено його проведення, або голова та члени комісії з проведення службового розслідування (далі - особи, які проводять службове розслідування).

Днем початку службового розслідування вважається день видання наказу про його призначення. Днем закінчення службового розслідування вважається день надання командиру (начальнику), який призначив службове розслідування, акта службового розслідування та матеріалів на розгляд, визначений в наказі про призначення службового розслідування.

Судом встановлено, що наказом начальника Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка від 27.04.2020 №79-ОД "Про призначення службового розслідування" призначено службове розслідування за фактом вживання спиртних напоїв 22 квітня 2020 року на території Військового інституту курсантами 526гс навчальної групи військового факультету фінансів і права молодшим сержантом ОСОБА_4 та старшим солдатом ОСОБА_1 (а.с.98).

Зазначеним наказом наказано підполковнику ОСОБА_5 , заступнику начальника військового факультету фінансів і права з морально-психологічного забезпечення, провести службове розслідування в термін з 27.04.2020 по 29.04.2020, скласти акт службового розслідування та подати начальнику Військового інституту на затвердження до 29.04.2020.

Наказ від 27.04.2020 №79-ОД було видано відповідно до вимог Порядку проведення службового розслідування у Збройних силах України, затвердженого наказом Міністра оборони України від 21.11.2017 №608, на підставі рапорту заступника начальника навчального курсу з морально-психологічного забезпечення військового факультету фінансів і права капітана ОСОБА_6 (вх.№2029 від 27.04.2020) (а.с.99).

За результатами службового розслідування заступником начальника військового факультету фінансів і права з морально-психологічного забезпечення підполковником ОСОБА_5 складено акт службового розслідування, який 29.04.2020 затверджено начальником Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка (а.а.с.91-97).

За висновками акта службового розслідування, курсанти 526гс навчальної групи військового факультету фінансів і права молодший сержант ОСОБА_4 та старший солдат ОСОБА_1 вживали спиртні напої та перебували в стані алкогольного сп`яніння під час виконання службових обов`язків в умовах особливого періоду в розташуванні гуртожитку фізико-математичного ліцею в кімнаті №313 Київського національного університету імені Тараса Шевченка.

Своїми діями молодший сержант ОСОБА_4 та старший солдат ОСОБА_1 порушили вимоги п.4 ст.1 Закону України "Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними", ст.ст.6, 11, 13, 16, 49, 125, 126, 127, 128, 200, 241, 254, 255 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, ст.ст.1, 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.

За вказані дії передбачена відповідальність за ст.172-20 "Розпивання алкогольних, слабоалкогольних напоїв або вживання наркотичних засобів, психотропних речовин чи їх аналогів" Військові адміністративні правопорушення" Кодексу України про адміністративні правопорушення (далі - КУпАП) та входить до переліку порушень військової дисципліни, які обліковуються для оцінки стану військової дисципліни.

Встановлено, що зазначені порушення вчинені під час виконання службових обов`язків в умовах особливого періоду та у зв`язку із особистою недисциплінованістю.

У висновку акта службового розслідування запропоновано розглянути на засіданні Вченої ради військового факультету фінансів і права Військового інституту питання щодо подальшого навчання курсанта 526гс навчальної групи, старшого солдата ОСОБА_1 , у Військовому інституті Київського національного університету імені Тараса Шевченка, у зв`язку з недисциплінованістю.

Судом встановлено, що зазначене службове розслідування було проведено у відповідності з вимогами Порядку №608. Зокрема, відповідачем забезпечені права позивача, передбачені пунктом 3 розділу ІV Порядку №608.

Під час проведення службового розслідування були відібрані пояснення у молодшого сержанта ОСОБА_4 , старшого солдата ОСОБА_1 , старшого викладача кафедри правового забезпечення підполковника ОСОБА_7 , командира 425гс навчальної групи сержанта ОСОБА_8 та проаналізовано, зокрема, акти медичного огляду на стан алкогольного сп`яніння від 22.04.2020, протоколи військової служби правопорядку від 23.04.2020, службові характеристики молодшого сержанта ОСОБА_4 , старшого солдата ОСОБА_1 (а.а.с.100-118, 122).

Службовим розслідуванням було встановлено, що 22.04.2020 близько 22год. 30хв. підполковник ОСОБА_9 спільно з черговим по Військовому інституту підполковником ОСОБА_10 здійснював обхід приміщень 2 і 3 поверхів приміщення гуртожитку, на яких проживає особовий склад військового факультету фінансів і права, з метою контролю виконання курсантами розпорядку дня Військового інституту.

Під час руху по третьому поверсі гуртожитку підполковник ОСОБА_7 помітив, що в кімнаті №313 горить світло, тому вони разом з підполковником ОСОБА_10 увійшли в зазначену кімнату, в якій знаходились молодший сержант ОСОБА_4 та старший солдат ОСОБА_1 , що сиділи за столом, вживали спиртні напої та перебували в стані алкогольного сп`яніння.

За результатом огляду кімнати були виявлені ємності з пивом, яке за зізнанням курсантів, вжили у незначній кількості.

Факт вчинення військовослужбовцями правопорушення та знищення алкогольних напоїв зафіксований у присутності чергових 2 і 3 поверхів та командиром 526сг навчальної групи.

Близько 23год. 50хв. підполковником ОСОБА_7 та начальником навчального курсу військового факультету фінансів і права лейтенантом ОСОБА_11 молодшого сержанта ОСОБА_4 та старшого солдата ОСОБА_1 на підставі Інструкції про направлення на медичне обстеження для визначення стану сп`яніння осіб з числа особового складу Військового інституту, затвердженої начальником Військового інституту 03.09.2019, черговим санітарним автомобілем було доправлено до Центрального управління Військової служби правопорядку у Збройних силах України (по м.Києву і Київській області) для проведення медичного обстеження для визначення стану сп`яніння.

Медичним обстеженням встановлена концентрація алкоголю у крові старшого солдата військової служби за контрактом ОСОБА_1 2,11 проміле, у крові сержанта військової служби за контрактом ОСОБА_4 2,02 проміле.

Суд враховує, що обставини щодо вживання старшим солдатом ОСОБА_1 алкогольних напоїв 22.04.2020 о 22год. 30хв. при виконанні службових обов`язків та перебування останнього в стані алкогольного сп`яніння на території навчального закладу, Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка, в умовах особливого періоду встановлені також постановою Голосіївського районного суду міста Києва від 21.05.2020 у справі №752/9634/20, яка набрала законної сили 02.06.2020 (а.с.231).

Зазначеною постановою ОСОБА_1 визнано винним у скоєнні правопорушення, передбаченого ч.3 ст.172-20 КУпАП, та піддано адміністративному стягненню у виді семи діб арешту з утриманням на гауптвахті

Згідно з поясненнями підполковника ОСОБА_7 та підполковника ОСОБА_10 , під час виявлення 22.04.2020 за вживанням алкогольними напоями старший солдат ОСОБА_1 порушував правила військової ввічливості та поведінки, поводив себе вкрай агресивно, виказував невдоволення службовою діяльністю підполковника ОСОБА_10 , голосно та знервовано висував у бік останнього глумливі звинувачення (а.а.с.184-188).

Наведене спростовує посилання представника позивача на те, що курсанти ОСОБА_1 та ОСОБА_4 під час відпочинку (в позаслужбовий час) випили слабоалкогольний напій, вели себе спокійно та тихо, не порушуючи громадського порядку.

Таким чином, суд дійшов висновку, що висновки службового розслідування, викладені в акті від 29.04.2020, ґрунтуються на фактичних обставинах, підтверджені належними доказами, а позивач допустив порушення військової дисципліни, що вказує на його службову невідповідність.

За приписами пункту 36 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008, контракт про навчання припиняється (розривається), а курсант відраховується з вищого військового навчального закладу, військового навчального підрозділу закладу вищої освіти за рішенням керівника вищого військового навчального закладу, військового навчального підрозділу закладу вищої освіти за наявності, зокрема, підстави, передбаченої пунктом "д" пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону №2232-XII.

Питання відрахування з вищих військових навчальних закладів Міністерства оборони України врегульовані Інструкцією про порядок переведення, відрахування та поновлення курсантів (слухачів) вищих військових навчальних закладів Міністерства оборони України, затвердженою наказом Міністра оборони України від 24.12.1997 N490, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 10.02.1998 за N89/2529 (далі Інструкція №490).

Відповідно до п.3.2 Інструкції №490, курсант (слухач) може бути відрахований з вищого військового навчального закладу за недисциплінованість.

Наведена норма Інструкції №490 передбачає ряд інших підстав для відрахування, серед яких: академічну неуспішність, стан здоров`я, сімейні обставини та інші важливі причини, скорочення штатів або організаційні заходи, небажання продовжувати навчання, розірвання контракту, обвинувальний вирок суду.

Суд зазначає, що відрахування з вищого військового навчального закладу за недисциплінованість є процедурою припинення правовідносин між курсантом та військовим навчальним підрозділом закладу вищої освіти, проте не є видом дисциплінарного стягнення, процедура накладення якого регламентована Дисциплінарним Статутом.

Відтак, посилання представника позивача на порушення відповідачем порядку притягнення до дисциплінарної відповідальності є безпідставними.

Згідно з п.3.4 Інструкції №490, через недисциплінованість курсанти (слухачі) відраховуються за окремі грубі або неодноразові порушення військової дисципліни, вимог статутів Збройних Сил України, громадського порядку та здійснення інших правопорушень.

В ході розгляду справи суд дійшов висновку, що позивачем 22.04.2020 було допущено грубе порушення військової дисципліни та вимог статутів Збройних Сил України, що виявилося у вчиненні дій, охоплених складом адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.172-20 КУпАП.

За приписами п.3.10 Інструкції №490, з метою запобігання необ`єктивності в розгляді питань, відрахуванню кожного курсанта (слухача) повинна передувати особиста бесіда керівників ВВНЗ та факультету. І тільки тоді, коли ця робота не дала позитивних результатів, приймається рішення про відрахування курсанта (слухача).

На виконання вимог зазначеної норми зі старшим солдатом ОСОБА_1 було проведено особисті бесіди начальником військового факультету фінансів і права Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка полковником ОСОБА_12 та заступником начальника інституту з морально-психологічного забезпечення - начальником відділу морально-психологічного забезпечення Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка полковником ОСОБА_13 , що підтверджується листом бесіди із курсантом 5-го курсу 526гс навчальної групи військового факультету фінансів і права Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка старшим солдатом ОСОБА_1 (а.с.190).

Оскільки вказана робота (бесіди) не дала позитивних результатів, позивача було відраховано з навчання за недисциплінованість.

Згідно з п.3.11 Інструкції №490, при вирішенні питання про відрахування курсантів (слухачів) кожен випадок відрахування (крім відрахування за станом здоров`я, сімейними обставинами, звинувачувальним вироком суду) обов`язково розглядається на вченій раді ВВНЗ.

Судом встановлено, що питання про відрахування старшого солдата ОСОБА_1 з вищого військового навчального закладу було розглянуто на засіданнях Вченої ради військового факультету фінансів і права (протокол від 06.05.2020 №9) та Вченої ради Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка (протокол від 12.05.2020 №11) (а.а.с.127-129).

Вчена рада військового факультету фінансів і права ухвалила клопотати перед вченою радою Військового інституту щодо відрахування з Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка курсанта 526гс навчальної групи солдата ОСОБА_1 .

Вчена рада Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка ухвалила рекомендувати начальнику Військового інституту порушити клопотання перед директором Департаменту військової освіти, науки, соціальної та гуманітарної політики Міністерства оборони України про відрахування з Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка курсанта 5 курсу військового факультету фінансів і права військовослужбовця військової служби за контрактом старшого солдата ОСОБА_14 (за спеціальністю "Геодезія та землеустрій") через недисциплінованість.

Надалі в.о.директора Департаменту військової освіти, науки, соціальної та гуманітарної політики Міністерства оборони України було надано дозвіл відрахувати курсанта ОСОБА_1 за недисциплінованість, що підтверджується листом від 18.05.2020 №404/3/1833 (а.с.130).

Допитані в судовому засіданні як свідок позивач ОСОБА_1 та свідок ОСОБА_15 , начальник кафедри геоінформаційних систем і технологій військового факультету фінансів і права Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка, показали суду, що позивач був присутнім на засіданні Вченої ради військового факультету фінансів і права під час розгляду питання про відрахування останнього з навчального закладу.

Крім того, свідок ОСОБА_15 показав, що ОСОБА_1 був також присутнім на засіданні Вченої ради Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка під час розгляду питання про відрахування останнього з навчального закладу. Позивач, даючи суду показання як свідок, вказав, що він прибув на засідання на засідання ради, проте у зал засідань його запрошено не було.

Враховуючи зазначені обставини, представник позивача наголошував на тому, що докази присутності позивача на засіданні Вченої ради Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка відсутні, а, відтак, відповідачем було порушено право позивача на участь у процесі прийняття рішення.

Суд вважає такі посилання необґрунтованими, оскільки відрахування позивача з Київського національного університету імені Тараса Шевченка стало завершальним етапом тривалої процедури, що була розпочата рапортом заступника начальника навчального курсу з морально-психологічного забезпечення військового факультету фінансів і права капітана ОСОБА_16 від 24.04.2020 про призначення службового розслідування та завершена наказом начальника Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка від 01.07.2020 №133, яким ОСОБА_1 було виключено із списків особового складу, з усіх видів забезпечення.

У зазначеній процедурі ОСОБА_1 мав можливість надавати пояснення в межах службового розслідування(а.с.100), був присутнім 06.05.2020 на засіданні Вченої ради військового факультету фінансів і права (а.с.127), був повідомлений про засідання Вченої ради Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка (а.а.с.128-129).

Ці обставини позивач визнав у судовому засіданні.

Отже, ОСОБА_1 знав про можливі наслідки свого вчинку та не був позбавлений можливості надавати додаткові пояснення та заявляти клопотання.

При цьому, жодних доказів подання відповідачу будь-яких клопотань, додаткових пояснень чи доказів у процедурі відрахування з навчального закладу позивачем суду не подано.

Враховуючи викладене, суд вважає, що відповідачем було дотримано один з основних критеріїв, визначених ч.2 ст.2 КАС України спірні накази прийнято з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення.

Крім того, положення Інструкції №490 не містять вимог щодо обов`язкової присутності курсанта, щодо якого розглядається питання про відрахування, на засіданні Вченої ради вищого військового навчального закладу.

Щодо доводів представника позивача про порушення відповідачем при прийнятті спірних наказів принципу пропорційності, оскільки відрахування позивача з навчального закладу не є співмірним дисциплінарним стягненням за вчинений ним проступок, суд зазначає таке.

Як вже виснувано судом вище, відрахування з вищого військового навчального закладу за недисциплінованість є процедурою припинення правовідносин між курсантом та військовим навчальним підрозділом закладу вищої освіти, проте не є видом дисциплінарного стягнення, процедура накладення якого регламентована Дисциплінарним Статутом.

Відповідно до абз.2 п.2.15. Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 №170, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 19.05.2009 за №438/16454, за скоєні протягом одного навчального року порушення військової дисципліни, які обліковуються для оцінки стану дисципліни згідно з Інструкцією з надання доповідей і донесень про події, порушення та їх облік, вчинення інших правопорушень курсант відраховується з військового навчального закладу через недисциплінованість, а контракт про проходження військової служби (навчання) припиняється (розривається) через службову невідповідність.

Відповідно п.2 Додатку 12 до Інструкції з надання доповідей і донесень про події, кримінальні правопорушення, військові адміністративні правопорушення та адміністративні правопорушення, пов`язані з корупцією, порушення військової дисципліни та їх облік у Міністерстві оборони України, Збройних Силах України та Державній спеціальній службі транспорту, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 29.11.2018 №604, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 20.12.2018 за №1451/32903, розпивання алкогольних, слабоалкогольних напоїв, вживання наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів військовослужбовцем на території військових частин (військових об`єктів) або виконання військовослужбовцем обов`язків військової служби (поява на території військової частини) у стані алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння вважається порушенням військової дисципліни, яке обліковується для оцінки стану військової дисципліни.

ОСОБА_1 22.04.2020 вживав алкогольні напої та перебував у стані алкогольного сп`яніння на території Військового інституту. Такі дії позивача є порушенням вимог Статуту №548-XIV та Дисциплінарного статуту, є порушенням військової дисципліни, яке обліковується для оцінки стану військової дисципліни.

За вчинене позивачем правопорушення, вживання алкогольних напоїв та перебування у стані алкогольного сп`яніння на території Військового інституту, передбачено відрахування курсанта з військового навчального закладу через недисциплінованість та припинення (розірвання) контракту через службову невідповідність, тобто, настання конкретних несприятливих наслідків для прав свобод та інтересів такого курсанта.

Отже, відповідач діяв згідно з вимогами чинного законодавства, з дотриманням встановленого ними балансу між інтересами курсанта вищого військового навчального закладу, що вчинив правопорушення, та цілями державного впливу (забезпечення військової дисципліни та, як наслідок, належної боєздатності Збройних Сил) і засобами їх досягнення (відрахування з навчального закладу).

Тобто, принципу пропорційності у спірних правовідносинах відповідачем порушено не було.

Суд критично оцінює посилання позивача на відсутність у відповідача рівного ставлення до осіб під час прийняття рішення або вчинення дії за однакових (схожих обставин) та дискримінаційне покарання позивача.

У ході судового розгляду знайшли підтвердження обставини, на які посилається позивач, що вчинене старшим солдатом ОСОБА_1 та молодшим сержантом ОСОБА_4 правопорушення потягнуло для кожного з них різні наслідки.

Так, ОСОБА_1 постановою Голосіївського районного суду міста Києва від 21.05.2020 у справі №752/9634/20 визнано винним у скоєнні правопорушення, передбаченого ч.3 ст.172-20 КУпАП, та піддано адміністративному стягненню у виді семи діб арешту з утриманням на гауптвахті (а.с.231).

Крім того, ОСОБА_1 було відраховано з числа курсантів вищого військового навчального закладу.

В той же час, ОСОБА_4 постановою Голосіївського районного суду міста Києва від 21.05.2020 у справі №752/9636/20 визнано винним у скоєнні правопорушення, передбаченого ч.3 ст.172-20 КУпАП, та застосовано до нього адміністративне стягнення - штраф у розмірі 215 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 3655грн (а.с.232).

Крім того, ОСОБА_4 було понижено у званні.

Суд зазначає, що зазначені постанови Голосіївського районного суду міста Києва набрали законної сили та не є предметом розгляду у даній справі.

Що ж стосується дій відповідача у спірних правовідносинах, то останній, оцінюючи поведінку курсантів ОСОБА_1 і ОСОБА_4 діяв на власний розсуд, застосовуючи чинне законодавство та надану ним дискрецію для прийняття рішень.

Судом встановлено, що відповідачем було враховано характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередню поведінка позивача, а також тривалість військової служби, рівень знань про порядок служби.

Зокрема, було враховано, що ОСОБА_1 вже було відраховано з Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка відповідно до наказу ректора Київського національного університету імені Тараса Шевченка від 14.06.2016 №1725-33 (а.с.88).

Підставою для відрахування позивача стали неодноразове порушення вимог військової дисципліни, статутів Збройних Сил України, вчинення порушення військової дисципліни, яке обліковується для оцінки стану військової дисципліни, що підтверджується актом службового розслідування від 22.04.2016, витягом з наказу начальника Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка від 22.04.2016 №150 "Про результати службового розслідування" (а.а.с.82-87, 91-97).

ОСОБА_1 був поновлений га навчання до Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка наказом ректора Київського національного університету імені Тараса Шевченка від 21.08.2017 №2222-33 (а.с.90).

Проте, як стверджує представник відповідача, не зважаючи на повторний шанс завершити навчання та стати офіцером, ОСОБА_1 проявив неспроможність дотримуватися вимог військової дисципліни та статутів Збройних Сил України, що стало причиною його відрахування.

Крім того, ОСОБА_1 у зв`язку зі схильністю до вчинення правопорушень не користувався авторитетом серед курсантів Військового інституту Київського національного університету імені Тараса Шевченка, що підтверджується протоколом загальних зборів курсантського складу 525гс та 526гс навчальних груп військового факультету фінансів і права від 05.05.2020 №1 (а.а.с.192-193).

На вказаних зборах було розглянуто факт вживання старшим солдатом ОСОБА_1 спиртних напоїв, а також розглядалася можливість застосувати заходи громадського впливу - взяти на поруки старшого солдата ОСОБА_1 .

Командир відділення 526гс навальної групи сержант ОСОБА_17 доповів, що старший солдат ОСОБА_1 неодноразово порушував форму одягу, розпорядок дня та вживав спиртні напої.

Курсант 526гс навчальної групи солдат ОСОБА_18 доповів, що не готовий взяти старшого солдата ОСОБА_1 на поруки, бо не впевнений що старший солдат ОСОБА_1 буде прислухатись до порад та застережень товаришів.

У результаті загальні збори курсантського складу 525гс та 526гс навчальних груп військового факультету фінансів і права ухвалили відмовитись від взяття на поруки старшого солдата ОСОБА_1 , оскільки особовий склад групи не впевнений, що останній буде прислухатися до порад та застережень товаришів.

Таким чином, дискримінаційного ставлення відповідача до позивача судом не встановлено.

Обґрунтовуючи позовні вимоги, представник позивача звернув увагу суду на те, що ОСОБА_1 має значний потенціал як майбутній військовослужбовець, оскільки є учасником антитерористичної операції.

Судом встановлено, що старший солдат ОСОБА_1 брав безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України у період з 14.03.2017 по 24.05.2017 та з 31.05.2017 по 18.06.2017, що підтверджується довідкою від 14.03.2018 №178 (а.с.157).

Проте, участь в антитерористичній операції не звільняє військовослужбовця від дотримання в майбутньому під час служби військової дисципліни, вимог статутів Збройних Сил України.

Суд зазначає, що військова дисципліна ґрунтується на усвідомленні кожним військовослужбовцем військового обов`язку та особистої відповідальності за захист народу України, його свободи і незалежності.

Дотримання військовослужбовцями військової дисципліни є однією з гарантій боєздатності Збройних сил України.

Отже, участь позивача в антитерористичній операції не може слугувати беззаперечною підставою незастосування щодо нього наслідків за вчинене у спірних праовідносинах правопорушення у виді відрахування з навчального закладу.

Частиною першою статті 2 КАС України визначено, що завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Згідно з ч.2 ст.2 КАС України у справах щодо оскарження рішень суб`єктів владних повноважень, суди перевіряють, зокрема, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії).

За результатами розгляду справи суд дійшов висновку, що суб`єкт владних повноважень відповідач у справі, діяв на підставі, в межах повноважень та у спосіб, визначені чинним законодавством, а спірні накази відповідають встановленим у частині другій статті 2 КАС України критеріям правомірності, обґрунтованості, неупередженості, добросовісності, розсудливості, пропорційності та своєчасності, а відтак до скасування не підлягають.

Відповідно до ч.ч.1, 2 ст.77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку, що відповідач обґрунтував обставини, на яких ґрунтуються його заперечення, а позивач не довів ті обставини, на яких ґрунтуються його позовні вимоги.

Отже, у задоволенні позову суд відмовляє повністю.

Керуючись статтями 241-246, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

В И Р І Ш И В :
У задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 до Київського національного університету імені Тараса Шевченка про визнання протиправними та скасування наказів відмовити повністю.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Апеляційна скарга подається до Восьмого апеляційного адміністративного суду через Рівненський окружний адміністративний суд.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або справу розглянуто в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Позивач: ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ).

Відповідач: Київський національний університет імені Тараса Шевченка (вул.Володимимрська, буд.60, м.Київ, 01033, код за ).

Повне рішення у зв`язку з тимчасовою непрацездатністю судді складено 19 березня 2021 року.

Суддя О.М. Дудар