Справа № 320/6720/20
Суддя: Колеснікова І.С.
Дата ухвалення: 2021-03-22 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
22 березня 2021 року м. Київ № 320/6720/20
Київський окружний адміністративний суд у складі судді Колеснікової І.С., розглянувши у письмовому провадженні за правилами спрощеного позовного провадження адміністративну справу
за позовом ОСОБА_1
до командира військової частини НОМЕР_1
про визнання протиправними дій та наказу, визнання протиправною бездіяльності,
зобов`язання вчинити певні дії
В С Т А Н О В И В:
До Київського окружного адміністративного суду звернувся ОСОБА_1 із позовом до командира військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправними дій та наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 22.03.2019 №72 щодо усунення ОСОБА_1 від тимчасового виконання обов`язків за посадою помічника командира частини з правової роботи; визнання протиправною бездіяльності командира військової частини НОМЕР_1 , яка полягає у невиконанні вказівок Командування Сухопутних військ ЗСУ та ненаправленні до вищого командування подання щодо прийняття ОСОБА_1 на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу, призначення на вакантну посаду помічника командира військової частини з правової роботи та присвоєння військового звання «капітан юстиції» у порядку переатестації; зобов`язання командира військової частини НОМЕР_1 здійснити заходи відповідно до пунктів 71, 72 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та Рішення начальника Генерального штабу Головнокомандувача Збройних Сил України від 17.02.2017 №4087/с щодо прийняття ОСОБА_1 на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу, призначення на вакантну посаду помічника командира військової частини з правової роботи та присвоєння військового звання «капітан юстиції» у порядку переатестації.
Позов мотивовано протиправністю наказу відповідача, яким усунуто позивача від тимчасового виконання обов`язків за посадою помічника командира частини з правової роботи, та протиправністю бездіяльності відповідача щодо ненаправлення до вищого командування подання про прийняття позивача на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу, призначення на вакантну посаду помічника командира військової частини з правової роботи та присвоєння військового звання «капітан юстиції» у порядку переатестації, з огляду на невиконання відповідачем умов укладеного з позивачем Контракту про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та вказівок Командування Сухопутних військ Збройних Сил України, оскільки позивач відповідає кваліфікаційним вимогам для прийняття його на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу, призначення на відповідну вакантну посаду та присвоєння відповідного звання офіцерського складу у порядку переатестації.
Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 28.08.2020 позов ОСОБА_1 до командира військової частини НОМЕР_1 в частині позовних вимог про визнання протиправними дій командира військової частини НОМЕР_1 від 22.03.2019 №72 щодо усунення ОСОБА_1 від тимчасового виконання обов`язків за посадою помічника командира частини з правової роботи залишено без розгляду.
Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 10.09.2020 відкрито провадження у справі в іншій частині позовних вимог за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні), запропоновано відповідачу подати відзив на позовну заяву.
Відповідачем подано письмовий відзив на позовну заяву, згідно якого позов не визнано. Наголошено на дотриманні командиром військової частини вимог чинного законодавства, з огляду на направлення подання щодо присвоєння позивачу військового звання «капітан юстиції» до кадрового центру Командування Сухопутних військ Збройних Сил України разом з підставою для подання, яке не було реалізовано у зв`язку з бездіяльністю позивача щодо виконання вказівок Кадрового центру Збройних Сил України, дотримання встановленого Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України шестимісячного строку тимчасового виконання позивачем обов`язків за вакантною посадою, доведення до позивача змісту наказу про виконання обов`язків командира гармати усно при свідках, а також враховуючи факт звільнення позивача з військової служби саме з посади командира гармати артилерійського взводу батареї забезпечення. Крім того, відповідачем зазначено, що посада помічника командира частини з правової роботи не є вакантною з 06.08.2019 по теперішній час, в зв`язку з чим позивача не може бути прийнято на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу на посаду помічника командира частини з правової роботи.
Позивачем подано відповідь на відзив, в якій позивач не погоджується з доводами, викладеними у відзиві, оскільки саме на відповідача покладається обов`язок внесення подання щодо погодження кандидатури претендента на посаду, в зв`язку з чим саме відповідач несе відповідальність за повноту доданих документів та повинен вжити всіх заходи для проходження позивачем співбесіди та попереднього розгляду документів. Також, позивачем наголошено на помилковості тверджень відповідача про можливість командира на власний розсуд призначати особу до тимчасового виконання обов`язків і усувати її від виконання обов`язків, оскільки підстави та порядок усунення військовослужбовця від виконання службових обов`язків регламентовано статтею 47 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.
Дослідивши наявні у матеріалах справи докази та з`ясувавши обставини справи, судом встановлено таке.
Згідно довідки військової частини НОМЕР_1 про проходження військової служби на сержанта ОСОБА_1 , командира гармати артилерійського взводу батареї забезпечення військової частини НОМЕР_1 , у період з 07.10.2018 по 10.10.2018 позивач проходив службу на посаді командира гармати 1 гаубичного артилерійського взводу гаубичної артилерійської батареї дивізіону забезпечення військової частини НОМЕР_1 , смт. Дівички, Київська область, з 10.10.2018 на посаді командира гармати артилерійського взводу батареї забезпечення військової частини НОМЕР_1 , смт. Дівички, Київська область.
Наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 29.08.2018 №192 військовослужбовця військової служби за контрактом сержанта ОСОБА_1 , призначеного наказом командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 07.08.2018 №101-РС на посаду командира гармати гаубичного артилерійського взводу гаубичної артилерійської батареї дивізіону забезпечення, який прибув із військової частини НОМЕР_2 АДРЕСА_1 , з 29.08.2018 зараховано до списків особового складу військової частини НОМЕР_1 , а на всі види забезпечення до військової частини НОМЕР_3 , вважати таким, що 29.08.2018 справи та посаду прийняв і приступив до виконання обов`язків за посадою.
Позивачем подано 31.08.2018 командиру військової частини НОМЕР_1 рапорт про допуск до тимчасового виконання обов`язків вакантної посади помічника командира частини з правової роботи.
Наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 31.08.2018 №194 військовослужбовця військової служби за контрактом сержанта ОСОБА_1 , командира гармати гаубичного артилерійського взводу гаубичної артилерійської батареї дивізіону забезпечення допущено до тимчасового виконання обов`язків за вакантною посадою помічника командира частини з правової роботи, вважати таким, що 31.08.2018 справи та посаду прийняв і приступив до виконання службових обов`язків за посадою.
Згідно рапорту сержанта ОСОБА_1 від 31.08.2018 командиру військової частини НОМЕР_1 , позивач справи та посаду тимчасово виконуючого обов`язки помічника командира частини з правової роботи прийняв.
Командиром військової частини НОМЕР_1 підготовлено подання на сержанта ОСОБА_1 , командира гармати гаубичного артилерійського взводу гаубичної артилерійської батареї дивізіону забезпечення міжвидового центру підготовки підрозділів РВіА, до присвоєння військового звання «капітан юстиції» в порядку переатестації і призначення на вакантну посаду помічника начальника центру з правової роботи міжвидового центру підготовки підрозділів РВіА, а також підстави для подання з клопотанням щодо присвоєння військового звання «капітан юстиції» в порядку переатестації і призначення на вакантну посаду помічника начальника центру з правової роботи міжвидового центру підготовки ракетних військ і артилерії.
Кадровим центром Сухопутних військ Збройних Сил України листом від 02.01.2019 повернуто без реалізації матеріали сержанта ОСОБА_1 , поданого до призначення на посаду помічника начальника центру з правової роботи Міжвидового центру підготовки підрозділів ракетних військ і артилерії та присвоєння у порядку переатестації військового, звання «капітан юстиції», оскільки у поданих документах відсутні: копія паспорту, копія картки фізичної особи платника податків, картка профвідбору, ксерокопія диплома про вищу освіту (з додатком до нього), довідка МВС про відсутність судимості (розшуку), довідка про трудову діяльність або копія трудової книжки, копії свідоцтв про укладення шлюбу (розлучення) та народження дітей, довідка про склад сім`ї та реєстрацію, автобіографія в рукописному примірнику, послужна картка (2 прим.), витяг із протоколу засідання атестаційної комісії військової частини НОМЕР_4 ; довідка військово-лікарської комісії потребує доопрацювання (висновок не відповідає вимогам Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України, затвердженого наказом Міністра оборони України від 14.08.2008 №402); контракт про проходження військової служби потребує переопрацювання (Міністр оборони України підписує документи як цивільна особа та потребує належного оформлення пункт 8 Контракту); атестація на присвоєння первинного військового звання офіцерського складу потребує переопрацювання для затвердження Міністром оборони України; порушене питання потребує обов`язкового погодження з Управлінням правового забезпечення Генерального штабу Збройних Сил України.
Наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 22.03.2019 №72 військовослужбовця військової служби за контрактом сержанта ОСОБА_1 , тимчасово виконуючого обов`язки за вакантною посадою помічника командира частини з правової роботи, вважати таким, що 22.03.2019 приступив до виконання службових обов`язків за посадою командира гармати артилерійського взводу батареї забезпечення.
Наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 14.06.2019 №136 сержанта ОСОБА_2 , командира гармати батареї забезпечення, вважати таким, що вибув у Національний військово-медичний клінічний центр «Головний військовий клінічний госпіталь» Міністерства оборони України м. Києва для проходження військово-лікарської комісії для визначення ступеню інвалідності у зв`язку з проходженням медико-соціальної експертної комісії, з 15.06.2019.
Госпітальною військово-лікарською комісією 31.07.2019 оформлено свідоцтво про хворобу №1026, згідно якого у позивача виявлено окремі захворювання, пов`язані з проходженням військової служби; на підставі статей 38-б, 39-в, 40-в, 26-б, 41-в графи ІІ Розкладу хвороб позивача визнано непридатним до військової служби в мирний час, обмежено придатним у воєнний час.
Згідно витягу з наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 09.08.2019 №9-РС, сержанта ОСОБА_1 , командира гармати артилерійського взводу батареї забезпечення військової частини НОМЕР_1 , звільнено у запас згідно підпункту «б» (за станом здоров`я) пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби в мирний час або обмежену придатність у воєнний час.
Позивачем подано 13.08.2019 рапорт командиру артилерійського взводу з проханням про клопотання перед вищестоящим командуванням про надання щорічної основної відпустки за 2019 рік з 14.08.2019 з наступним виключенням зі списків особового складу частини, та про направлення документів відносно нього для постановки на військовий облік до Ірпінсько-Бучанського ОМВК.
Рапортом позивача від 13.08.2019 доведено командиру артилерійського взводу про здачу позивачем справ і посади командира гармати артилерійського взводу батареї забезпечення.
Вважаючи протиправними наказ про усунення від тимчасового виконання обов`язків за посадою помічника командира частини з правової роботи, та бездіяльність відповідача щодо невиконання вказівок Командування Сухопутних військ ЗСУ, ненаправлення до вищого командування подання щодо прийняття позивача на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу, позивач звернувся з позовом до суду.
Надаючи правову оцінку відносинам, що виникли між сторонами, суд зазначає таке.
Статтею 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 №2232-XII (далі по тексту Закон №2232-XII) визначено, що військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби (частина перша).
Порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами (частина четверта).
Відповідно до пункту 2 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/200 (в редакції, чинній на час виникнення між сторонами спірних відносин, далі по тексту Положення), громадяни проходять військову службу у Збройних Силах України (далі військова служба) в добровільному порядку або за призовом.
У добровільному порядку громадяни проходять, зокрема, військову службу за контрактом осіб рядового складу; військову службу за контрактом осіб сержантського і старшинського складу; військову службу за контрактом осіб офіцерського складу.
З громадянами, які добровільно вступають на військову службу, укладається контракт згідно додатків 1 і 2 до Положення.
Пунктом 12 Положення визначено, що встановлення, зміна або припинення правових відносин військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та за призовом осіб офіцерського складу (зокрема, присвоєння та позбавлення військового звання, пониження та поновлення у військовому званні, призначення на посади та звільнення з посад, переміщення по службі, звільнення з військової служби, залишення на військовій службі понад граничний вік перебування на військовій службі, направлення за кордон, укладення та припинення (розірвання) контракту, продовження його строку тощо) оформлюється письмовими наказами по особовому складу на підставі відповідних документів, перелік та форма яких встановлюються Міністерством оборони України.
Право видавати накази по особовому складу надається командирам, командувачам, начальникам, керівникам (далі командири (начальники) органів військового управління, з`єднань, військових частин, установ, організацій, вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти, які утримуються на окремих штатах (далі військові частини), за посадами яких штатом передбачено військове звання підполковника (капітана 2 рангу) і вище, а також керівникам служб персоналу Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України.
За приписами підпункту 1 пункту 81 Положення призначення на посади військовослужбовців, які проходять військову службу (крім військовослужбовців строкової військової служби) здійснюється Міністром оборони України та посадовими особами відповідно до номенклатури посад для призначення військовослужбовців (далі номенклатура посад), яка затверджується Міністром оборони України;
Згідно пункту 82 Положення, призначення військовослужбовців на посади здійснюється: 1) на вищі посади у порядку просування по службі (підпункт 1); на рівнозначні посади: у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів; у разі проведення заміни у місцевостях з особливими природними, географічними, геологічними, кліматичними, екологічними умовами (далі місцевості з установленим строком військової служби); для набуття практичного досвіду управлінської діяльності в органах військового управління різного рівня або для більш доцільного використання за фахом чи досвідом роботи за рішенням відповідного командира (начальника), прийнятим у порядку, визначеному Міністерством оборони України, зокрема на особисте прохання військовослужбовця (підпункт 2).
Відповідно до пункту 83 Положення, військовослужбовці призначаються на посади і переміщуються по службі за основною або спорідненою спеціальністю та набутим досвідом служби. У разі коли є потреба призначення військовослужбовців на посади за новою спеціальністю, їх призначенню на ці посади має передувати відповідна підготовка (перепідготовка).
Зі змісту наведених положень нормативно-правових актів убачається наявність, зокрема, у командирів військових частин права видавати накази по особовому складу, в тому числі, щодо призначення військовослужбовців на посади, переміщення військовослужбовців по службі.
Як встановлено судом, наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 29.08.2018 №192 сержанта ОСОБА_1 зараховано 29.08.2018 до списків особового складу військової частини НОМЕР_1 та визнано таким, що 29.08.2018 справи та посаду прийняв і приступив до виконання обов`язків за посадою.
В подальшому на підставі відповідного рапорту позивача командиром військової частини НОМЕР_1 видано наказ (по стройовій частині) від 31.08.2018 №194, яким сержанта ОСОБА_1 , командира гармати гаубичного артилерійського взводу гаубичної артилерійської батареї дивізіону забезпечення допущено до тимчасового виконання обов`язків за вакантною посадою помічника командира частини з правової роботи, визнано таким, що 31.08.2018 справи та посаду прийняв і приступив до виконання службових обов`язків за посадою.
Згідно пункту 120 Положення, у зв`язку зі службовою необхідністю на військовослужбовця, який займає штатну посаду, може бути покладено тимчасове виконання обов`язків за іншою рівнозначною або вищою посадою, а саме: 1) вакантною за його згодою; 2) невакантною у разі тимчасової відсутності, або внаслідок усунення від виконання службових обов`язків чи відсторонення від виконання службових повноважень військовослужбовця, який її займає.
Безперервний строк тимчасового виконання обов`язків за вакантною посадою не повинен перевищувати шести місяців, а за невакантною чотирьох місяців, за винятком випадків, передбачених пунктом 137, абзацом одинадцятим пункту 145 цього Положення.
На військовослужбовця, який займає штатну посаду, за його згодою може бути покладено виконання обов`язків за невакантною посадою на час перебування військовослужбовця, який її займає, у відпустці по догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку (шестирічного віку за медичними показниками).
На військовослужбовців, які перебувають у розпорядженні відповідних командирів (начальників), тимчасове виконання обов`язків за вакантною посадою може бути покладено на строк не більше двох місяців.
Відповідно до пункту 121 Положення, тимчасове виконання обов`язків покладається на військовослужбовців наказом командира (начальника) військової частини.
Для тимчасового виконання обов`язків за вакантними і невакантними військовими посадами можуть призначатися особи сержантського і старшинського складу на військові посади, за якими штатом (штатним розписом) передбачені військові звання сержантського і старшинського або молодшого офіцерського складу, якщо їм не підпорядковані офіцери (підпункт 2 пункту 121).
Згідно пункту 4.29 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 №170, зареєстрована в Міністерстві юстиції України 19.05.2009 за №438/16454 (в редакції, чинній на час виникнення між сторонами спірних відносин, далі по тексту Інструкція №170), строк тимчасового виконання обов`язків за посадою обчислюється з дня, з якого військовослужбовець приступив до виконання обов`язків за посадою, але не раніше для видання посадового особою наказу про його допуск до тимчасового виконання обов`язків за посадою, і завершується днем увільнення від тимчасового виконання обов`язків за посадою.
Отже, тимчасове виконання військовослужбовцем, який займає штатну посаду, обов`язків за вакантною посадою за своєю суттю є покладанням на певний час на військовослужбовця обов`язків за іншою посадою у зв`язку з службовою необхідністю та не є рівнозначним призначенню військовослужбовця на відповідну посаду.
Суд зауважує, що наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 31.08.2018 №194, на позивача, який у військовій частині НОМЕР_1 займав штатну посаду командира гармати гаубичного артилерійського взводу гаубичної артилерійської батареї дивізіону забезпечення, покладено тимчасове виконання обов`язків за вакантною посадою помічника командира частини з правової роботи.
В подальшому, спірним наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 22.03.2019 №72 позивача увільнено від виконання обов`язків за вакантною посадою помічника командира частини з правової роботи та визнано таким, що приступив до виконання обов`язків за штатною посадою командира гармати гаубичного артилерійського взводу гаубичної артилерійської батареї дивізіону забезпечення, тобто основною посадою, яку позивач займав у військовій частині НОМЕР_1 .
Таким чином, наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 22.03.2019 №72, яким позивача увільнено від виконання обов`язків за вакантною посадою помічника командира частини з правової роботи не суперечить нормам Положення та Інструкції №170.
При цьому суд вважає помилковими твердження позивача про безпідставне усунення його відповідачем від виконання обов`язків помічника командира частини з правової роботи з підстав та з порушенням порядку, визначеного статтею 47 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, оскільки передбачена вказаною нормою процедура усунення військовослужбовця від виконання службових обов`язків за своєю правовою природою є тимчасовим заходом відсторонення військовослужбовця від виконання службових обов`язків у випадку, якщо таке виконання (неналежне виконання) службових обов`язків призвело до людських жертв чи інших тяжких наслідків або створило загрозу настанню таких наслідків, та не є тотожним увільненню позивача від тимчасового виконання обов`язків за посадою.
Щодо аргументів сторін про ознайомлення позивача із спірним наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 22.03.2019 №72 та про дотримання позивачем строку звернення до адміністративного суду з позовом про оскарження вказаного наказу, суд зазначає таке.
Згідно приписів пункту 1.5 Інструкції №170 підготовка, подання на підпис, реєстрація, розсилка і доведення наказів по особовому складу здійснюються в службах персоналу (структурних підрозділах), підпорядкованих посадовим особам, які відповідно до пункту 12 Положення мають право видавати накази по особовому складу.
За пунктом 14.7 Інструкції №170 призначення (переміщення) військовослужбовців на посади згідно з мобілізаційним призначенням оформляються наказами по стройовій частині та не дублюються наказами по особовому складу.
Водночас, порядок віддання й виконання наказів визначено статтею 35 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, затвердженого Законом України від 24.03.1999 №548-XIV.
Відповідачем наголошено на наявності у командира військової частини права віддання наказів військовослужбовцю або групі військовослужбовців усно або письмово, у тому числі з використанням технічних засобів зв`язку. Відповідно, довівши до позивача при свідках усно зміст наказу від 22.03.2019 №72, відповідач діяв правомірно.
Суд не може погодитись з такими доводами відповідача, оскільки, за висновком суду, накази по особовому складу / по стройовій частині, якими вирішуються кадрові питання відносно конкретного військовослужбовця, мають доводитись особисто під підпис такого військовослужбовця, відповідно, можливість оскарження військовослужбовцем таких наказів виникає не інакше як з моменту вручення військовослужбовцю копії відповідного наказу або ознайомлення військовослужбовця зі змістом такого наказу під особистий підпис.
При цьому суд вважає, що визначений статтею 35 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України порядок віддання й виконання наказів не стосується наказів, зокрема, з кадрових питань.
Таким чином, за відсутності належних доказів ознайомлення військовою частиною НОМЕР_1 позивача зі змістом наказу від 22.03.2019 №72, суд дійшов висновку про відсутність факту пропуску позивачем строку звернення до суду з позовом про оскарження зазначеного наказу.
Отже, враховуючи встановлення судом відсутності факту протиправності наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 22.03.2019 №72, яким позивача увільнено від виконання обов`язків за вакантною посадою помічника командира частини з правової роботи, позовні вимоги ОСОБА_1 в частині визнання протиправним зазначеного наказу є необґрунтованими та не підлягають задоволенню.
Щодо позовних вимог в частині визнання протиправною бездіяльності командира військової частини НОМЕР_1 , яка полягає у невиконанні вказівок Командування Сухопутних військ ЗСУ та ненаправленні до вищого командування подання щодо прийняття ОСОБА_1 на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу, призначення на вакантну посаду помічника командира військової частини з правової роботи та присвоєння військового звання «капітан юстиції» у порядку переатестації; зобов`язання командира військової частини НОМЕР_1 здійснити заходи відповідно до пунктів 71, 72 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та Рішення начальника Генерального штабу Головнокомандувача Збройних Сил України від 17.02.2017 №4087/с щодо прийняття ОСОБА_1 на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу, призначення на вакантну посаду помічника командира військової частини з правової роботи та присвоєння військового звання «капітан юстиції» у порядку переатестації, суд зазначає таке.
Відповідно до статті 5 Закону №2232-XII, військовослужбовці, резервісти та військовозобов`язані поділяються на рядовий склад, сержантський і старшинський склад та офіцерський склад (частина перша).
Присвоєння та позбавлення військових звань, пониження та поновлення у військовому званні військовослужбовців, військовозобов`язаних та резервістів, переатестація осіб, які мають спеціальні звання або класні чини, для присвоєння військових звань здійснюються в порядку, визначеному статутами Збройних Сил України, положеннями про проходження військової служби, положеннями про проходження громадянами України служби у військовому резерві. Військові звання присвоюються довічно (частина п`ята).
За приписами частини другої вказаної норми, військове звання «сержант» належить до військових звань молодшого сержантського і старшинського складу.
До військових звань офіцерського складу належать військові звання: «молодший лейтенант», «лейтенант», «старший лейтенант», «капітан» (молодший офіцерський склад); «майор», «підполковник», «полковник» (старший офіцерський склад); «бригадний генерал», «генерал-майор», «генерал-лейтенант», «генерал» (вищий офіцерський склад).
Згідно абзацу третього пункту 42 Положення, первинне військове звання офіцерського складу громадянам присвоюється наказом Міністра оборони України. Військовослужбовцям сержантського і старшинського складу, призначеним на посади офіцерського складу у воєнний час, первинне військове звання офіцерського складу присвоюється командирами корпусів, посадовими особами, які мають рівні з ними права та вищі.
Відповідно до пункту 49 Положення, військові звання присвоюються військовослужбовцям персонально, послідовно, з урахуванням посади, яку вони займають, та інших умов, передбачених цим Положенням.
Пунктом 55 Положення визначено, що чергові військові звання присвоюються військовослужбовцям, у яких закінчився строк вислуги в попередньому військовому званні та призначених на посади, за якими штатом (штатним розписом) передбачені військові звання вище тих, що вони мають.
Приписами пункту 67 Положення встановлено, що за військовослужбовцями, військовозобов`язаними та резервістами під час прийняття на військову службу за контрактом зберігаються військові звання, присвоєні до прийняття на військову службу за контрактом.
Згідно пункту 71 Положення, громадянам, які мають спеціальні звання або класні чини, в разі їх прийняття на військову службу за контрактом присвоюються військові звання в порядку переатестації з урахуванням їх спеціальних звань або класних чинів, рівня освіти, досвіду служби та відповідності посаді, на яку їх призначено.
За змістом пункту 72 Положення, пропозиції щодо переатестації у військовому званні інших громадян, які мають спеціальне звання або класний чин, вносяться під час розгляду питання стосовно прийняття цих осіб на військову службу за контрактом.
Пропозиції щодо переатестації подаються за підписом керівника органу військового управління: на громадян, які приймаються на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу, Міністрові оборони України; на громадян, які приймаються на військову службу за контрактом осіб рядового складу, сержантського та старшинського складу, першому заступникові Міністра оборони України, першому заступникові начальника Генерального штабу Збройних Сил України.
Переатестація громадян, які мають спеціальне звання або класний чин, для присвоєння військового звання здійснюється одночасно з прийняттям цих осіб на військову службу за контрактом та призначенням на відповідну посаду наказами по особовому складу: громадян, які приймаються на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу, Міністра оборони України; громадян, які приймаються на військову службу за контрактом осіб рядового складу, сержантського та старшинського складу, першого заступника Міністра оборони України, першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України.
Судом встановлено, що позивач проходив військову службу за контрактом у військовій частині НОМЕР_1 у званні сержанта.
Згідно підпункту 2 пункту 1.5 Інструкції №170, для встановлення, зміни або припинення правових відносин з громадянами України, які реалізуються наказами посадових осіб по особовому складу, в органах військового управління, з`єднаннях, військових частинах, установах, організаціях, вищих військових навчальних закладах, військових навчальних підрозділах закладів вищої освіти (далі військові частини), оформляються подання до присвоєння чергового військового звання (додаток 3): на присвоєння особам сержантського і старшинського складу військового звання старшого прапорщика достроково, а також первинного офіцерського звання та поновлення у військовому званні; на присвоєння офіцерам військових звань вищого офіцерського складу та військового звання полковник, чергових військових звань офіцерського складу достроково, а також поновлення у військовому званні.
Приписами пункту 3.3 Інструкції №170 встановлено, що на підставі Контрольного списку звань у військовій частині опрацьовуються та подаються до вищих кадрових органів у встановлені строки Подання до присвоєння чергового військового звання (додаток 3) та списки військовослужбовців, які подаються до присвоєння чергових військових звань.
Подання до присвоєння чергового військового звання (додаток 3) військовослужбовцю підписуються командиром військової частини та направляються для реалізації за підпорядкованістю в установленому порядку з розрахунку, щоб вони надійшли до кадрових органів, що відпрацьовують проекти наказів про присвоєння чергових військових звань, не пізніше як за місяць до закінчення встановленого строку вислуги військовослужбовця у військовому званні.
Підставами для видання наказів по особовому складу про призначення і переміщення військовослужбовців є: на вищі посади витяг із Плану переміщення на посади, а в разі здійснення незапланованого переміщення подання (додаток 1) та витяг із Резерву для просування по службі та (або) витяг із рішення колегіального органу, визначеного Інструкцією про порядок заміщення на конкурсній основі вакантних посад науково-педагогічних працівників у вищих військових навчальних закладах, військових навчальних підрозділах вищих навчальних закладів, що належать до сфери управління Міністерства оборони України, затвердженою наказом Міністерства оборони України, Міністерства освіти і науки України від 19 жовтня 2016 року № 542/1255, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 10 листопада 2016 року за № 1461/29591; на рівнозначні посади витяг із Плану переміщення на посади або у разі здійснення не запланованого переміщення подання; на нижчі посади витяг із Плану переміщення на посади або в разі здійснення незапланованого переміщення Подання (додаток 1); при зарахуванні на навчання до військового навчального закладу, а також у разі призначення на посаду після закінчення навчання рішення приймальної комісії та комісії з розподілу і призначення випускників відповідно; у зв`язку із закінченням строку перебування на посаді витяг із Плану переміщення на посади; в умовах особливого періоду документи, визначені пунктом 1.5 розділу І цієї Інструкції.
Подання підписується командиром військової частини й надсилається до посадової особи, яка має право видавати наказ по особовому складу щодо призначення або переміщення військовослужбовця.
Крім вказаних документів, залежно від підстав призначення і переміщення, для видання наказів по особовому складу подаються: рапорти військовослужбовців з проханням про переміщення, а також рапорти посадових осіб щодо переміщення осіб рядового, сержантського і старшинського складу; копії оцінних карток або службові характеристики в умовах особливого періоду; висновок військово-лікарської комісії; документи, що підтверджують наявність сімейних обставин; копія наказу про накладене дисциплінарне стягнення.
Особи рядового, сержантського та старшинського складу можуть бути призначені на вищу посаду за умови відповідності рівня їх підготовки або освітньо-кваліфікаційного рівня вимогам за майбутньою посадою.
Згідно Порядку погодження кандидатур претендентів на посади керівників юридичних служб у Міністерстві оборони України, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 14.12.2016 №686, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 10.01.2017 за №23/29891, до посад керівників (керівних посад) юридичних служб Міноборони, які підлягають погодженню, належать, зокрема, керівна посада юридичної служби (помічник командира (начальника) з правової роботи, юрисконсульт) з`єднання, військової частини, військового навчального закладу та військового навчального підрозділу вищого навчального закладу, національного контингенту, установи, організації Збройних Сил України (абзац п`ятий пункту 1).
Кандидатуру претендента погоджує юридична служба апарату Міноборони (пункт 2).
Подання (додаток 1) щодо погодження кандидатури претендента на посаду керівника юридичної служби вноситься на претендентів з числа військовослужбовців (працівників) командиром (начальником, керівником), де проходить військову службу (працює, приймається на роботу) претендент (абзац другий пункту 3).
До подання додаються біографічна довідка претендента, витяг із його послужного списку (копія його трудової книжки), копії засвідчених в установленому законодавством порядку документів про вищу освіту та підвищення кваліфікації (проходження перепідготовки), копії сторінок паспорта з даними про прізвище, ім`я та по батькові претендента, місце і дату його видачі, а також письмова згода претендента на обробку його персональних даних.
Крім того, до подання претендентів з числа військовослужбовців додаються витяги з резерву для просування по службі та плану переміщення військовослужбовців на посади.
Подання щодо погодження претендента із числа цивільних осіб вноситься за результатами конкурсного відбору або за іншою процедурою, визначеною законодавством.
За бажанням претендента додаються інші документи, які можуть бути враховані при прийнятті рішення щодо погодження (документи, що підтверджують вчене звання, науковий ступінь, нагородження тощо) (пункт 4).
Документи, що надійшли на погодження, розглядаються юридичною службою апарату Міноборони і в разі потреби не пізніше ніж на десятий робочий день з дати їх отримання претендент запрошується на співбесіду до керівника юридичної служби апарату Міноборони (абзац перший пункту 5).
Рішення щодо погодження (відмови у погодженні) кандидатури претендента приймається керівником юридичної служби апарату Міноборони та оформлюється висновком (додаток 2) у двох примірниках, один з яких не пізніше ніж через двадцять робочих днів з дати отримання подання, зазначеного у пункті 3 цього Порядку, надсилається відповідному командиру (начальнику, керівнику) або військовому комісару, другий залишається в юридичній службі апарату Міноборони (пункт 6).
У разі подання документів, що не відповідають вимогам, зазначеним у пункті 4 цього Порядку, юридична служба апарату Міноборони не пізніше ніж через п`ять робочих днів з дати отримання документів повертає їх без розгляду (пункт 8).
Як встановлено судом, командиром військової частини НОМЕР_1 подавалось подання на сержанта ОСОБА_1 , командира гармати гаубичного артилерійського взводу гаубичної артилерійської батареї дивізіону забезпечення міжвидового центру підготовки підрозділів РВіА, до присвоєння військового звання «капітан юстиції» в порядку переатестації і призначення на вакантну посаду помічника начальника центру з правової роботи міжвидового центру підготовки підрозділів РВіА.
Втім, листом Кадрового центру Сухопутних військ Збройних Сил України від 02.01.2019 вказане подання повернуто без реалізації в зв`язку з відсутністю у матеріалах подання ряду документів.
Суд звертає увагу, що зазначеним листом Кадрового центру Сухопутних військ Збройних Сил України, яким повернуто подання командира військової частини НОМЕР_1 до присвоєння позивачу військового звання «капітан юстиції» в порядку переатестації і призначення на вакантну посаду помічника начальника центру з правової роботи міжвидового центру підготовки підрозділів РВіА, не надавалось будь-яких вказівок командуванню військової частини НОМЕР_1 .
Відтак, помилковими є твердження позивача про бездіяльність командира військової частини НОМЕР_1 , яка полягала у невиконанні вказівок Командування Сухопутних військ Збройних Сил України, з огляду на відсутність у матеріалах справи будь-яких доказів на підтвердження надання таких вказівок Командуванням Сухопутних військ Збройних Сил України відносно позивача безпосередньо відповідачу.
Суд вважає безпідставними доводи позивача про протиправну бездіяльність командира військової частини НОМЕР_1 щодо ненаправлення до вищого командування подання про прийняття позивача на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу, оскільки звання позивача «сержант» не відноситься до військових посад офіцерського складу, відповідно з позивачем у званні сержанта не може бути укладено контракт осіб офіцерського складу.
Також, безпідставними є твердження позивача про протиправну бездіяльність відповідача щодо непризначення позивача на вакантну посаду помічника командира військової частини з правової роботи та присвоєння військового звання «капітан юстиції» у порядку переатестації, з огляду на відсутність рішення керівника юридичної служби апарату Міноборони, оформленого висновком, про погодження позивача на посаду помічника командира військової частини НОМЕР_1 з правової роботи, та у зв`язку з відсутністю повноважень командира військової частини НОМЕР_1 присвоювати військове звання «капітан», оскільки військові звання від старшого сержанта і до старшого прапорщика включно присвоюється командирами корпусів та посадовими особами, які мають рівні з ними права та вищі (пункт 43 Положення).
Крім того, як встановлено судом, наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 09.08.2019 №9-РС, сержанта ОСОБА_1 , командира гармати артилерійського взводу батареї забезпечення військової частини НОМЕР_1 , звільнено у запас згідно підпункту «б» (за станом здоров`я) пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби в мирний час або обмежену придатність у воєнний час.
Не погоджуючись із зазначеним наказом, ОСОБА_1 було оскаржено цей наказ у судовому порядку.
Рішенням Київського окружного адміністративного суду від 30.01.2020 в адміністративній справі №320/6210/19, залишеним без змін постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 18.05.2020, відмовлено в задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до командира військової частини НОМЕР_1 , третя особа Міністерство оборони України, про визнання протиправним та скасування наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 09.08.2019 № 9-РС в частині звільнення ОСОБА_1 з військової служби за станом здоров`я, та поновлення ОСОБА_1 на військовій службі з 09.08.2019 для її продовження до закінчення строку контракту з можливістю укладення нового контракту, але не більше ніж до досягнення граничного віку перебування на військовій службі, на посадах згідно Наказів МО України від 14.08.2018 №410 та від 10.10.2018 №510.
За приписами частини четвертої статті 78 Кодексу адміністративного судочинства України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.
Як убачається зі змісту вказаного рішення, суд дійшов висновку про правомірність дій відповідача щодо припинення (розірвання) контракту з позивачем та про правомірність звільнення позивача з військової служби у запас згідно підпункту «б» (за станом здоров`я) пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби в мирний час або обмежену придатність у воєнний час є правомірним.
Відтак, враховуючи факт правомірного звільнення позивача з військової служби, відсутні правові підстави для вжиття командиром військової частини НОМЕР_1 будь-яких заходів щодо прийняття ОСОБА_1 на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу, призначення на вакантну посаду помічника командира військової частини з правової роботи та присвоєння військового звання «капітан юстиції» у порядку переатестації.
Таким чином, позовні вимоги про зобов`язання командира військової частини НОМЕР_1 здійснити заходи відповідно до пунктів 71, 72 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та Рішення начальника Генерального штабу Головнокомандувача Збройних Сил України від 17.02.2017 №4087/с щодо прийняття ОСОБА_1 на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу, призначення на вакантну посаду помічника командира військової частини з правової роботи та присвоєння військового звання «капітан юстиції» у порядку переатестації, є такими, що не ґрунтуються на вимогах проаналізованого судом законодавства, відповідно, не підлягають задоволенню.
Отже, виходячи з меж заявлених позовних вимог, положень проаналізованого законодавства, наявних у матеріалах справи доказів та встановлених судом обставин справи, суд дійшов висновку про необґрунтованість позовних вимог та відсутність підстав для задоволення позову.
Оскільки в задоволенні позову відмовлено і відповідачем не надано доказів понесення судових витрат, пов`язаних із залученням свідків та проведенням експертиз, судові витрати присудженню не підлягають.
Керуючись статтями 241-246 Кодексу адміністративного судочинства України, суд
В И Р І Ш И В:
У задоволенні адміністративного позову відмовити повністю.

Позивач ОСОБА_1 (ідентифікаційний номер НОМЕР_5 , місце проживання: АДРЕСА_2 ).

Відповідач командир військової частини НОМЕР_1 (місце перебування: АДРЕСА_3 ).

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Апеляційна скарга на рішення суду подається до Шостого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.
Відповідно до підпункту 15.5 пункту 1 Розділу VII «Перехідні положення» Кодексу адміністративного судочинства України до початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні скарги подаються учасниками справи до або через Київський окружний адміністративний суд.
Згідно пункту 3 розділу VI «Прикінцеві положення» Кодексу адміністративного судочинства України, суд за заявою учасників справи та осіб, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, інтереси та (або) обов`язки (у разі наявності у них права на вчинення відповідних процесуальних дій, передбачених цим Кодексом), поновлює процесуальні строки, встановлені нормами цього Кодексу, якщо визнає причини їх пропуску поважними і такими, що зумовлені обмеженнями, провадженими у зв`язку з карантином. Суд може поновити відповідний строк як до, так і після його закінчення. Суд за заявою особи продовжує процесуальний строк, встановлений судом, якщо неможливість вчинення відповідної процесуальної дії у визначений строк зумовлена обмеженнями, впровадженими у зв`язку з карантином.

Суддя Колеснікова І.С.

Дата виготовлення і підписання повного тексту рішення 22 березня 2021 року.