Справа № 200/8424/20-а
Суддя: Шинкарьова І.В.
Дата ухвалення: 2021-03-01 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Донецький окружний адміністративний суд
Р І Ш Е Н Н Я
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

01 березня 2021 р. Справа№200/8424/20-а

приміщення суду за адресою: 84122, м.Слов`янськ, вул. Добровольського, 1

Суддя Донецького окружного адміністративного суду Шинкарьова І.В., при секретарі судового засідання Соколової С.О. розглянувши у судовому засіданні адміністративний позов ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправною бездіяльності відповідача та зобов`язання вчинити певні дії,-

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1 (далі - позивач) звернувся до суду з адміністративним позовом до Військової частини НОМЕР_1 , в якій просить суд:

Визнати протиправною бездіяльність військової частини НОМЕР_1 з приводу ненарахування в повному обсязі та невиплати позивачу в повному обсязі винагороди у розмірі 100 відсотків місячного грошового забезпечення за безпосередню участь у АТО (ООС);

Зобов`язати військову частину НОМЕР_1 провести зі позивачем розрахунок щодо виплати винагороди у розмірі 100 відсотків місячного грошового забезпечення за безпосередню участь у АТО (ООС) у розмірі 214859,24 грн., що становить не нараховану та невиплачену частину цієї винагороди.

На обґрунтування позову позивач зазначив, що він у спірний період проходив службу та безпосередньо брав участь у антитерористичній операції, а тому має право на отримання винагороди, передбаченої наказом Міністерства оборони України 02.02.2015 № 49, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 05 лютого 2015 року за № 135/26580 Порядком, а саме «Порядок та умови виплати винагород військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу та резервістам, механізм підтвердження виконання окремих завдань під час безпосередньої участі у воєнних конфліктах чи антитерористичній операції, інших заходах в умовах особливого періоду». Вказує, що у відповідності до розділу 2 Порядку «Винагорода військовослужбовцям (крім резервістів) за безпосередню участь у воєнних конфліктах чи в АТО, інших заходах в умовах особливого періоду»: «1. Військовослужбовцям (крім резервістів) у період мобілізації (у тому числі часткової) або з моменту введення воєнного стану та до дати завершення демобілізації або закінчення (скасування) воєнного стану, у період проведення АТО за безпосередню участь у воєнних конфліктах чи АТО, здійсненні заходів із забезпечення правопорядку на державному кордоні, відбитті збройного нападу на об`єкти, що охороняються військовослужбовцями, звільненні таких об`єктів у разі їх захоплення або спроби насильного заволодіння зброєю, бойовою та іншою технікою виплачується винагорода у розмірі 100 відсотків місячного грошового забезпечення. Однак винагорода за безпосередню участь в АТО за спірний період відповідачем не нарахована та не виплачена у повному обсязі.

Відповідачем на адресу суду направлено відзив на позовну заяву в якій представник відповідачем зазначає, що позивачу нараховувалася винагорода пропорційно дням, які позивач брав безпосередню участь в проведенні антитерористичної операції, із посиланням на Інструкцію № 67 «Винагорода військовослужбовцями за безпосередню участь у воєнних конфліктів , в заходах ЗНБО чи та АВТО , інших заходах в умовах особливого періоду». Просив у задоволенні позовних вимог відмовити.

Ухвалою суду від 16 вересня 2020 року відкрито провадження у справі № 200/8424/20-а та призначено до розгляду за правилами спрощеного позовного провадження.

Ухвалою суду від 13 листопада 2020 року розгляд справи вирішено здійснювати в порядку загального позовного провадження та замінено засідання для розгляду справи по суті підготовчим засіданням.

Ухвалою суду від 21 січня 2021 закрито підготовче провадження та призначено судове засідання для розгляду справи по суті на 18 лютого 2021 року о 13:00 год. в приміщенні Донецького окружного адміністративного суду за адресою: 84122, м. Слов`янськ, вул. Добровольського, 1.

Розгляд справи №200/8424/20-а відкладено з 18 лютого 2021 р. на 01 березня 2021 р. о 12:00 год.

Позивач ОСОБА_1 , у період з 20 жовтня 2016 року по листопада 2019 року проходив військову службу за контрактом на посаді водій автомобільного відділення взводу забезпечення гаубичного самохідно-артилерійського дивізіону. (а.с.10)

Відповідно до наданих довідок, без номеру, про доходи позивачу за період з листопада 2016 року по листопада 2019 року отримував заробітну плату, у графі «винагорода ООС» позивач отримав грошову винагороду за безпосередню участь у АТО (ООС) за листопад 2016 року, з червня 2017 року по листопад 2017 року, з квітня 2018 року по листопад 2018 року, з травня 2019 року по листопада 2019 року. (а.с . 7-9)

Згідно наданих відповідачем довідок від 12.12.2020:

№ 1/996, позивач в період з 20.10.2016 по 30.10.2016, з 29.09.2017 по 03.10.2017, з 18.10.2017 по 01.11.2017, з 16.03.2018 по 27.04.2018 безпосередньо брав (брала) участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України в районі/районах проведення антитерористичної операції. Підстава: Витяг з Наказу командира ОТУ «Луганськ» від 05.11.2016 № 313, Витяг з Наказу командира ОТУ «Луганськ» від 14.11.2016 № 323, Витяг з Наказу командира ОТУ «Луганськ» від 12.10.2017 № 269, Витяг з Наказу командира ОТУ «Луганськ» від 22.11.2017 № 307, Витяг з Наказу командира ОТУ «Луганськ» від 26.03.2018 № 86, Витяг з Наказу командира ОТУ «Луганськ» від 27.04.2018 № 118.

№ 1/995 позивач в період з 30.04.2018 по 11.06.2018, з 25.06.2018 по 21.07.2018, з 13.08.2018 по 20.10.2018, з 25.04.2019 по 14.07.2019, з 31.07.2019 по 31.08.2019, з 14.09.2019 по 26.09.2019, з 27.09.2019 по 10.10.2019 безпосередньо брав (брала) участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення. Підстава: Наказ командира ОТУ «Північ» від 10.05.2018 №2; Наказ командира ОТУ «Північ» від 09.07.2018 №53; Наказ командира ОТУ «Північ» від 01.08.2018 №74; Наказ командира ОТУ «Північ» від 01.09.2018 №102; Наказ командира ОТУ «Північ» від 23.10.2018 №147; Наказ командира ОТУ «Північ» від 04.05.2019 №107; Наказ командира ОТУ «Північ» від 07.08.2019 №191; Наказ командира ОТУ «Північ» від 13.08.2019 №196; Наказ командира ОТУ «Північ» від 14.09.2019 №224; Наказ командира ОТУ «Північ» від 07.10.2019 №243; Наказ командира ОТУ «Північ» від 15.10.2019 №250; Наказ командира ОТУ «Північ» від 01.11.2019 №265.

Позивач зазначає, що винагорода за участь у АТО (ООС) повинна складати 100% від суми загального грошового забезпечення на період дії контракту.

Спірним питанням у справі є наявність підстав для нарахування та виплати позивачу винагороди за безпосередню участь в антитерористичній операції на період дії контракту.

За приписами частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Законом України «Про боротьбу з тероризмом» від 20 березня 2003 року № 638-VI (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин, далі - Закон № 638-VI) встановлено, що антитерористична операція - комплекс скоординованих спеціальних заходів, спрямованих на попередження, запобігання та припинення злочинних діянь, здійснюваних з терористичною метою, звільнення заручників, знешкодження терористів, мінімізацію наслідків терористичного акту чи іншого злочину, здійснюваного з терористичною метою.

Наказом Міністерства оборони України затверджено Інструкцію № 67 від 10.02.2016 «Про порядок та розміри виплати винагороди військовослужбовцям Збройних Сил України за безпосередню участь у воєнних конфліктах чи антитерористичній операції, інших заходах в умовах особливого періоду» (надалі посилання на норми інструкції наводяться в редакції , яка діяла на час виникнення спірних правовідносин) (далі Порядок №67).

Згідно розділу II частини 1 «Винагорода військовослужбовцям за безпосередню участь у воєнних конфліктах чи в АТО, інших заходах в умовах особливого періоду» визначено, що Розмір винагороди військовослужбовцям за безпосередню участь у воєнних конфліктах чи АТО, інших заходах в умовах особливого періоду у граничних розмірах на місяць визначений у додатку 1 до цієї Інструкції.

Розмір винагороди визначається пропорційно дням безпосередньої участі у воєнних конфліктах чи АТО, інших заходах в умовах особливого періоду.

Частиною другою визначено, що винагорода виплачується пропорційно часу участі у воєнних конфліктах чи АТО, інших заходах в умовах особливого періоду, який обраховується з дня фактичного початку участі військовослужбовців у цих заходах до дня завершення такої участі, про що зазначається у відповідних наказах командирів.

Розмір винагороди визначається залежно від місць виконання завдань на підставі:

даних обліку військовослужбовців, які виконують завдання на лінії бойового зіткнення на глибину ротних опорних пунктів першого ешелону оборони, на території противника (території між позиціями військ противника та своїх військ), які беруть участь у заходах з відбиття збройного нападу на об`єкти, що охороняються військовослужбовцями, звільнення таких об`єктів у разі їх захоплення або спроби насильного заволодіння зброєю, бойовою та іншою технікою або виконують завдання в інших місцях дислокації в межах визначеного району проведення воєнного конфлікту (АТО);

переліку військових частин та/або їх підрозділів, які виконують завдання на лінії бойового зіткнення на глибину ротних опорних пунктів першого ешелону оборони;

документів органів військового управління (штабу АТО, штабів оперативно-тактичних угруповань), військових частин про періоди виконання окремими військовослужбовцями завдань на лінії бойового зіткнення на глибину ротних опорних пунктів першого ешелону оборони, на території противника (території між позиціями військ противника та своїх військ) або в інших місцях дислокації в межах визначеного району проведення воєнного конфлікту (АТО).

Частиною третьої визначено, що для визначення розміру винагороди військовослужбовцям, які в одиночному порядку (або в складі зведеного підрозділу, групи) виконують завдання на лінії бойового зіткнення на глибину ротних опорних пунктів першого ешелону оборони, на території противника (території між позиціями військ противника та своїх військ), які беруть участь у заходах з відбиття збройного нападу на об`єкти, що охороняються військовослужбовцями, звільнення таких об`єктів у разі їх захоплення або спроби насильного заволодіння зброєю, бойовою та іншою технікою, органами військового управління (штабом АТО, штабами оперативно-тактичних угруповань), військовими частинами видаються документи із зазначенням періоду та підстав виконання таких завдань.

Частиною четвертою визначено, що Військовослужбовці вважаються такими, що беруть безпосередню участь в АТО, якщо вони одночасно:

залучені до проведення АТО;

перебувають у підпорядкуванні (виконують завдання) керівництва штабу АТО, штабу оперативно-тактичного угруповання (крім військовослужбовців Головного управління розвідки Міністерства оборони України);

перебувають у районі проведення АТО.

Частиною п`ятою визначено, що підтвердженням залучення до участі в АТО є витяг із наказу органу військового управління (штабу АТО, штабу оперативно-тактичного угруповання) про включення військовослужбовця до складу (виключення зі складу) сил та засобів, що беруть безпосередню участь в АТО (крім військовослужбовців Головного управління розвідки Міністерства оборони України, для яких розроблено окремий порядок обліку військовослужбовців, які ведуть оперативну (військову, спеціальну) розвідку на території противника (території між позиціями військ противника та своїх військ) та не перебувають у підпорядкуванні керівництва штабу АТО).

Частиною шостою визначено, що безпосередня участь військовослужбовців у здійсненні заходів із забезпечення правопорядку на державному кордоні в районі проведення АТО здійснюється на підставі розпорядчих документів органів військового управління.

До здійснення заходів із забезпечення правопорядку на державному кордоні можуть залучатися військові частини та підрозділи Збройних Сил України за рішенням Генерального штабу Збройних Сил України.

Підтвердженням безпосередньої участі військовослужбовців у здійсненні заходів із забезпечення правопорядку на державному кордоні в районі проведення АТО є наказ штабу АТО (штабу оперативно-тактичного угруповання) про їх залучення.

Наказ про виплату винагороди видається за місцем проходження служби військовослужбовців.

Отже, підтвердженням залучення до участі в заходах ЗНБО чи в АТО є витяг із наказу органу військового управління (штабу операції ОС чи штабу АТО. штабу оперативно-тактичного угруповання) про включення військовослужбовця до складу (виключення зі складу) сил та засобів, що беруть безпосередню участь в заходах ЗНБО чи в АТО (крім військовослужбовців Головного управління розвідки Міністерства оборони України, які ведуть оперативну (військову, спеціальну) розвідку на території противника (території між позиціями військ противника та своїх військ) та не перебувають у підпорядкуванні керівництва штабу операції ОС чи штабу АТО, облік яких здійснюється окремо) (пункт 5 розділу II «Винагорода військовослужбовцям за безпосередню участь у воєнних конфліктах, в заходах ЗНБО чи в АТО, інших заходах в умовах особливого періоду» Інструкції № 67).

Проаналізувавши вищенаведені правові норми, суд зазначає, що винагорода за безпосередню участь в АТО виплачується не за весь час залучення особи до складу сил та засобів АТО, а тільки за час фактичної участі цієї особи у відповідних заходах. Так, зарахування особи до списку осіб, що безпосередньо беруть участь у проведенні антитерористичних операцій, здійснюється на підставі відповідних наказів командирів (штабу АТО), в яких зазначається про дату початку такої участі та дату фактичного завершення такої участі. В подальшому, на підставі вмотивованого рапорту керівника структурного підрозділу, де проходить службу особа видається відповідний наказ, який, в свою чергу, є підставою для нарахування грошової винагороди особам рядового і начальницького складу, призначеної за безпосередню участь у проведенні АТО.

Саме тому військовослужбовець вважається таким, що бере безпосередню участь в АТО, у разі одночасного дотримання таких умов, як залучення до проведення АТО; перебування у підпорядкуванні (виконання завдань) керівництва штабу АТО; перебування у районі проведення АТО. Зарахування особи до списку осіб, що безпосередньо беруть участь у проведенні антитерористичних операцій, здійснюється на підставі відповідних наказів командирів (штабу АТО), в яких зазначається про дату початку такої участі та дату фактичного завершення такої участі. Тобто винагорода за безпосередню участь в АТО виплачується не за весь час залучення особи до складу сил та засобів АТО, а тільки за час фактичної участі цієї особи у відповідних заходах.

Порядок №67 від 10.02.2016 діяв до 25.09.2020, тобто охоплює період проходження позивачем служби за контрактом.

Згідно з довідками наданими відповідачем, позивач був залучений до участі в АТО наказами командира ОТУ «Луганськ» від 05.11.2016 № 313, від 14.11.2016 № 323, від 12.10.2017 № 269, від 22.11.2017 № 307, від 26.03.2018 № 86, від 27.04.2018 № 118, наказами командира ОТУ «Північ» від 10.05.2018 №2; від 09.07.2018 №53; від 01.08.2018 №74; від 01.09.2018 №102; від 23.10.2018 №147; від 04.05.2019 №107; від 07.08.2019 №191; від 13.08.2019 №196; від 14.09.2019 №224; від 07.10.2019 №243; від 15.10.2019 №250; від 01.11.2019 №265, та брав участь в антитерористичній операції, забезпеченні його проведення у період з 20.10.2016 по 30.10.2016, з 29.09.2017 по 03.10.2017, з 18.10.2017 по 01.11.2017, з 16.03.2018 по 27.04.2018, з 30.04.2018 по 11.06.2018, з 25.06.2018 по 21.07.2018, з 13.08.2018 по 20.10.2018, з 25.04.2019 по 14.07.2019, з 31.07.2019 по 31.08.2019, з 14.09.2019 по 26.09.2019, з 27.09.2019 по 10.10.2019.

Вищезазначені накази першого заступника керівника Антитерористичного Центру при Службі безпеки України (керівника Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей) підтверджують включення позивача до сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в Антитерористичній операції на території Луганської області. Військовослужбовці з числа включених до таких сил та засобів у подальшому можуть залучатися до проведення Антитерористичної операції.

Суд не приймає посилання позивача на Наказ Міністерства оборони України від 02.02.2015 №49, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 05.02.2015 №135/26580 яким затверджено «Порядок та умови виплати військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу та резервістам, механізм підтвердження виконання окремих завдань під час безпосередньої участі у воєнних конфліктах чи антитерористичній операції, інших заходах в умовах особливого періоду», оскільки вказаний порядок втратив чинність 18.03.2016.

Відповідно й твердження позивача, що винагорода за безпосередню участь в АТО повинна була бути виплачена за весь період, з листопада 2016 року по листопада 2019 року, помилкове.

Відповідач виплачуючи позивачу винагороду пропорційно дням, які позивач приймав безпосередню участь в проведенні антитерористичної операції, діяв правомірно.

На підставі викладеного, суд дійшов висновку, що відсутні підстави для задоволення позову.

Частиною другою статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з нормами частини 2 статті 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відповідно до положень статті 9 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Відповідно до вимог частин 1 статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Нормами частини 2 зазначеної статті встановлено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.

Якщо учасник справи без поважних причин не надасть докази на пропозицію суду для підтвердження обставин, на які він посилається, суд, відповідно до положень частини п`ятої статті 77 КАС України, вирішує справу на підставі наявних доказів.

Отже, беручи до уваги всі надані сторонами докази в їх сукупності, з урахуванням наданих судом висновків, позов не підлягає задоволенню.

Відповідно до вимог ст. 139 Кодексу адміністративного судочинства України судовий збір не підлягає відшкодуванню.

Керуючись статтями 2-17, 19-20, 42-47, 55-60, 72-77, 90, 94-99, 122, 124-125, 132, 139, 143, 159-165, 168, 171, 173, 192-196, 224, 225-228, 229-230, 241, 243, 245, 246, 250, 255, 293, 295, 297 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

В И Р І Ш И В :

У задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправною бездіяльності військової частини НОМЕР_1 з приводу ненарахування в повному обсязі та невиплати позивачу в повному обсязі винагороди у розмірі 100 відсотків місячного грошового забезпечення за безпосередню участь у АТО (ООС); зобов`язання відповідача провести зі позивачем розрахунок щодо виплати винагороди у розмірі 100 відсотків місячного грошового забезпечення за безпосередню участь у АТО (ООС) у розмірі 214859,24 грн., що становить не нараховану та невиплачену частину цієї винагороди., - відмовити.

Вступна та резолютивна частини рішення оголошено у судовому засіданні 01 березня 2021 року. Повний текст рішення складено та підписано 11 березня 2021 року.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення (ухвали) суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Відповідно до п.п. 15-5 п. 15 розділу VII Перехідних положень Кодексу адміністративного судочинства України встановлено, що до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди, а матеріали справ витребовуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Суддя І.В. Шинкарьова