Справа № 420/7731/19
Суддя: Левчук О.А.
Дата ухвалення: 2021-03-11 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Справа № 420/7731/19
РІШЕННЯ
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 березня 2021 року Одеський окружний адміністративний суд в складі головуючого судді Левчук О.А., розглянувши в порядку письмового провадження в місті Одесі адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про скасування наказу та поновлення на посаді, -

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся з даним позовом до суду та просить суд скасувати наказ № 38-РС від 10.04.2019 року виданий ТВО командира Військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_2 в частині звільнення ОСОБА_1 та поновити на посаді стрільця помічника гранатометника І мотопіхотного відділення 1 мотопіхотного взводу 1 мотопіхотної роти 11 окремого мотопіхотного батальйону 59 окремої мотопіхотної бригади оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_1 сухопутних військ Збройних Сил України, Військова частина НОМЕР_1 .

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що для його звільнення через службову невідповідність має бути сукупність обставин, зокрема він повинен бути таким, що не відповідає вимогам, які пред`являються до військової служби. Разом з тим, він відповідає всім вимогам, які необхідні для військовослужбовця на посаді гранатометника, має досвід в АТО. При цьому, жодної атестації перед звільненням не було, йому просто оголосили про звільнення. Також, повинен діяти особливий період, крім періоду з моменту ведення воєнного стану до оголошення демобілізації. Законом України «Про затвердження указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» затверджено указ Президента України від 26.11.2018 року № 393 «Про введення воєнного стану в Україні». Тобто з 28.11.2018 року в Одеській області запроваджено воєнний стан. Звільнення військовослужбовців з моменту введення воєнного стану до оголошення демобілізації врегульовано п. 3 ч. 5 ст. 26 ЗУ «Про військовий обов`язок і військову службу». Зазначений пункт не містить такого підпункту як звільнення через службову невідповідність. Отже, в період з моменту введення воєнного стану до оголошення демобілізації звільнення через службову невідповідність не допускається.

Від представника відповідача Військової частини НОМЕР_1 відзиву на позовну заяву не надходило, а тому відповідно до ст. 162 КАС України суд вирішує справу за наявними матеріалами.

Ухвалою суду від 20 січня 2020 року відкрито загальне позовне провадження та призначено підготовче засідання.

Ухвалою суду від 24 лютого 2020 року, занесеною до протоколу судового засідання, від Військової частини НОМЕР_1 повторно витребувано належним чином завірену копію наказу №38-РС від 10.04.2019 року та докази на підтвердження ознайомлення ОСОБА_1 із вказаним наказом, а також належним чином засвідчені копії документів, які були підставою для прийняття оскаржуваного наказу № 38-РС від 10.04.2019 року.

Ухвалою суду від 17 березня 2020 року витребувано від Військової частини НОМЕР_1 належним чином завірену копію наказу № 38-РС від 10.04.2019 року та докази на підтвердження ознайомлення ОСОБА_1 з вказаним наказом, належним чином засвідчені копії документів, які були підставою для прийняття наказу № 38-РС від 10.04.2019 року, а також інформацію та належним чином завірені копії документів щодо прізвища, імені, по батькові командира Військової частини НОМЕР_1 , належним чином завірену копію наказу про його призначення на посаду, адресу місця проживання чи перебування командира Військової частини НОМЕР_1 , дату його народження, реєстраційний номер облікової картки платника податків або серія та номер паспорта, та продовжено строк підготовчого провадження на тридцять днів.

Ухвалою суду від 06 квітня 2020 року витребувано від Військової частини НОМЕР_1 інформацію та належним чином завірені копії документів на підтвердження доведення до відома ОСОБА_1 наказу № 38-РС від 10.04.2019 року, зокрема щодо дати ознайомлення ОСОБА_1 з наказом № 38-РС від 10.04.2019 року, інформацію та належним чином завірені копії документів на підтвердження здачі ОСОБА_1 посади, яку він обіймав, а також належним чином завірену, прошиту та пронумеровану копію особової справи ОСОБА_1 , та зупинено провадження по справі.

Ухвалою суду від 21 вересня 2020 року, занесеною до протоколу судового засідання, поновлено провадження по справі.

Ухвалою суду від 21 вересня 2020 року витребувано від Подільського міського територіального центру комплектування та соціальної підтримки належним чином завірену, прошиту та пронумеровану копію особової справи ОСОБА_1 .

Ухвалою суду від 21 вересня 2020 року витребувано від Військової частини НОМЕР_1 інформацію та належним чином завірені копії документів на підтвердження доведення до відома ОСОБА_1 наказу № 38-РС від 10.04.2019 року, зокрема щодо дати ознайомлення ОСОБА_1 з наказом № 38-РС від 10.04.2019 року, інформацію та належним чином завірені копії документів на підтвердження здачі ОСОБА_1 посади, яку він обіймав, та зупинено провадження по справі для одержання витребуваних документів.

Ухвалою суду від 18 грудня 2020 року, занесеною до протоколу судового засідання, поновлено провадження по справі.

Ухвалою суду від 18 грудня 2020 року, занесеною до протоколу судового засідання, відмовлено в задоволенні клопотання позивача про винесення ухвали про тимчасове вилучення доказів по справі.

Ухвалою суду від 18 грудня 2020 року витребувано від Подільського об`єднаного міського територіального центру комплектування та соціальної підтримки належним чином завірену, прошиту та пронумеровану копію особової справи ОСОБА_1 , та зупинено провадження по справі для одержання витребуваних документів.

Ухвалою суду від 09 лютого 2021 року, занесеною до протоколу судового засідання, поновлено провадження по справі.

Ухвалою суду від 09 лютого 2021 року, занесеною до протоколу судового засідання, закрито підготовче провадження і призначено справу до судового розгляду по суті в порядку письмового провадження, відповідно до ч. 3 ст. 194, ч. 9 ст. 205 КАС України.

Вивчивши матеріали справи, дослідивши та проаналізувавши надані докази, суд встановив наступне.

ОСОБА_1 проходив військову службу в Збройних Силах України, зокрема у Військовій частині НОМЕР_1 .

В провадженні Одеського окружного адміністративного суду знаходилась справа № 420/2802/19 за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про скасування наказу.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 16 вересня 2019 року, залишеним без змін постановою Пятого апеляційного адміністративного суду від 20 листопада 2019 року, по справі № 420/2802/19 у задоволенні позовної заяви ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про скасування наказу №79 від 11.04.2019 року, виданого т.в.о. командира військової частини НОМЕР_1 в частині звільнення ОСОБА_1 , поновлення ОСОБА_1 на посаді стрільця помічника гранатометника І мотопіхотного відділення 1 мотопіхотного взводу 1 мотопіхотної роти 11 окремого мотопіхотного батальйону 59 окремої мотопіхотної бригади оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_1 Сухопутних військ Збройних сил України, військова частина НОМЕР_1 відмовлено повністю.

Відповідно до ч. 4 ст. 78 КАС України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Таким чином, обставини, встановлені в рішенні Одеського окружного адміністративного суду від 16 вересня 2019 року по справі № 420/2802/19 не підлягають доказуванню по даній справі.

Так, рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 16 вересня 2019 року по справі № 420/2802/19 встановлено, що відповідно до витягу з наказу командира військової частини пп НОМЕР_2 (по стройовій частині) (КСП Калиново-Попасне) від 22.09.2016 року № 266, наказано вважати такими, що прибули до військової частини пп НОМЕР_2 , включити до списків особового складу та поставити на всі види забезпечення: солдата ОСОБА_1 , який прибув для проходження військової служби за контрактом терміном на три роки у військовій частині польова пошта НОМЕР_2 з військової частини - польова пошта НОМЕР_3 відповідно до наказу КСВ ЗСУ від 19.09.2016 року №218-РС призначити на посаду кулеметника з мотопіхотного відділення 1 мотопіхотного взводу 2 мотопіхотної роти військової частини пп НОМЕР_2 (ВОС - 101627А), включити у списки особового складу та усіх видів забезпечення.

Згідно витягу із наказу командира військової частини пп НОМЕР_2 (по стройовій частині) (м. Подільськ) від 30.12.2016 року № 351, наказано призначити на посаду та вважати такими, що справи та посаду прийняли з 01.01.2017 року: солдата ОСОБА_1 , згідно з наказом командира військової частини - польова пошта НОМЕР_2 (по особовому складу) від 30.12.2016 року № 121-РС призначити на посаду стрільця - помічника гранатометника 1 мотопіхотного відділення 1 мотопіхотного взводу 1 мотопіхотної роти, ВОС - 100915А/630.

Відповідно до витягу з наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по адміністративно-господарській діяльності) (с. Нова Любомирка) "Про прибуття особового складу військової частини НОМЕР_1 на полігон" від 15.05.2018 року № 163, з метою якісного проведення заходів бойової підготовки щодо злагодження підрозділів військової частини НОМЕР_1 , наказано нижче поіменованим військовослужбовцям служби за контрактом до 15:00 год. 15.05.2018 року прибути в розташування польового табору військової частини НОМЕР_1 , за адресою: АДРЕСА_1 (233 НЦ) для проходження бойового злагодження у складі своїх підрозділів, зокрема, солдату ОСОБА_1 , стрільцю - помічнику гранатометника 1 мотопіхотного відділення 1 мотопіхотного взводу 1 мотопіхотної роти.

09.06.2018 року командиром військової частини НОМЕР_1 затверджено Акт про результати службового розслідування, у якому вказано, що заступником командира батальйону з морально-психологічного забезпечення військової частини НОМЕР_1 майором ОСОБА_3 було проведено службове розслідування, згідно наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 11.05.2018 року № 165 по факту відмови від виконання наказу командира військової частини № 163 від 10.05.2018 року Про прибуття особового складу військової частини НОМЕР_1 на полігон, зокрема, солдатом ОСОБА_1 . У ході проведення службового розслідування стало відомо, що 11.05.2018 року старший прапорщик ОСОБА_4 рапортом доповів, що по місцю постійної дислокації військової частини НОМЕР_1 м. Подільськ, під час ранкового шикування військовослужбовцям даної частини, зокрема, солдату ОСОБА_1 було доведено наказ командира військової частини НОМЕР_1 №163 від 10.05.2018 року щодо прибуття вищевказаних військовослужбовців до 233 НЦ для проходження бойового злагодження у складі своїх підрозділів за адресою: АДРЕСА_1 , які перед строєм в усній формі відмовились виконувати вищевказаний наказ. Запропоновано, зокрема, за грубе порушення військової дисципліни, порушення вимог статей 11, 12 16, 17 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, ст. 4, 5 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України притягнути солдата ОСОБА_1 , стрільця - помічника гранатометника 1 мотопіхотного відділення 1 мотопіхотного взводу 1 мотопіхотної роти військової частини НОМЕР_1 , до дисциплінарної відповідальності, накласти дисциплінарне стягнення згідно п. в статті 49 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України сувора догана.

09.04.2019 року т.в.о. начальника відділення Військової служби правопорядку Південного територіального управління Військової служби правопорядку, старшим лейтенантом Хоменком П.О. відносно ОСОБА_1 складено протокол №ОД/ІХ/44 про військове адміністративне правопорушення, передбачене ч.3 ст.172-20 КУпАП. У протоколі встановлено, що 09.04.2019 року близько 22.30 год. старшим лейтенантом ОСОБА_5 було виявлено солдата ОСОБА_1 , який перебував на території військової частини НОМЕР_1 , а саме: ніс службу в наряді днювальним по роті по АДРЕСА_2 , з явними ознаками алкогольного сп`яніння. Після цього солдата ОСОБА_1 було затримано та доставлено до Подільської міської лікарні, де останній відмовився проходити освідчення на стан алкогольного сп`яніння. Таким чином, солдат ОСОБА_1 у порушення ст. ст. 11, 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України та ст.4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, виконував обов`язки військової служби перебуваючи із явними ознаками алкогольного сп`яніння та території військової частини в службовий час в умовах особливого періоду, відмовився від проходження огляду на стан алкогольного сп`яніння, тобто вчинив військове адміністративне правопорушення, передбачене ч. 3 ст. 172-20 КУпАП.

09.04.2019 року т.в.о. начальника відділення Військової служби правопорядку Південного територіального управління Військової служби правопорядку, старшим лейтенантом Хоменком П.О. відносно ОСОБА_1 складено протокол № ОД/ІХ/45 про військове адміністративне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 172-15 КУпАП. У протоколі зазначено, що діючи умисно, протиправно, всупереч інтересам служби на порушення статутних обов`язків, військовослужбовець військової служби за контрактом солдат ОСОБА_1 вчинив військове адміністративне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 172-15 КУпАП, а саме: недбале ставлення військової службової особи до військової служби, вчинене в умовах особливого періоду. Вказано, що згідно розпорядження командира військової частини НОМЕР_1 в добовий наряд на 08.04.2019 року в пункт постійної дислокації військової частини НОМЕР_1 було призначено днювальним роти - солдата ОСОБА_1 08.04.2019 року приблизно о 22.30 год., під час перевірки несення служби добовим нарядом по роті військової частини НОМЕР_1 , офіцером відділення Військової служби правопорядку Південного територіального управління Військової служби правопорядку, старшим лейтенантом ОСОБА_5 було виявлено солдата ОСОБА_1 з явними ознаками алкогольного сп`яніння, який ніс службу в добовому наряді. Після цього, солдата ОСОБА_1 було доставлено до Подільської міської лікарні, де відповідно до висновку № 145 від 08.04.2019 року солдат ОСОБА_1 від проходження медичного огляду відмовився. Таким чином, солдат Кашульський вчинив недбале ставлення військової служби особи до військової служби, вчинене в умовах особливого періоду. Будь-які пояснення солдат ОСОБА_1 надавати відмовився.

Наказом т.в.о. командира військової частини НОМЕР_1 (по адміністративно-господарській діяльності) (м. Подільськ) Про накладення дисциплінарних стягнень на військовослужбовців від 10.04.2019 року № 107, з метою підвищення рівня військової дисципліни в підрозділах та недопущення порушень військової дисципліни в подальшому, а також покарання нижче наведеного особового складу за порушення військової дисципліни, вживання алкогольних напоїв, наказано за грубе порушення військової дисципліни, перебування у стані алкогольного сп`яніння під час несення служби в добовому наряді 08.04.2019 року, порушення вимог статей 11, 13, 16, 241 Статуту Внутрішньої служби Збройних Сил України, ст. 4, 5 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, відповідно до протоколу ОД/ІХ/44 про військове адміністративне правопорушення, передбачене ч. 3 ст. 172-20 КУпАП від 09.04.2019 року та протоколу ОД/ІХ/45 про військове адміністративне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 172-15 КУпАП від 09.04.2019 року, а саме: недбале ставлення військової служби особи до військової служби, вчинене в умовах особливого періоду, притягнути солдата ОСОБА_1 , стрільця - помічника гранатометника 1 мотопіхотного відділення 1 мотопіхотного взводу 1 мотопіхотної роти військової частини НОМЕР_1 до дисциплінарної відповідальності, накласти дисциплінарне стягнення згідно п. ж ст.49 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України звільнення з військової служби за контрактом за службової невідповідністю.

Наказом т.в.о. командира 11 окремого мотопіхотного батальйону 59 окремої мотопіхотної бригади оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_1 (по особовому складу) (м. Подільськ) від 10.04.2019 року № 38-РС, відповідно до п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу наказано звільнити з військової служби у запас за підпунктом д (через службову невідповідність осіб рядового, сержантського і старшинського складу у разі невиконання службових обов`язків) солдата ОСОБА_1 , стрільця - помічника гранатометника мотопіхотного відділення мотопіхотного взводу мотопіхотної роти.

Наказом т.в.о. командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 11.04.2019 року № 79 (п.1.2), солдата ОСОБА_1 , стрільця - помічника гранатометника 1 мотопіхотного відділення 1 мотопіхотного взводу 1 мотопіхотної роти 11 окремого мотопіхотного батальйону 59 окремої мотопіхотної бригади оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_1 Сухопутних військ Збройних Сил України, звільненого з військової служби у запас наказом командира 11 окремого мотопіхотного батальйону 59 окремої мотопіхотної бригади оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_1 Сухопутних військ Збройних Сил України від 11.04.2019 року № 38-РС (по особовому складу), відповідно до ст. 26 ч. 5 п. 2 п.п. д (через службову невідповідність осіб рядового, сержантського і старшинського складу у разі невиконання службових обов`язків) Закону України Про військовий обов`язок і військову службу без права носіння військової форми одягу, з 11.04.2019 року виключити із списків особового складу та всіх видів забезпечення і направити для зарахування на військовий облік до Подільського РМТЦК та СП Одеської області.

Відповідно до ч. 1 ст. 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Згідно п. 2-4, 13 ст. 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» проходження військової служби здійснюється: громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом. Громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які проходять військову службу, є військовослужбовцями. Порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами. Виконання військового обов`язку в особливий період здійснюється з особливостями, визначеними цим Законом та іншими нормативно-правовими актами.

Відповідно до ст. 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» закінченням проходження військової служби вважається день виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Згідно пп. «д» п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби на підставах під час дії особливого періоду (крім періодів з моменту оголошення мобілізації - протягом строку її проведення, який визначається рішенням Президента України, та з моменту введення воєнного стану - до оголошення демобілізації), зокрема, через службову невідповідність.

Відповідно до ч. 7 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється в порядку, передбаченому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

При цьому, порядок проходження громадянами України (далі - громадяни) військової служби у Збройних Силах України та регулюються питання, пов`язані з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов`язку в запасі визначається Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008 (далі Положення № 1153/2008).

Відповідно до п. 225 Положення № 1153/2008 звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється: під час дії особливого періоду (крім строку проведення мобілізації та часу воєнного стану) - на підставах, передбачених частиною третьою, пунктом 1 частини четвертої, пунктом 2 частини п`ятої і пунктом 2 частини шостої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".

Згідно п. 228 Положення № 1153/2008 звільнення військовослужбовців з військової служби через службову невідповідність здійснюється в разі: застосування відповідного дисциплінарного стягнення, передбаченого Дисциплінарним статутом Збройних Сил України; неможливості призначення військовослужбовця, якому відмовлено (якому скасовано) у відповідній формі допуску до відомостей, що становлять державну таємницю, на посаду, яка не передбачає такого допуску, та неможливості звільнення з військової служби на інших підставах, передбачених законодавством. Звільнення з військової служби через службову невідповідність не проводиться з моменту оголошення мобілізації протягом строку її проведення та з моменту введення воєнного стану - до оголошення демобілізації. Протягом строку проведення мобілізації або дії воєнного стану військовослужбовець, якому скасовано допуск до відомостей, що становлять державну таємницю, підлягає призначенню на посаду, яка не передбачає такого допуску, або зараховується в розпорядження посадової особи, яка має право призначення на посади, на підставі, визначеній підпунктом 8 пункту 116 цього Положення.

Відповідно до п. 1 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, затвердженого Законом України «Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України» від 24 березня 1999 року № 551-XIV (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених військовими статутами та іншим законодавством України.

Згідно п. 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця: додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги військових статутів, накази командирів; бути пильним, зберігати державну та військову таємницю; додержуватися визначених військовими статутами правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство; виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету; поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків; не вживати під час проходження військової служби (крім медичного призначення) наркотичні засоби, психотропні речовини чи їх аналоги, а також не вживати спиртні напої під час виконання обов`язків військової служби.

Відповідно до п. 48, 49 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України на солдатів (матросів) строкової військової служби можуть бути накладені такі стягнення: а) зауваження; б) догана; в) сувора догана; г) позбавлення чергового звільнення з розташування військової частини чи корабля на берег; д) призначення поза чергою в наряд на роботу - до 5 нарядів; є) позбавлення військового звання старший солдат (старший матрос). На солдатів (матросів) (крім військовослужбовців строкової військової служби) можуть бути накладені такі стягнення: а) зауваження; б) догана; в) сувора догана; г) попередження про неповну службову відповідність; д) призначення поза чергою в наряд на роботу - до 5 нарядів; є) позбавлення військового звання старший солдат (старший матрос); ж) звільнення з військової служби за службовою невідповідністю.

З матеріалів справи вбачається, що наказом командира 11 окремого мотопіхотного батальйону 59 окремої мотопіхотної бригади оперативного командування «Південь» від 10.04.2019 року № 38-РС відповідно до п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» звільнено з військової служби у запас за підпунктом «д» солдата ОСОБА_1 , стрільця-помічника гранатометного мотопіхотного відділення мотопіхотного взводу мотопіхотної роти (а.с. 73-74, 75).

Тобто, ОСОБА_1 звільнено з військової служби під час дії особливого періоду (крім періодів з моменту оголошення мобілізації - протягом строку її проведення, який визначається рішенням Президента України, та з моменту введення воєнного стану - до оголошення демобілізації), зокрема, через службову невідповідність (пп. «д» п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу»).

При цьому, наказом командира Військової частини НОМЕР_1 (по адміністративно-господарській діяльності) від 10.04.2019 року № 107 притягнуто ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності та накладено дисциплінарне стягнення згідно п. «ж» ст. 49 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України звільнення з військової служби за контрактом за службовою невідповідністю (а.с. 90-91).

Таким чином, наказ від 10.04.2019 року № 38-РС винесено у зв`язку з прийняттям наказу від 10.04.2019 року № 107, тобто у зв`язку із застосуванням до позивача, ОСОБА_1 , дисциплінарного стягнення, передбаченого Дисциплінарним статутом Збройних Сил України, що відповідно до приписів п. 228 Положення № 1153/2008 є підставою для звільнення військовослужбовців з військової служби через службову невідповідність.

В той й же час, доказів скасування наказу від 10.04.2019 року № 107 станом на дату розгляду справи суду не надано.

При цьому, суд не приймає до уваги посилання позивача на те, що його звільнено в період введення воєнного стану, з огляду на наступне.

Згідно п. 3-5 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» мобілізація - комплекс заходів, здійснюваних з метою планомірного переведення національної економіки, діяльності органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій на функціонування в умовах особливого періоду, а Збройних Сил України, інших військових формувань, Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - на організацію і штати воєнного часу. Мобілізація може бути загальною або частковою та проводиться відкрито чи приховано;

особливий період - період функціонування національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, Збройних Сил України, інших військових формувань, сил цивільного захисту, підприємств, установ і організацій, а також виконання громадянами України свого конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, який настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій;

демобілізація - комплекс заходів, рішення про порядок і терміни проведення яких приймає Президент України, спрямованих на планомірне переведення національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій на роботу і функціонування в умовах мирного часу, а Збройних Сил України, інших військових формувань, Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - на організацію і штати мирного часу.

Відповідно до п. 1 Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженого Законом № 2630-VIII від 26.11.2018 року введено в Україні воєнний стан із 14 години 00 хвилин 26 листопада 2018 року строком на 30 діб до 14 години 00 хвилин 26 грудня 2018 року.

Згідно Закону України № 2630-VIII від 26.11.2018 року Указ Президента України від 26 листопада 2018 року № 393 «Про введення воєнного стану в Україні» затверджено з таким застереженням - воєнний стан вводиться в Вінницькій, Луганській, Миколаївській, Одеській, Сумській, Харківській, Чернігівській, а також Донецькій, Запорізькій, Херсонській областях та внутрішніх водах України Азово-Керченської акваторії. У період дії воєнного стану, введеного зазначеним Указом Президента України, часткова мобілізація оголошується Президентом України у строки і в обсягах відповідно до загроз національній безпеці і обороні України.

Таким чином, на території Одеської області був введений воєнний стан у період із 14 години 00 хвилин 26 листопада 2018 року строком на 30 діб до 14 години 00 хвилин 26 грудня 2018 року.

Разом з тим, Указом Президента України «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженого Законом № 2630-VIII від 26.11.2018 року не оголошувалась часткова мобілізація.

Отже, період воєнного стану, введений Указом Президента України «Про введення воєнного стану в Україні», який затверджений Законом № 2630-VIII від 26.11.2018 року, завершився 26 грудня 2018 року, тобто до дати винесення оскаржуваного наказу.

При цьому, Верховний Суд в постанові від 25.04.2018 року по справі № 205/1993/17-ц зазначив, що особливий період діє в Україні від 17 березня 2014 року, після оприлюднення Указу Президента України від 17 березня 2014 року № 303/2014 «Про часткову мобілізацію».

Крім того, суд не приймає до уваги посилання позивача на те, що рішення про демобілізацію не приймалось, оскільки указом Президента України від 26 вересня 2016 року № 411/2016 постановлено провести у вересні - жовтні 2016 року звільнення в запас військовослужбовців військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період, призваних під час третьої черги часткової мобілізації відповідно до Указу Президента України від 14 січня 2015 року № 15 "Про часткову мобілізацію", крім тих, які висловили бажання продовжувати військову службу.

При цьому, в постанові Верховного Суду від 25.05.2018 року по справі № 127/13998/17 було вказано, що з 18.03.2014 в Україні настав особливий період та встановлений строк мобілізації пунктом 3 Указу Президента України від 17.03.2014 № 303/2014 (Указ № 303/2014), тобто 45 діб. Також у цій постанові зазначено, що Указ (Указ № 411/2016) про демобілізацію останньої шостої черги мобілізованих було ухвалено 26.09.2016, і згідно з цим Указом у жовтні закінчилося звільнення в запас військовослужбовців за призовом під час мобілізації на особливий період.

Таким чином, наказ № 38-РС від 10.04.2019 року винесено відповідачем відповідно до приписів пп. «д» п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та п. 228 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008, а доводи позивача, викладені в адміністративному позові є необґрунтованими та спростовуються зібраними по справі доказами

За таких підстав, суд дійшов висновку, що Військова частина НОМЕР_1 при прийняті оспорюваного наказу діяла на підставі, в межах наданих їй повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України, а тому позовні вимоги про скасування наказу № 38-РС від 10.04.2019 року виданого ТВО командира Військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_2 в частині звільнення ОСОБА_1 , задоволенню не підлягають.

Відповідно до п. 23 ч. 1 ст. 4 КАС України похідна позовна вимога - вимога, задоволення якої залежить від задоволення іншої позовної вимоги (основної вимоги).

Таким чином, оскільки позовні вимоги про поновлення на посаді стрільця помічника гранатометника І мотопіхотного відділення 1 мотопіхотного взводу 1 мотопіхотної роби 11 окремого мотопіхотного батальйону 59 окремої мотопіхотної бригади оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_1 сухопутних військ Збройних Сил України, Військова частина НОМЕР_1 , є похідним вимогами, тому підстави для їх задоволення також відсутні.

Відповідно до ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно ч. 2 ст. 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); добросовісно; розсудливо.

Відповідно до ст. 9 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості. Суд розглядає адміністративні справи не інакше як за позовною заявою, поданою відповідно до цього Кодексу, в межах позовних вимог.

Згідно ч. 1 ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статею 78 цього Кодексу.

Відповідно до ч. 1 ст. 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

На підставі вищевикладеного, розглянувши справу в межах позовних вимог на підставі наданих сторонами доказів, з урахуванням встановлених обставин, суд дійшов до висновку, що адміністративний позов є необґрунтованим та задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.ст. 2, 6, 8, 9, 12, 77, 90, 139, 242-246, 250, 255 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

Відмовити в задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_4 , адреса місця проживання: АДРЕСА_3 ) до Військової частини НОМЕР_1 (код ЄДРПОУ НОМЕР_5 , адреса місцезнаходження: АДРЕСА_4 ) про скасування наказу № 38-РС від 10.04.2019 року виданого ТВО командира Військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_2 в частині звільнення ОСОБА_1 та поновлення на посаді стрільця помічника гранатометника І мотопіхотного відділення 1 мотопіхотного взводу 1 мотопіхотної роти 11 окремого мотопіхотного батальйону 59 окремої мотопіхотної бригади оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_1 сухопутних військ Збройних Сил України, Військова частина НОМЕР_1 , в повному обсязі.

Рішення може бути оскаржено в порядку та в строки встановлені ст. 295, 297 КАС України, з урахуванням особливостей, встановлених п. 15.5 Розділу VII Перехідних Положень КАС України.

Рішення набирає законної сили в порядку передбаченому статтею 255 КАС України.

Суддя О.А. Левчук

.