Справа № 420/6907/20
Суддя: Токмілова Л.М.
Дата ухвалення: 2021-02-23 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Справа № 420/6907/20
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 лютого 2021 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Токмілової Л.М.;

за участі:

секретаря судового засідання Мунтян С.І.

представника позивача Мельник М.М., Ткаченко Д.Ю.

представники відповідачів не з`явились

представник третьої особи Дочірнього підприємства Інтергал-Буд Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма Інтергал Єрмоленко Є.В.

треті особи не з`явились

розглянувши у відкритому судовому засіданні за правилами загального позовного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; РНОКПП НОМЕР_1 ) до Виконавчого комітету Одеської міської ради (65026, м. Одеса, пл. Думська, 1; ), Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради (65082, м. Одеса, вул. Гоголя, 10; ), Державної архітектурно - будівельної інспекції України (бульв. Лесі Українки, 26, м.Київ, 01133, ), за участі третіх осіб без самостійних вимог, на стороні відповідача: Дочірнє підприємство Інтергал-Буд Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма Інтергал (03150, Київ, вул. Анрі Барбюса, буд. 28Б; ), Управління інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя Одеської міської ради (Мясоїдівська 13, м. Одеса, 65007, ), про визнання протиправними та скасування рішень,-

ВСТАНОВИВ:

27.07.2020 року до Одеського окружного адміністративного суду надійшов адміністративний позов ОСОБА_1 до Одеської міської ради, Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради, Державної архітектурно - будівельної інспекції України за участі третіх осіб без самостійних вимог, на стороні відповідача: Дочірнє підприємство Інтергал-Буд Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма Інтергал, Управління інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя Одеської міської ради, в якому позивач просить суд:

- визнати протиправним та скасувати Рішення Одеської міської ради № 434 "Про призначення Управління інженерного захисту та розвитку узбережжя Одеської міської ради замовником робіт по укріпленню схилу та стабілізації зсувних процесів в районі 13-ої станції Великого Фонтану в місті Одесі" від 30.11.2017 року.

- визнати протиправним та скасувати Містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта в районі розміщення земельної ділянки за адресою: м. Одеса, 13 ст. Великого Фонтану (біля концертного майданчика) №01-06/10 від 29.01.2018 року.

- визнати протиправним та скасувати Дозвіл на виконання будівельних робіт № ІV 41 від 12.10.2018 року.

В обґрунтування адміністративного позову позивач зазначає, що на території 13 станції Великого Фонтану (біля концертного майданчика) проводяться будівельні роботи з прокладання дороги (ширина 7-7,6 м., довжина 687,3 м.) під виглядом укріплення схилу та стабілізації зсувних процесів. Проведення вказаних будівельних робіт ДП Інтергал-Буд ТОВ Фірма Інтергал наносить невідворотну шкоду екосистемі узбережжя м. Одеси та навколишньому середовищу, ставить під загрозу життя місцевих жителів.

Позивач зазначає, що Рішення Одеської міської ради № 434 від 30.11.2017 року є протиправним, оскільки прийнято без дотримання встановленої законодавством процедури, а саме без розроблення інвестиційного проекту та без проведення конкурсу на визначення інвестора. Крім того, органом місцевого самоврядування не було проведено жодного дослідження щодо необхідності укріплення схилу, конкретного місця розташування та виду такого укріплення на схилах 13 ст. В. Фонтану м. Одеси. Протиправність оскаржуваного рішення, на думку позивача, також полягає в тому, що підставою прийняття рішення Одеської міської ради № 434 від 30.11.2017 року стало лише звернення ДП «Інтергал-Буд» ТО В «Фірма «Інтергал» щодо необхідності укріплення схилу, що суперечить діючому законодавству.

При цьому, Містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта в районі розміщення земельної ділянки за адресою: м. Одеса, 13 ст. Великого Фонтану (біля концертного майданчика) №01-06/10 від 29.01.2018 року на думку позивача суперечать ч. 5 ст. 29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», не містять вказівки щодо висотності у метрах об`єкта будівництва, а також не містять максимально допустимого відсотку забудови земельної ділянки та мінімально допустимої відстані від об`єкта, що проектується, до червоних ліній, ліній регулювання забудови, існуючих будинків та споруд. Крім того, позивач зазначає, що МУО №01-06/10 від 29.01.2018 року не відповідають містобудівній документації на місцевому рівні, оскільки будівництво дороги не передбачається Зонінгом м. Одеси на зазначеній території міста.

Щодо дозволу на виконання будівельних робіт № ІV 41 від 12.10.2018 року позивач зазначає, що вказаний дозвіл отримано на підставі протиправних рішення Одеської міської ради № 434 від 30.11.2017 року та МУО №01-06/10 від 29.01.2018 року. Так, позивач вказує, що проектна документація для "Будівництво підпірної стіни та Інших елементів інженерного захисту з укріплення схилу та стабілізації зсувних процесів для розвитку транспортної інфраструктури в районі розміщення земельної ділянки за адресою: м. Одеса, 13 станція Великого Фонтану (біля концертного майданчика) розроблена до офіційного прийняття рішення про призначення Замовника будівництва та отримання оскаржуваних МУО від 29.01.2018 року. При цьому, проектна документація щодо будівництва підпірної стіни не містить належної оцінки впливу навколишнього середовища та остання проведена не у відповідності до вимог Закону України "Про оцінку впливу на довкілля".

Ухвалою суду від 03.08.2020 року позовну заяву залишено без руху.

10.08.2020 року позивач усунув недоліки, які стали підставою залишення позову без руху.

Ухвалою суду від 17.08.2020 року відкрито провадження в адміністративній справі за правилами загального позовного провадження.

09.09.2020 року за вх. №35876/20 від представника Одеської міської ради надійшов відзив на позовну заяву, в якому зазначено, що Одеська міська рада є неналежним відповідачем, оскільки не приймала оскаржуваного рішення по справі, а належним відповідачем є Виконавчий комітет Одеської міської ради.

Ухвалою суду від 14.09.2020 року забезпечено адміністративний позов шляхом заборони Управлінню інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя Одеської міської ради, Дочірньому підприємству "Інтергал-Буд" Товариство з обмеженою відповідальністю "Фірма "Інтергалта іншим особам за їх дорученням чи за договором, здійснювати підготовчі та будівельні роботи на земельній ділянці, що розташована за адресою: м. Одеса, 13 ст. Великого Фонтану (біля концертного майданчика), що здійснюються на підставі Дозволу на виконання будівельних робіт № ІУ 41 від 12.10.2018 р. щодо "Будівництва підпірної стіни та інших елементів інженерного захисту з укріплення схилу та стабілізації зсувних процесів для розвитку транспортної інфраструктури в районі розміщення земельної ділянки за адресою: м. Одеса, 13 станція Великого Фонтану (біля концертного майданчика)" до набрання законної сили судовим рішенням по даній адміністративній справі.

14.09.2020 року за вх. №36589/20 від представника Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради надійшов відзив на позовну заяву, в якому зазначено, що оскаржуваними рішеннями не порушено прав позивача, а обставини на які посилається позивач в обґрунтування позовних вимог є безпідставними.

15.09.2020 року за вх. №36993/20 від представника Дочірнього підприємства Інтергал-Буд Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма Інтергал надійшов відзив на позовну заяву, в якому зазначено, проектною документацією здійснено оцінку впливу на навколишнє середовище, що спростовує твердження позивача про небезпечність будівництва. При цьому, Одеською міською радою залучено на договірних засадах ДП Інтергал-Буд ТОВ Фірма Інтергал до участі в розвитку потужностей будівельної індустрії і промисловості, що не потребує проведення конкурсу. Представник також зазначає, що у 2018 році проведено обстеження схилу та встановлено необхідність його укріплення. Крім того, МУО містить всі необхідні відомості відповідно до вимог законодавства.

16.09.2020 року за вх. №37281/20 позивачем подано уточнений позов, в якому позивач просить:

- визнати протиправним та скасувати Рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради № 434 "Про призначення Управління інженерного захисту та розвитку узбережжя Одеської міської ради замовником робіт по укріпленню схилу та стабілізації зсувних процесів в районі 13-ої станції Великого Фонтану в місті Одесі" від 30.11.2017 року.

- визнати протиправним та скасувати Містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта в районі розміщення земельної ділянки за адресою: м. Одеса, 13 ст. Великого Фонтану (біля концертного майданчика) №01-06/10 від 29.01.2018 року.

- визнати протиправним та скасувати Дозвіл на виконання будівельних робіт № ІУ 41 від 12.10.2018 року.

Ухвалою суду від 06.10.2020 року продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів.

Ухвалою суду від 28.10.2020 року зупинено провадження по справі у зв`язку з карантинними заходами до 10.11.2020 року.

Ухвалою суду від 10.11.2020 року продовжено строк зупинення провадження до 02.12.2020 року.

Ухвалою суду від 02.12.2020 року замінено відповідача у справі - Одеську міську раду на належного відповідача - Виконавчий комітет Одеської міської ради. Розгляд справи розпочато спочатку.

23.12.2020 року від представника Виконавчого комітету Одеської міської ради надійшов відзив, в якому зазначено, що рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради прийнято на підставі, у межах повноважень та у спосіб, визначені законодавством, а позивачем не обґрунтовано належним чином підстави звернення до суду з позовною заявою.

Дослідивши матеріали справи, всебічно та повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши надані учасниками судового процесу докази в їх сукупності, суд зазначає наступне.

За Договором купівлі-продажу земельної ділянки під забудову № 4856 від 27.12.2005 року, ДП «Інтергал-Буд» ТОВ «Фірма «Інтергал» придбало земельну ділянку, що знаходиться за адресою: м. Одеса, 13 станція Великого Фонтану (біля концертного майданчику), кадастровий номер :35:001:0005 з цільовим призначенням земельної ділянки: для будівництва курортно-рекреаційного комплексу (3-4 поверхи).

20.10.2017 року ДП «Інтергал-Буд» ТОВ «Фірма «Інтергал» звернулось до Управлінням інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя Одеської міської ради (далі - УІЗ ОМР) про необхідність здійснення укріплення з листом за № 20-10/17 посилаючись на те, що територія схилу узбережжя на 13 станції Великого Фонтану не належить ДП «Інтергал-Буд» ТОВ «Фірма «Інтергал» на праві приватної власності та є власністю територіальної громади м. Одеси, а будівництво 9-ти поверхових апартаментів "La Мег", за позицією ДП «Інтергал-Буд» ТОВ «Фірма «Інтергал», потребує укріплення у вигляді будівництва підпірної стіни.

Рішенням Виконавчого комітету Одеської міської ради від 30.11.2017 року № 434 "Про призначення управління інженерного захисту та розвитку узбережжя Одеської міської ради замовником робіт по укріплення схилу та стабілізації зсувних процесів в районі 13-ої станції Великого Фонтану в місті Одесі" УІЗ ОМР призначено замовником проведення робіт з укріплення схилу та стабілізації зсувних процесів в районі 13-ї станції Великого Фонтану в місті Одесі, із залученням коштів ДП «Інтергал-Буд» ТОВ «Фірма «Інтергал».

05 грудня 2017 року УІЗ ОМР уклало Договір про організацію будівництва споруди з ДП «Інтергал-Буд» ТОВ «Фірма «Інтергал».

29 січня 2018 року Управління архітектури та містобудування видано Містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва № 01-06/10 (далі МУО).

12 жовтня 2018 року Державною архітектурно - будівельною інспекцією України надано Управлінню інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя Одеської міської ради в особі замовника дозвіл на виконання будівельних робіт № ІV 41 "Будівництво підпірної стіни та інших елементів інженерного захисту з укріплення схилу та стабілізації зсувних процесів для розвитку транспортної інфраструктури в районі розміщення земельної ділянки за адресою: м. Одеса, 13 станція Великого Фонтану (біля концертного майданчика)".

Правові та організаційні основи містобудівної діяльності встановлює Закон України «Про регулювання містобудівної діяльності» від 17.02.2011 № 3038-VI (далі - Закон № 3038-VI), який спрямований на забезпечення сталого розвитку територій з урахуванням державних, громадських та приватних інтересів.

Відповідно до п.п. 7 та 8 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» містобудівна документація - затверджені текстові та графічні матеріали з питань регулювання планування, забудови та іншого використання територій; містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки (далі - містобудівні умови та обмеження) - документ, що містить комплекс планувальних та архітектурних вимог до проектування і будівництва щодо поверховості та щільності забудови земельної ділянки, відступів будинків і споруд від червоних ліній, меж земельної ділянки, її благоустрою та озеленення, інші вимоги до об`єктів будівництва, встановлені законодавством та містобудівною документацією.

В силу положень ч. 1 ст. 2 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» планування і забудова територій діяльність державних органів, органів місцевого самоврядування, юридичних та фізичних осіб, яка передбачає: прогнозування розвитку територій; забезпечення раціонального розселення і визначення напрямів сталого розвитку територій; обґрунтування розподілу земель за цільовим призначенням; взаємоузгодження державних, громадських та приватних інтересів під час планування і забудови територій; визначення і раціональне взаємне розташування зон житлової та громадської забудови, виробничих, рекреаційних, природоохоронних, оздоровчих, історико-культурних та інших зон і об`єктів; встановлення режиму забудови територій, на яких передбачено провадження містобудівної діяльності; розроблення містобудівної та проектної документації, будівництво об`єктів; реконструкцію існуючої забудови та територій; збереження, створення та відновлення рекреаційних, природоохоронних, оздоровчих територій та об`єктів, ландшафтів, лісів, парків, скверів, окремих зелених насаджень; створення та розвиток інженерно-транспортної інфраструктури; створення безперешкодного життєвого середовища для осіб з обмеженими фізичними можливостями та інших маломобільних груп населення; проведення моніторингу забудови; ведення містобудівного кадастру; здійснення контролю у сфері містобудування.

Відповідно до ч. 2 ст. 2 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» інструментом державного регулювання планування територій є містобудівна документація, яка поділяється на документацію державного, регіонального та місцевого рівнів.

Відповідно до ч.ч. 1 та 2 ст. 8 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» планування територій здійснюється на державному, регіональному та місцевому рівнях відповідними органами виконавчої влади, Верховною Радою Автономної Республіки Крим, Радою міністрів Автономної Республіки Крим та органами місцевого самоврядування. Планування та забудова земельних ділянок здійснюється їх власниками чи користувачами в установленому законодавством порядку

Рішення з питань планування та забудови територій приймаються сільськими, селищними, міськими радами та їх виконавчими органами, районними, обласними радами, Київською та Севастопольською міськими державними адміністраціями в межах визначених законом повноважень з урахуванням вимог містобудівної документації (ч. 3 ст. 8 вказаного Закону).

Процедуру надання містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки, їх склад та зміст визначає Порядок надання містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки, їх склад та зміст, затверджений Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 07.07.2011 № 109, зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22.07.2011 за № 912/19650 (далі - Порядок № 109, у редакції, чинній на момент видачі спірних містобудівних умов та обмежень).

Пунктом 2.1 Порядку № 109 визначено, що містобудівні умови та обмеження є основною складовою вихідних даних. Містобудівні умови та обмеження надаються відповідними уповноваженими органами містобудування та архітектури на безоплатній основі протягом семи робочих днів з дня реєстрації відповідної заяви разом із документами, передбаченими пунктом 2.2 цього розділу, у порядку, встановленому Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності».

Так, щодо оскаржуваного Рішення Одеської міської ради № 434 "Про призначення Управління інженерного захисту та розвитку узбережжя Одеської міської ради замовником робіт по укріпленню схилу та стабілізації зсувних процесів в районі 13-ої станції Великого Фонтану в місті Одесі" від 30.11.2017 року, суд зазначає наступне.

Управління інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя Одеської міської ради є профільним виконавчим органом Одеської міської ради у сфері інженерного захисту територій, об`єктів і споруд в межах м. Одеси від проявів небезпечних інженерно-геологічних процесів.

Основні завдання та функції управління інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя Одеської міської ради визначені Положенням про управління інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя Одеської міської ради, затвердженим рішенням Одеської міської ради від 28.02.2011 року № 384-V1 (далі - Положення).

Відповідно до п. 2.1 Положення управління інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя Одеської міської ради, зокрема:

- забезпечує розробку та реалізацію оперативних заходів і довгострокових програм розвитку інженерної інфраструктури, насамперед об`єктів інженерної о захисту, ефективного використання території міста і морського узбережжя, на які впливають небезпечні інженерно-геологічні процеси (зсуви, підтоплення ґрунтовими водами, провалля та просідання поверхні над підземними виробками) (пп. 2.1.1);

- виступає замовником всіх робіт, пов`язаних з інженерними мережами, шляховими роботами, водовідведенням та водопостачанням, енергозабезпеченням, будівництвом чи реконструкцією споруд інженерного захисту на території узбережжя (пп. 2.1.4);

- залучає на договірних засадах кошти і матеріальні ресурси організацій і підприємств, незалежно від форми власності, та суб`єктів підприємницької діяльності - фізичних осіб, які експлуатують чи використовують берегову зону, для часткової або повної їх участі в реконструкції, ремонтно-поновлювальних роботах на об`єктах берегозахисного комплексу узбережжя (пп. 2.1.5);

- здійснює моніторинг технічного стану об`єктів інженерного захисту, що знаходяться на балансі інших організацій на території міста, за угодами з власниками (пп. 2.1.8);

- проводить постійний моніторинг небезпечних інженерно-геологічних процесів та явищ на всій території міста (пп. 2.1.9);

- розглядає заяви громадян, юридичних осіб, громадських об`єднань з питань, що пов`язані з впливом небезпечних інженерно-геологічних процесів та явищ, видає висновки і рекомендації стосовно стану територій та умов її безпечної експлуатації (пп. 2.1.15);

- розроблює проекти актів місцевого самоврядування про інженерний захист території міста та розвиток узбережжя (пп. 2.1.16).

З матеріалів справи вбачається, що 20.10.2017 року ДП «Інтергал-Буд» ТОВ «Фірма «Інтергал» звернулося до управління інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя Одеської міської ради із проханням розглянути питання щодо можливості ДП «Інтергал-Буд» ТОВ «Фірма «Інтергал» за власні кошти розробити проект укріплення схилу і стабілізації зсувонебезпечних процесів за межами розміщення земельної ділянки, належної на праві власності останньому, а також виконати відповідні роботи із спорудження підпірної стінки та інших необхідних елементів інженерного захисту.

В свою чергу, після розгляду вказаної заяви управління інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя Одеської міської ради звернулося з відповідним листом до заступника Одеського міського голови - члена виконавчого комітету Одеської міської ради Рябоконя П.М., в якому зазначило про доцільність проведення робіт з розробки проекту укріплення схилу та стабілізації зсувонебезпечних процесів на схилі в районі 13 станції Великого Фонтану в м. Одесі. Після погодження проекту у встановленому порядку, необхідно виконати заходи з укріплення схилу та стабілізації зсувонебезпечного схилу, передбачені в проекті. Вказані заходи з розробки проекту та його реалізації будуть виконуватися за власні кошти ДП «Інтергал-Буд» ТОВ «Фірма «Інтергал». Також управління інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя Одеської міської ради зазначило, що може виступити як замовник з проектування та проведення вказаних робіт, а також підготовити відповідний проект виконавчого комітету Одеської міської ради.

Відповідно до пп. 4 п. а) ч. 1 ст. 31 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» до власних (самоврядних) повноважень виконавчих органів міських рад належить залучення на договірних засадах підприємств, установ та організацій незалежно від Форм власності до участі в розвитку потужностей будівельної індустрії і промисловості будівельних матеріалів, у створенні, розвитку та реконструкції об`єктів інженерного забезпечення і транспортного обслуговування.

За таких обставин, враховуючи необхідність проведення робіт з укріплення схилу та стабілізації зсувних процесів в районі 13-ї станції Великого Фонтану, беручи до уваги заяву дочірнього підприємства «Інтергал-Буд» товариства з обмеженою відповідальністю «Фірма «Інтергал» від 20.10.2017 року № 20-10/17 щодо наміру фінансування вказаних робіт, на засіданні виконавчого комітету Одеської міської ради від 30.11.2017 року прийнято рішення, яким призначено управління інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя Одеської міської ради замовником проведення робіт з укріплення схилу та стабілізації зсувних процесів в районі 13-ї станції Великого Фонтану в місті Одесі, із залученням коштів дочірнього підприємства «Інтергал- Буд» товариства з обмеженою відповідальністю «Фірма «Інтергал».

При цьому, вказане рішення має виключно внутрішньо-організаційний розпорядчий характер та не встановлює жодних прав та обов`язків третіх осіб, окрім безпосередньо управління інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя Одеської міської ради.

Суд також відхиляє доводи позивача про те, що проведення робіт з укріплення схилу здійснюється без дотриманої законодавством процедури, а саме без розроблення інвестиційного проекту та без проведення конкурсу на визначення інвестора, оскільки положення пп. 2 п. а) ч. 1 ст. 31 Закону України «Про місцеве самоврядування в України» поширюються на випадки делегування функцій замовника саме генеральній будівельній організації, яка відповідно до договору генерального підряду є головним виконавцем договору і відповідає перед замовником за виконання повного обсягу робіт, встановлених договором.

Проте, в даному випадку управління інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя Одеської міської ради не підпадає під категорію «генеральної будівельної організації».

При цьому, проведення органами місцевого самоврядування конкурсу на визначення замовника будівництва серед виконавчих органів ради не передбачено діючим законодавством, оскільки кожен з органів має свою компетенцією, визначену законодавством.

Крім того, суд зазначає, що визначення замовника на проведення робіт з укріплення схилу та стабілізації зсувних процесів в районі 13-ї станції Великого Фонтану в місті Одесі не відбувалося в межах комплексної забудови території, а тому посилання позивача на необхідність проведення конкурсу є безпідставними.

Суд також не приймає доводи позивача про те, що для здійснення будівництва підпірної стіни Одеською міською радою повинен був бути розроблений інвестиційний проект (включаючи проектну документацію для будівництва) та виключно після зазначеного повинен відбутися конкурс на визначення інвестора, з огляду на наступне.

Частиною 1 ст. 9 Закону України «Про інвестиційну діяльність» визначено, що основним правовим документом, який регулює взаємовідносини між суб`єктами інвестиційної діяльності, є договір (угода).

Згідно з ч. 2 ст. 9 Закону України «Про інвестиційну діяльність» укладення договорів, вибір партнерів, визначення зобов`язань, будь-яких інших умов господарських взаємовідносин, що не суперечать законодавству України, є виключною компетенцією суб`єктів інвестиційної діяльності.

В свою чергу, жодного інвестиційного договору виконавчим комітетом Одеської міської ради у спірних правовідносинах не приймалося.

Законом України «Про інвестиційну діяльність» передбачено проведення конкурсу виключно інвестиційних проектів для реалізації яких надається державна підтримка, що не мало місце при прийнятті оскаржуваного рішення.

За правилами абз. 2 ч. З ст. 2 Закону України «Про інвестиційну діяльність» інвестиційний проект - це комплекс заходів (організаційно-правових, управлінських, аналітичних, фінансових та інженерно-технічних), визначених на основі національної системи цінностей і завдань інноваційного розвитку національної економіки та спрямованих на розвиток окремих галузей, секторів економіки, виробництв, регіонів, виконання яких здійснюється суб`єктами інвестиційної діяльності з використанням цінностей відповідно до положень цього Закону.

Згідно з абз. З ч. З ст. 2 Закону України «Про інвестиційну діяльність» інвестиційний проект оформлюється у вигляді планово-розрахункових документів, необхідних та достатніх для обґрунтування інвестування, організації та управління роботами з реалізації проекту в межах визначених вартості та терміну його реалізації.

Водночас, розроблення інвестиційного проекту на етапі визначення замовника робіт з укріплення схилу та стабілізації зсувних процесів є неможливим, оскільки основну частину такого інвестиційного проекту складає проектна документація з будівництва, яка розроблюється після отримання містобудівних умов та обмежень забудови та отримання дозволу на початок будівництва.

При цьому, позивач посилаючись необхідність розроблення інвестиційного проекту жодним чином не обґрунтовує наведене, а лише зазначає норми права, що в даному випадку, не стосуються оскаржуваного рішення.

Крім того суд вважає недоречними посилання позивача на необхідність обґрунтування укріплення схилу науковими та спеціальними висновками, оскільки відповідно до Положення про управління інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя Одеської міської ради, Управління на постійні основі здійснює моніторинг технічного стану об`єктів інженерного захисту, що знаходяться на балансі інших організацій на території міста, за угодами з власниками, проводить постійний моніторинг небезпечних інженерно-геологічних процесів та явищ на всій території міста. Своєчасно інформує відповідні служби міської ради, органи та служби, населення, у випадку очікуваного (прогнозного) небезпечного розвитку інженерно-геологічних процесів. Залучає відповідні виконавчі органи Одеської міської ради, міські комунальні підприємства та підрядні організації для своєчасного попередження, усунення чи мінімізації катастрофічних наслідків інженерно-геологічних процесів і явищ.

В свою чергу, законодавство не містить вимог стосовно оформлення необхідності проведення необхідних заходів будь якими рішеннями.

За таких обставин суд вважає, що Рішення Одеської міської ради № 434 "Про призначення Управління інженерного захисту та розвитку узбережжя Одеської міської ради замовником робіт по укріпленню схилу та стабілізації зсувних процесів в районі 13-ої станції Великого Фонтану в місті Одесі" від 30.11.2017 року прийняте на підставі, в межах повноважень та у спосіб, визначених законодавством.

Щодо тверджень позивача про невідповідність Містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта в районі розміщення земельної ділянки за адресою: м. Одеса, 13 ст. Великого Фонтану (біля концертного майданчика) №01-06/10 від 29.01.2018 року, вимогам Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», суд зазначає наступне.

Відповідно до ст. 26 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» забудова територій здійснюється шляхом розміщення об`єктів будівництва. Право на забудову земельної ділянки реалізується ЇЇ власником або користувачем за умови використання земельної ділянки відповідно до вимог містобудівної документації.

Проектування та будівництво об`єктів здійснюється власниками або користувачами земельних ділянок у такому порядку:

1) отримання замовником або проектувальником вихідних даних;

2) розроблення проектної документації та проведення у випадках, передбачених статтею 31 цього Закону, її експертизи;

3) затвердження проектної документації;

4) виконання підготовчих та будівельних робіт;

5) прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про регулювання містобудівної

діяльності», містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки - документ, що містить комплекс планувальних та архітектурних вимог до проектування і будівництва щодо поверховості та щільності забудови земельної ділянки, відступів будинків і споруд від червоних ліній, меж земельної ділянки, її благоустрою та озеленення, інші вимоги до об`єктів будівництва, встановлені законодавством та містобудівною документацією.

Статтею 29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» встановлено, що однією зі складових частин вихідних даних на проектування є містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки.

Містобудівні умови та обмеження надаються відповідними уповноваженими органами містобудування та архітектури на підставі містобудівної документації на місцевому рівні на безоплатній основі за заявою замовника, до якої додаються:

1) копія документа, що посвідчує право власності чи користування земельною ділянкою, або копія договору суперфіцію;

2) копія документа, що посвідчує право власності на об`єкт нерухомого майна, розташований на земельній ділянці, або згода його власника, засвідчена в установленому законодавством порядку (у разі здійснення реконструкції або реставрації);

3) викопіювання з топографо-геодезичного плану М 1:2000;

4) витяг із Державного земельного кадастру.

Для отримання містобудівних умов та обмежень до заяви замовник також додає містобудівний розрахунок, що визначає інвестиційні наміри замовника, який складається у довільній формі з доступною та стислою інформацією про основні параметри об єкта будівництва.

Цей перелік документів для надання містобудівних умов та обмежень є вичерпним.

Порядок надання містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки, їх склад та зміст затверджено наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 07 липня 2011 року № 109 (далі - Порядок №109).

Згідно із пунктом 1.2 розділу І "Загальні положення" Порядку №109 містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки (далі - містобудівні умови та обмеження) - документ, що містить комплекс планувальних та архітектурних вимог до проектування і будівництва щодо поверховості та щільності забудови земельної ділянки, відступів будинків і споруд від червоних ліній, меж земельної ділянки, її благоустрою та озеленення, інші вимоги до об`єктів будівництва, встановлені законодавством та містобудівною документацією.

Відповідно до пунктів 2.1, 2.2 розділу II "Порядок надання містобудівних умов та обмежень" Порядку № 109 містобудівні умови та обмеження є основною складовою вихідних даних. Містобудівні умови та обмеження надаються відповідними уповноваженими органами містобудування та архітектури на безоплатній основі протягом семи робочих днів з дня реєстрації відповідної заяви разом із документами, передбаченими пунктом 2.2 цього розділу, у порядку, встановленому Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності".

За приписами пункту 2.4 розділу II "Порядок надання містобудівних умов та обмежень" Порядку №109 розгляд заяви, надання містобудівних умов та обмежень або прийняття рішення про відмову у їх видачі здійснюються спеціально уповноваженим органом містобудування та архітектури у порядку, встановленому Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності". Підставою для відмови у видачі містобудівних умов та обмежень є невідповідність намірів забудови земельної ділянки положенням відповідної містобудівної документації на місцевому рівні.

За таких обставин, містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки не є документом дозвільного характеру, вони не дають право на забудову земельної ділянки, на виконання будівельних робіт. Основною метою надання містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки є, передусім, визначення відповідності намірів забудови діючий містобудівній документації та визначення основних, передбачених державними будівельними нормами вимог, на підставі яких в подальшому має розроблятись проектна документація на будівництво об`єкту.

Так, Управління інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя Одеської міської ради звернулося до управління архітектури та містобудування Одеської міської ради про надання містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкту будівництва - будівництво підпірної стіни (з елементами дренажу) та інших елементів інженерного захисту з укріплення схилу та стабілізації зсувних процесів для розвитку транспортної інфраструктури в районі розміщення земельної ділянки за адресою: м. Одеса, 13-ст. Великого Фонтану (біля концертного майданчика) 24 січня 2018 року.

Відповідно до положення про управління архітектури та містобудування Одеської міської ради, затверджене рішенням Одеської міської ради № 3295- VI від 16.04.2013 року, що діяло на момент видачі оскаржуваних містобудівних умов та обмежень (далі - Положення), управління є спеціально уповноваженим органом містобудування та архітектури Одеської міської ради. Одними із основних завдань управління є реалізація на території міста державної і місцевої політики у сфері планування, забудови та іншого використання територій, а також у сфері архітектурної діяльності, дизайну

Водночас, містобудівні умови та обмеження № 01-06/10 були надані заявнику 29.01.2018 року.

При цьому, суд звертає увагу, що заявником, надано повний пакет документів, який передбачений чинним законодавством та вказані обставини не спростовані позивачем під час розгляду даної справи.

Суд зазначає, що оскаржувані Містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки містять розділ під назвою «містобудівні умови та обмеження», що визначає вимоги до гранично допустимої висоти будівлі. В свою чергу, зазначеними будівельними нормами необхідно користуватись для визначення гранично допустимої висоти будівель при розробці проектної документації.

Так, характеристика об`єкта будівництва визначається не містобудівними умовами та обмеженнями, а подальшою проектною документацією. Тому конкретизація параметрів будівництва саме у цифровому вигляді в даній стадії формування документації законодавчо безпосередньо не передбачена.

Відповідної правової позиції дотримується Верховний суд у рішенні по справі №826/9713/18 від 04 лютого 2020 року.

Стосовно посилань позивача про неврахування розташування штольні № 8 на ділянці проектування при наданні Містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки, суд зазначає наступне.

У п.6 Містобудівних умов та обмежень №01-06/10 від 29.01.2018 року зазначено інформацію щодо об`єктів транспорту, зв`язку, інженерних комунікації, відстаней від об`єкта, що проектується до існуючих інженерних мереж.

Водночас, суд вважає, що штольня не є об`єктом транспорту, зв`язку та ін. об`єктів, які повинні враховуватися у вказаному пункті містобудівних умов та обмежень.

При цьому, наявність штольні на земельній ділянці не є обмеженням, яке свідчить про неможливість проведення робіт на ділянці.

Крім того, проектні рішення враховують наявність такої штольні про що свідчить також і погодження та затвердження проекту третьою особою - Управлінням інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя Одеської міської ради.

Згідно з ч. 4 ст. 29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» підставами для відмови у наданні містобудівних умов та обмежень є:

1) неподання визначених частиною третьою цієї статті документів, необхідних для прийняття рішення про надання містобудівних умов та обмежень;

2) виявлення недостовірних відомостей у документах, що посвідчують право власності чи користування земельною ділянкою, або у документах, що посвідчують право власності на об`єкт нерухомого майна, розташований на земельній ділянці;

3) невідповідність намірів забудови вимогам містобудівної документації на місцевому рівні.

В свою чергу, вказаний перелік є вичерпним.

За таких обставин, Департамент не мав законних підстав для відмови у наданні управлінню інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя Одеської міської ради містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкту будівництва - будівництво підпірної стіни (з елементами дренажу) та інших елементів інженерного захисту з укріплення схилу та стабілізації зсувних процесів для розвитку транспортної інфраструктури в районі розміщення земельної ділянки за адресою: м. Одеса, 13-ст. Великого Фонтану (біля концертного майданчика).

Суд також звертає увагу, що з 06.08.2018 року по 03.09.2018 року на підставі наказу від 23.06.2018 року Державної архітектурно-будівельної інспекції України та п. 10 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 19.08.2015 року №698 в управлінні архітектури та містобудування Одеської міської ради інспекторами будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області було проведено планову перевірку за період діяльності ІІ-ІV квартал 2016,2017, І-ІІ квартал 2018 року.

При цьому, оскаржувані Містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта в районі розміщення земельної ділянки за адресою: м. Одеса, 13 ст. Великого Фонтану (біля концертного майданчика) №01-06/10 від 29.01.2018 року увійшли у період, який перевірявся уповноваженим органом.

В свою чергу, жодних порушень під час перевірки при надані управлінням архітектури та містобудування Одеської міської ради містобудівних умов та обмежень від 29.01.2018 р. № 01-06/10, наданих управлінню інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя Одеської міської ради для проектування об`єкту будівництва - будівництво підпірної стіни (з елементами дренажу) та інших елементів інженерного захисту з укріплення схилу та стабілізації зсувних процесів для розвитку транспортної інфраструктури в районі розміщення земельної ділянки за адресою: м. Одеса, 13-ст. Великого Фонтану (біля концертного майданчика) не виявлено.

За наслідками проведеної перевірки уповноваженими особами складено акт перевірки дотримання вимог містобудівного законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил, у якому не міститься жодних посилань на будь-які порушення при наданні містобудівних умов та обмежень № 01-06/10, для проектування об`єкту будівництва - будівництво підпірної стіни (з елементами дренажу) та інших елементів інженерного захисту з укріплення схилу та стабілізації зсувних процесів для розвитку транспортної інфраструктури в районі розміщення земельної ділянки за адресою: м. Одеса, 13-ст. Великого Фонтану (біля концертного майданчика).

Щодо доводів позивача про протиправність Дозволу на виконання будівельних робіт № ІV 41 від 12.10.2018 року, суд зазначає наступне.

Відповідно до ч. 2 ст. 37 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» (в редакції чинній на момент виникнення відповідних правовідносин), дозвіл на виконання будівельних робіт видається органами державного архітектурно-будівельного контролю на безоплатній основі протягом десяти робочих днів з дня реєстрації заяви.

Частиною 3 ст. 37 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» встановлено, що для отримання дозволу подається заява, до якої додаються:

1) копія документа, що посвідчує право власності чи користування земельною ділянкою, або копія договору суперфіцію;

2) копія розпорядчого документа щодо комплексної реконструкції кварталів (мікрорайонів) застарілого житлового фонду у разі здійснення комплексної реконструкції кварталів (мікрорайонів) застарілого житлового фонду на замовлення органів державної влади чи органів місцевого самоврядування на відповідних землях державної чи комунальної власності (замість копії документа, що посвідчує право власності чи1 земельною ділянкою);

3) проектна документація на будівництво, розроблена та затверджена в установленому законодавством порядку;

4) копія документа, що посвідчує право власності на будинок чи споруду, або згода його власника, засвідчена у встановленому законодавством порядку, на проведення будівельних робіт у разі здійснення реконструкції, реставрації чи капітального ремонту;

5) копії документів про призначення осіб, відповідальних за виконанням будівельних робіт, та осіб, які здійснюють авторський і технічний нагляд;

6) інформація про ліцензію, що дає право на виконання будівельних робіт, та кваліфікаційні сертифікати;

7) результати оцінки впливу на довкілля у випадках, визначених Законом України «Про оцінку впливу на довкілля».

Відповідно до п. 29 Порядку виконання підготовчих та будівельних робіт, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13.04.2011 року № 466 (далі - Порядок № 466(в редакції чинній на момент виникнення відповідних правовідносин), під час розгляду заяви орган державного архітектурно-будівельного контролю перевіряє наявність відомостей про:

- відповідний кваліфікаційний сертифікат відповідальних виконавців Окремих робіт (послуг), пов`язаних із створенням об`єктів архітектури, відповідно що постанови Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011 р. № 554 «Деякі питання професійної атестації відповідальних виконавців окремих видів робіт (послуг), пов`язаних [із створенням об`єктів архітектури» у реєстрі атестованих осіб;

- ліцензію на провадження господарської діяльності з будівництва об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів із середніми та знаними наслідками, на офіційному веб-сайті Держархбудінспекції.

Згідно з ч. 4 ст. 37 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», п. 30 Порядку № 466, підставою для відмови у видачі дозволу на виконання будівельних робіт є:

1) неподання документів, необхідних для прийняття рішення про видачу дозволу;

2) невідповідність поданих документів вимогам законодавства;

3) виявлення недостовірних відомостей у поданих документах;

4) результати оцінки впливу на довкілля у випадках, визначених Закбном України «Про оцінку впливу на довкілля».

Відповідно до ч. 6 ст. 37 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», дозвіл на виконання будівельних робіт може бути анульовано органом державного архітектурно-будівельного контролю у разі:

1) подання замовником заяви про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт;

2) наявності відомостей про ліквідацію юридичної особи, що є замовником;

3) встановлення під час перевірки порушень вимог містобудівної документації, містобудівних умов та обмежень, невідповідності об`єкта будівництва проектній документації на будівництво такого об`єкта, вимогам будівельних норм, стандартів і правил, порушень містобудівного законодавства у разі невиконання вимог приписів посадових осіб органів державного архітектурно-будівельного контролю;

4) скасування містобудівних умов та обмежень;

5) систематичного (два і більше разів підряд) перешкоджання проведенню перевірки посадовими особами органу державного архітектурно-будівельного контролю,

В свою чергу, матеріалами справи не встановлено, що при видачі дозволу на виконання будівельних робіт № ІV 41 від 12.10.2018 року існували підстави визначені ч. 4 ст. 37 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», для відмови Державною архітектурно-будівельною інспекцією України у видачі вказаного дозволу.

За таких обставин, суд вважає, що Державна архітектурно-будівельна інспекція України діяла на підстави та у межах повноважень, визначених чинним законодавством.

На підставі встановлених судом обставин та аналізу вищенаведених вимог законодавства, які регулюють спірні правовідносини, суд дійшов висновку про відмову в задоволенні позовних вимог.

Згідно ч. 1 ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

За правилами ч. 2 ст. 77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Відповідно до ст. 90 КАС України, суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні. Жодні докази не мають для суду наперед встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Статтею 242 КАС України визначено, що рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи. Судове рішення має відповідати завданню адміністративного судочинства, визначеному цим Кодексом.

Враховуючи висновок суду про відмову у задоволенні позову правові підстави для стягнення з відповідача судових витрат відсутні.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 9, 72-73, 77, 90, 242-246, 255, 295, 297 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

Адміністративний позов ОСОБА_1 до Виконавчого комітету Одеської міської ради, Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради, Державної архітектурно - будівельної інспекції України, за участі третіх осіб без самостійних вимог, на стороні відповідача: Дочірнє підприємство Інтергал-Буд Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма Інтергал, Управління інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя Одеської міської ради, про визнання протиправними та скасування рішень залишити без задоволення.

Заходи забезпечення позову, застосовані ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 14 вересня 2020 року, зберігають свою дію до набрання законної сили судовим рішенням.

Рішення набирає законної сили в порядку і строки, встановлені ст. 255 КАС України.

Рішення може бути оскаржено в порядку та строки встановлені ст. ст. 293, 295 КАС України.

Повний текст рішення складено та підписано судом 09.03.2021 року.

Суддя Токмілова Л.М.

.