Справа № 725/1188/21
Суддя: Вольська-Тонієвич О. В.
Дата ухвалення: 2021-03-03 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Справа № 725/1188/21
Номер провадження 2-а/725/24/21
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03.03.2021 року. Першотравневий районний суд м.Чернівці

у складі:

головуючої судді: Вольської-Тонієвич О.В.,

при секретарі: Кушлак Л.Л.

за участю:

представника позивача - Опаєць О.А.,

відповідача -ОСОБА_1,

перекладача - Абдесселям Ель Уаадуді,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України (місцезнаходження: вул.Герцена, 2А м.Чернівці) до громадянина Королівства Марокко ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , місце перебування: АДРЕСА_1 ) про примусове видворення іноземця, а також його затримання з метою ідентифікації та забезпечення видворення за межі території України,-

ВСТАНОВИВ:

03 березня 2021 року представник Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України звернувся до суду з вказаним вище позовом.

Посилався на те, що 28 лютого 2021 року о 20:00год. прикордонним нарядом «Група реагування» за спробу незаконного перетину державного кордону із України в Румунію поза встановленими пунктами пропуску, на напрямку 842 прикордонного знаку, на відстані 20 метрів від лінії державного кордону, що відноситься до території Тереблеченської об`єднаної територіальної громади Глибоцького району Чернівецької області, ділянка відповідальності відділу прикордонної служби «Порубне» Чернівецького прикордонного загону було затримано групу осіб, у тому числі і відповідача, який назвався громадянином Королівства Марокко ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

З метою з`ясування обставин правопорушення, відповідача затримано на термін до трьох діб, про що письмово повідомлено Посольство Королівства Марокко в Україні та Департамент консульської служби Міністерства закордонних справ України.

02.03.2021 року виконуючим обов`язки Чернівецького прикордонного загону, на підставі ст.26 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» прийнято рішення про примусове повернення ОСОБА_1 за межі території України з наданням строку для його виконання до 08 березня 2021р.

Також встановлено, що відповідач навчався у одному із вищих навчальних закладів України, однак був відрахований.

02.03.2021р. Головним управлінням Державної міграційної служби України в Дніпропетровській області прийнято рішення про скасування посвідки на тимчасове проживання.

Враховуючи те, що відповідач ОСОБА_1 затриманий за спробу незаконного перетину Державного кордону з України в Румунію поза встановленими пунктами пропуску, у нього відсутні документи, які підтверджують законність перебування його на території України, а також те, що особа відповідача належним чином не встановлена, оскільки у нього відсутній паспорт на повернення до країни походження, просив примусово видворити відповідача за межі території України та затримати його з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення.

У судовому засіданні представник позивача Опаєць О.А. позов підтримала та просила його задовольнити.

Під час розгляду справи відповідач ОСОБА_1 , за допомогою перекладача, пояснив, що він був студентом навчального закладу в м.Дніпро. У зв`язку із цим, йому було видано посвідку на проживання на території України. Один із студентів запропонував йому поїхати у Європу через Румунію, на дану пропозицію він погодився, так як у нього виник конфлікт із батьком. У нього є в наявності паспортний документ на повернення до країни походження, який йому найближчим часом мають передати друзі з м.Дніпро.

Заслухавши пояснення сторін, дослідивши матеріали справи, суд вважає, що позов задоволенню не підлягає, виходячи з наступного.

Так, судом встановлено, що 28 лютого 2021 року о 20:00год. прикордонним нарядом «Група реагування» за спробу незаконного перетину державного кордону із України в Румунію поза встановленими пунктами пропуску, на напрямку 842 прикордонного знаку, на відстані 20 метрів від лінії державного кордону, що відноситься до території Тереблеченської об`єднаної територіальної громади Глибоцького району Чернівецької області, ділянка відповідальності відділу прикордонної служби «Порубне» Чернівецького прикордонного загону було затримано групу осіб, у тому числі і відповідача - громадянина Королівства Марокко ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 (а.с.7).

З метою з`ясування обставин правопорушення, відповідача затримано на термін до трьох діб, про що письмово повідомлено Посольство Королівства Марокко в Україні та Департамент консульської служби Міністерства закордонних справ України (а.с.10).

Постановою Глибоцького районного суду Чернівецької області від 02.03.2021 року відповідача притягнуто до адміністративної відповідальності за ч.2 ст.204-1 КУпАП (а.с.11-12).

Крім того, під час розгляду даної справи відповідач свою вину у спробі незаконного перетину Державного кордону із України в Румунію поза встановленими пунктами пропуску визнав та підтвердив, що це він зробив свідомо.

Таким чином, відповідач своїми діями свідомо порушив законодавство України, так як розуміючи протиправний характер діяння, обрав незаконний спосіб перетину державного кордону із України до Румунії.

Крім того, працівниками прикордонного загону було встановлено, що відповідач ОСОБА_1 навчався в одному із вищих навчальних закладів України, однак був відрахований.

02 березня 2021 року Головним управління Державної міграційної служби України в Дніпропетровській області прийнято рішення про скасування посвідки на тимчасове проживання відповідача на території України (а.с.17,18).

Цього ж дня, виконуючим обов`язки Чернівецького прикордонного загону, на підставі ст.26 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» прийнято рішення про примусове повернення ОСОБА_1 за межі території України з наданням строку для його виконання до 08 березня 2021р. (а.с.19).

Так, особливості провадження у справах за адміністративними позовами з приводу затримання іноземців та осіб без громадянства визначені статтею 289 Кодексу адміністративного судочинства України.

Законом України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" визначено правовий статус іноземців та осіб без громадянства, які перебувають в Україні, та порядок їх в`їзду в Україну та виїзду з України.

Відповідно до статті 30 вказаного Закону іноземці та особи без громадянства, які не мають законних підстав для перебування на території України, затримані в установленому порядку та підлягають примусовому видворенню за межі України, у тому числі прийняті відповідно до міжнародних договорів про реадмісію, розміщуються в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, протягом строку, необхідного для їх ідентифікації та забезпечення примусового видворення (реадмісії) за межі України, але не більше як вісімнадцять місяців. У разі звернення особи під час її перебування в пункті тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, із заявою про визнання біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту в Україні, вона продовжує перебувати в зазначеному пункті до остаточного прийняття рішення за заявою.

Відповідно до ч.1 ст.289 КАС України за наявності обґрунтованих підстав вважати, що іноземець або особа без громадянства, стосовно якої подано адміністративний позов про примусове видворення, ухилятиметься від виконання рішення про її примусове видворення, а так само у разі відсутності в іноземця або особи без громадянства, яка вчинила порушення законодавства України з прикордонних питань або про правовий статус іноземців, документа, що дає право на виїзд з України, на підставі заяви поданої органом охорони державного кордону до іноземця або особи без громадянства суд може застосувати такий захід як затримання з метою ідентифікації та (або) забезпечення видворення за межі території України.

Згідно з приписами ч.11-13 ст.289 КАС України передбачено, що строк затримання іноземців та осіб без громадянства в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, становить шість місяців. За наявності умов, за яких неможливо ідентифікувати іноземця або особу без громадянства, забезпечити примусове видворення чи реадмісію особи у зазначений строк або прийняти рішення за заявою про визнання її біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту в Україні, цей строк може бути продовжений, але не більш як на вісімнадцять місяців.

Умовами, за яких неможливо ідентифікувати іноземця чи особу без громадянства, забезпечити примусове видворення чи реадмісію особи, є:

1) відсутність співпраці з боку іноземця або особи без громадянства під час процедури його ідентифікації;

2) неодержання інформації з країни громадянської належності іноземця або країни походження особи без громадянства чи документів, необхідних для ідентифікації особи.

Зі змісту наведених приписів слідує, що під час вирішення позову про продовження строку затримання іноземців та осіб без громадянства в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, обов`язковому дослідженню судом підлягає, зокрема, неможливість ідентифікації іноземця або особи без громадянства та/або неможливість забезпечення примусового видворення особи.

Враховуючи зазначене суд приходить до висновку, що у випадку відсутності співпраці з боку іноземця або особи без громадянства під час процедури його ідентифікації та неодержання інформації з країни громадянської належності іноземця або країни походження особи без громадянства чи документів, необхідних для ідентифікації особи, особу може бути затримано на термін шість місяців, строк затримання такої особи може бути продовжено шляхом подачі відповідного адміністративного позову, який подається кожні шість місяців.

Згідно вимог ст. ст. 13, 14 Закону України «Про свободу пересування та вільний вибір місця проживання в Україні» свобода пересування та вільний вибір місця проживання обмежується щодо іноземців та осіб без громадянства, які не мають законних підстав для перебування на території України.

Таким чином, здійснивши аналіз вищенаведених правових норм, суд приходить до висновку, що підставою для затримання іноземця або особи без громадянства з метою ідентифікації є відсутність документів, які його ідентифікують.

Водночас, судом встановлено, що згідно матеріалів справи у ОСОБА_1 є наявні документи які його ідентифікують, а саме посвідка на тимчасове проживання в Україні, а також копія паспорту (а.с.14,20), що виключає необхідність вчинення додаткових дій для встановлення особи відповідача.

Враховуючи вищенаведені обставини, слід дійти висновку, що позивач в даній справі не довів наявності підстав для затримання відповідача, а відтак суд приходить до висновку про необґрунтованість позовних вимог про затримання відповідача з метою ідентифікації.

Також, на думку суду, передчасними є вимоги позивача щодо примусового видворення відповідача та його затримання з метою забезпечення видворення, виходячи з наступного:

Згідно вимог ст. 30 п.1, 3, 4 Закону Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства, органи охорони державного кордону, можуть лише на підставі винесеної за їх позовом постанови адміністративного суду примусово видворити з України іноземця (стосовно іноземців, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України), якщо вони не виконали в установлений строк без поважних причин рішення про примусове повернення або якщо є обґрунтовані підстави вважати, що іноземець ухилятиметься від виконання такого рішення.

Згідно з ч.3 ст.26 вказаного Закону один із примірників рішення про примусове повернення іноземців та осіб без громадянства видається іноземцю або особі без громадянства, стосовно яких воно прийнято. У рішенні зазначаються підстави його прийняття, порядок оскарження та наслідки невиконання. Форма рішення про примусове повернення іноземців та осіб без громадянства затверджується спільним наказом Міністерства внутрішніх справ України, Служби безпеки України та центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері захисту державного кордону.

При прийнятті рішення, колегія суддів також враховує ч.1 ст.5 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, яка гарантує кожному право на свободу та особисту недоторканність. Нікого не може бути позбавлено свободи, крім таких випадків і відповідно до процедури, встановленої законом: законний арешт або затримання особи з метою запобігання її недозволеному в`їзду в країну чи особи, щодо якої провадиться процедура депортації або екстрадиції.

Відповідно до п.113 Рішення Європейського суду з прав людини у справі «Чахал проти Великобританії» заява №22414/93, будь-яке позбавлення волі відповідно до статті 5 п.1 (f) Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, виправдано, тільки поки розглядається питання про висилку. Якщо ця процедура не здійснюється з належною ретельністю, затримання перестає бути допустимим відповідно до статті 5 п.1 (f).

Тобто, з аналізу наведених вище норм виходить, що примусовому видворенню іноземця чи особи без громадянства передують дві обставини: прийняття рішення відповідним компетентним органом про примусове видворення; ухилення від виїзду після прийняття рішення про повернення або наявність обґрунтованих підстав вважати, що іноземець або особа без громадянства ухилятимуться від виконання такого рішення. Обов`язковим є попереднє прийняття вказаними органами рішення про примусове повернення.

Тому підстави, які дають позивачу право на пред`явлення позовних вимог щодо видворення виникають після невиконання іноземцем в установлений строк без поважних причин рішення про примусове повернення з України.

Аналогічна правова позиція викладена в постановах Верховного Суду від 17 січня 2019 року у справі №743/1240/17, від 27 вересня 2019 року у справі №743/719/17.

Разом з тим, як вбачається із рішення в.о.Чернівецького прикордонного загону від 02 березня 2021р., установлений строк для повернення відповідача ОСОБА_1 до країни походження не сплинув.

При цьому суд враховує те, що у відповідача є в наявності паспортний документ, який дозволяє йому самостійно та добровільно, у визначений позивачем строк повернутися до країни свого походження.

Також, суд звертає увагу на те, що згідно протоколу особистого огляду, огляду речей та вилучення речей і документів під час огляду громадянина ОСОБА_1 від 28 лютого 2021 року, в останнього при собі знаходились зокрема грошові кошти у розмірі 450 євро, що не виключає можливості самостійного виїзду відповідача за межі території України.

Відповідно до частин першої, другої, третьої статті 242 Кодексу адміністративного судочинства України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права.

Отже, враховуючи встановлені у справі обставини, суд вважає, що дії позивача, як суб`єкта владних повноважень у спірних правовідносинах, що виникли між сторонами не відповідають критеріям, які наведені у ч. 2 ст. 2 КАС України, а відтак, приходить до висновку про необґрунтованість позовних вимог щодо необхідності примусового видворення за межі України та затримання, з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення за межі України громадянина Королівства Марокко ОСОБА_1 .

На підставі викладеного та керуючись ст. ст.26,30 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», ст.ст. 2, 5, 7-9, 72-79, 90, 241, 242, 243, 246, 250, 255, 288, 289, 371 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

У задоволені позову Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України до громадянина Королівства Марокко ОСОБА_1 про примусове видворення іноземця, а також його затримання з метою ідентифікації та забезпечення видворення за межі території України - відмовити.

Рішення може бути оскаржене до Сьомого апеляційного адміністративного суду шляхом подання апеляційної скарги протягом десяти днів з дня його проголошення.

Суддя Першотравневого

районного суду м.Чернівці Вольська-Тонієвич О.В.