Справа № 420/7628/19
Суддя: Осіпов Ю.В.
Дата ухвалення: 2021-02-24 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
У Х В А Л А

24 лютого 2021 р.м.ОдесаСправа № 420/7628/19

Головуючий І інстанції Цховребова М.Г.

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді - Осіпова Ю.В.,

суддів - Косцової І.П., Скрипченка В.О.,

за участю секретаря судового засідання Чугунова С.О.,

розглядаючи у відкритому судовому засіданні в м. Одесі апеляційну скаргу Офісу Генерального прокурора на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 16 листопада 2020 року (м.Одеса, дата складання повного тексту рішення - 16.11.2020р.) по справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Офісу Генерального прокурора про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на посаді, зобов`язання вичини певні дії,-

В С Т А Н О В И В:

16.12.2019 року представник позивача ОСОБА_1 - адвокат Вєлєв І.І. звернувся до Одеського окружного адміністративного суду із адміністративним позовом до Генеральної прокуратури України (Офіс Генерального прокурора), в якому, з урахуванням уточнень, просив суд:

- визнати протиправним та скасувати рішення кадрової комісії №1 від 29.10.2019р. №19 «Про неуспішне проходження прокурором атестації за результатами складання іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп`ютерної техніки з метою виявлення рівня знань та умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора»;

- визнати протиправним та скасувати наказ Генерального прокурора Рябошапки Р. від 14.11.2019р. №1474ц про звільнення позивача з посади прокурора першого відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням та підтримання державного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів органами, які ведуть боротьбу з організованою злочинністю Департаменту нагляду за додержанням законів у кримінальному проваджені та координації правоохоронної діяльності Генеральної прокуратури України;

- поновити позивача на посаді в Офісі Генерального прокурора, рівнозначній посаді, яку він займав станом на 14.11.2019р.;

- стягнути з Офісу Генерального прокурора на користь позивача середній заробіток за час вимушеного прогулу, а саме: з дня незаконного звільнення по день ухвалення рішення суду.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 16 листопада 2020 року адміністративний позов ОСОБА_1 - задоволено повністю. Визнано протиправним та скасовано рішення кадрової комісії №1 від 29.10.2019р. №19 «Про неуспішне проходження прокурором атестації за результатами складання іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп`ютерної техніки з метою виявлення рівня знань та умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора». Визнано протиправним та скасувати наказ Генерального прокурора Рябошапки Р. від 14.11.2019р. №1474ц про звільнення ОСОБА_1 з посади прокурора першого відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням та підтримання державного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів органами, які ведуть боротьбу з організованою злочинністю Департаменту нагляду за додержанням законів у кримінальному проваджені та координації правоохоронної діяльності Генеральної прокуратури України. Поновлено ОСОБА_1 в Офісі Генерального прокурора на посаді, рівнозначній посаді прокурора першого відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням та підтримання державного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів органами, які ведуть боротьбу з організованою злочинністю Департаменту нагляду за додержанням законів у кримінальному проваджені та координації правоохоронної діяльності Генеральної прокуратури України, з 18.11.2019р. Зобов`язано Офіс Генерального прокурора самостійно здійснити нарахування та виплату ОСОБА_1 середнього заробітку за час вимушеного прогулу за період з 18.11.2019р. по 16.11.2020р. Допущено негайне виконання рішення суду в частині поновлення ОСОБА_1 на посаді в Офісі Генерального прокурора з 18.11.2019р. та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу у межах стягнення за один місяць.

Не погоджуючись з вищезазначеним рішенням суду 1-ї інстанції, представник Офісу Генерального прокурора Лавро А.Г. 21.12.2020 року подала апеляційну скаргу, в якій зазначив, що судом, при винесенні оскаржуваного рішення порушено норми матеріального та процесуального права, просив скасувати рішення Одеського окружного адміністративного суду від 16.11.2020 року та прийняти нове, яким відмовити у задоволені позовних вимог у повному обсязі.

Ухвалами П`ятого апеляційного адміністративного суду від 18.01.2021р. за вказаною вище апеляційною скаргою Офісу Генерального прокурора відкрито апеляційне провадження та призначено справу до розгляду у відкритому судовому засіданні.

24.02.2021 року судова колегія, розглядаючи справу у відкритому судовому засіданні, з метою повного, об`єктивного та всебічного з`ясування всіх обставин у справі, дійшла висновку про необхідність повторного витребування з Офісу Генерального прокурора додаткових доказів (документів), які з невідомих підстав не надійшли на аналогічну вимогу суду 1-ї інстанції (ухвала від 21.12.2019р.).

Згідно із ч.4 ст.9 КАС України, суд вживає визначені законом заходи, необхідні для з`ясування всіх обставин у справі, у тому числі щодо виявлення та витребування доказів з власної ініціативи.

Відповідно до приписів ч.3 ст.77 КАС України, суд може пропонувати сторонам надати докази та збирати докази з власної ініціативи, крім випадків, визначених цим Кодексом.

Згідно зі змісту вимог ч.ч.3,6,7 ст.80 КАС України, суд може за власною ініціативою або за клопотанням учасника справи витребувати докази, які необхідні для забезпечення повного, всебічного та об`єктивного з`ясування обставин у справі, про що постановлюється відповідна ухвала. Будь-яка особа, у якої знаходяться такі докази, повинна надати їх на вимогу суду у встановлений судом строк або протягом 5 днів повідомити суд про причини не можливості надати ці докази.

Крім того, як передбачено ч.3 ст.308 КАС України, суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Приписами ч.2 ст. 308 КАС України визначено, що суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Отже, враховуючи вказані вище норми процесуального закону, з метою повного, всебічного та об`єктивного розгляду даної справи, колегія суддів, з власної ініціативи, вважає за необхідне витребувати вищезазначені докази.

Керуючись ст.ст.10, 73, 77, 80, 248, 256, 308, 310, 321, 328 КАС України, апеляційний суд,-

У Х В А Л И В:

Витребувати у Офісу Генерального прокурора належним чином засвідчені копії усіх документів та матеріалів (тести, запитання, завдання, відповіді ОСОБА_1 , протокол тощо), на підставі яких відносно позивача було прийнято спірне рішення кадрової комісії №1 від 29.10.2019р. №19 «Про неуспішне проходження прокурором атестації за результатами складання іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп`ютерної техніки з метою виявлення рівня знань та умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора».

Встановити строк надання витребуваних документів - до 12.04.2020 року, шляхом направлення по пошті на адресу П`ятого апеляційного адміністративного суду: 65039, м.Одеса, проспект Гагаріна, 19-21 (в тому числі на електронну адресу - , або по факсу за номером ).

Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя Ю.В. Осіпов

Судді І.П. Косцова

В.О. Скрипченко