Справа № 340/1674/20
Суддя: Г.М. Момонт
Дата ухвалення: 2021-02-04 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

КІРОВОГРАДСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
УХВАЛА

про витребування доказів

04 лютого 2021 року м. Кропивницький Справа №340/1674/20

Кіровоградський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Момонт Г.М., розглянувши у підготовчому засіданні у порядку письмового провадження у м. Кропивницькому адміністративну справу

за позовом: ОСОБА_1 , АДРЕСА_1

до відповідача-1:Другої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур, м. Київ, вул. Різницька, 13/15;

відповідача-2: Кіровоградської обласної прокуратури, м. Кропивницький, вул. Велика Пермська, 4;

відповідача-3: Офісу Генерального прокурора, м. Київ, вул. Різницька, 13/15

про визнання протиправними та скасування рішення і наказу, поновлення на посаді, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся з позовом до Другої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур, Прокуратури Кіровоградської області про:

- визнання протиправним та скасування рішення №50 від 2 квітня 2020 року «Про неуспішне проходження прокурором атестації за результатами складення іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп`ютерної техніки з метою виявлення рівня знань та умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора», прийняте кадровою комісією №2;

- визнання протиправним та скасування наказу прокурора Кіровоградської області №96к від 29 квітня 2020 року про звільнення ОСОБА_1 з посади начальника відділу процесуального керівництва при провадженні досудового розслідування територіальними органами поліції та підтримання державного обвинувачення управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури області на підставі п.9 ст.51 Закону України «Про прокуратуру» з 30 квітня 2020 року;

- поновлення ОСОБА_1 в органах прокуратури на посаді начальника відділу процесуального керівництва при провадженні досудового розслідування територіальними органами поліції та підтримання державного обвинувачення управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури області або рівнозначній посаді в органах прокуратури України;

- стягнення з прокуратури Кіровоградської області на користь ОСОБА_1 середнього заробітку за час вимушеного прогулу до моменту фактичного поновлення на посаді.

Ухвалою судді Кіровоградського окружного адміністративного суду від 16.06.2020 р. відкрито провадження у справі та призначено до розгляду за правилами загального позовного провадження (а.с.66-67, Т.1).

Ухвалою Кіровоградського окружного адміністративного суду від 08.09.2020 р. залучено Офіс Генерального прокурора до участі у справі як співвідповідача (а.с.77-78, Т.3).

У судовому засіданні 30.09.2020 р. уточнено найменування відповідача-2 - Кіровоградська обласна прокуратура (а.с.111, Т.3).

12.11.2020 р. представником позивача подано клопотання про витребування в Офісу Генерального прокурора доказів:

- документи (угоди, у тому числі міжнародні, кошториси, акти виконаних робіт тощо) щодо організації проведення тестувань з використанням комп`ютерної техніки;

- документально підтверджені відомості щодо програмного забезпечення, яке використовувалось для атестації позивача, з визначенням розробника та власника комп`ютерної програми, правових підстав використання програмного забезпечення першою та другою кадровою комісією для проведення тестування (атестації) прокурорів (у тому числі щодо прийняття/введення в експлуатацію акти), відомості про власника комп`ютерів на яких проводилося тестування, зокрема позивача;

- документи (угоди, кошториси, акти виконаних робіт тощо) щодо розробки та впровадження тестових питань, програмного забезпечення для проведення тестувань з метою виявлення рівня знань і умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора, а також на загальні здібності та навички (вимірюванні рівня вербального та абстрактно-логічного інтелекту);

- документально підтверджені відомості щодо апробації та/або рецензування тестових питань в рамках підготовки до атестації прокурорів Генеральної прокуратури України (відомості щодо осіб/установ, які формували питання та визначали правильні відомості у комп`ютерній програмі); документальні підтвердження захисту інформації на етапі проходження тестування та оцінки результатів (ліцензія та/або висновок Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, тощо), документальні підтвердження того, що при проходженні позивачем тестів була забезпечена анонімність та конфіденційність відомостей про конкретну особу, яка проходила тестування;

- документи (сертифікати, дозволи, патенти, ліцензії) щодо повноважень на обробку та використання персональних даних, службової інформації в автоматизованих системах для проведення тестувань прокурорів, захисту інформації, що використовується у них, від втручання сторонніх осіб;

- у документальному виразі результати тестування позивача із відомостями про запитання, відповіді, надані позивачем, а також із зазначенням правильної відповіді, яка закладена в програмі. Докази того, що вказані відповіді надані саме позивачем;

- докази оприлюднення на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора наказу Генерального прокурора №78 від 07.02.2030 р. «Про створення другої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур» в первинній редакції без змін, внесених наказами Генерального прокурора та виконувача його обов`язків від 27.02.2020 р. №117 та від 06.03.2020 р. №136;

- докази оприлюднення на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора наказу Генерального прокурора від 27.02.2020 р. №117 про внесення змін до наказу Генерального прокурора №78 від 07.02.2020 р. «Про створення другої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур»;

- докази оприлюднення на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора наказу Генерального прокурора від 06.03.2020 р. №136 про внесення змін до наказу Генерального прокурора №78 від 07.02.2020 р. «Про створення другої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур»;

- докази оприлюднення на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора наказу Генерального прокурора №77 від 07.02.2020 р. «Про створення першої кадрової з атестації прокурорів регіональних прокуратур» в первісній редакції без змін, внесених наказом виконувача обов`язків Генерального прокурора від 06.03.2020 р. №136;

- докази оприлюднення на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора наказу Генерального прокурора наказу виконувача обов`язків Генерального прокурора від 06.03.2020 р. №136, яким внесено зміни до наказу Генерального прокурора №77 від 07.02.2020 р. «Про створення першої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур»;

- всі протоколи засідань першої та другої кадрових комісій, які позивача;

- документальне підтвердження затвердження Генеральним прокурором України положення, яке врегульовує вимоги до формування складу комісій, визначає правовий статус відповідних кадрових комісій, як органу забезпечення атестації прокурорів, а також рішення про визначення конкретних осіб, які увійшли до складу першої та другої кадрової комісії;

- порядок залучення осіб для роботи в кадрових комісіях, їх робочих групах; розподілення обов`язків між працівниками Генеральної прокуратури України щодо супроводження атестації кадровими комісіями, робочими групами, їх членами;

- документи (листи) на підставі яких до складу першої та другої кадрових комісій включено осіб, що не є працівниками органів прокуратури, а є представниками інших міжнародних установ. Неурядових організацій;

- документи щодо делегування міжнародними неурядовими організаціями, проектами міжнародної технічної допомоги, дипломатичними місіями відповідних членів до першої та другої кадрових комісій (листи Генеральної прокуратури України. Відповіді на них), у тому числі, які містяться в Інформаційній системі «Система електронного документообігу органів прокуратури України» та на серверах Офісу Генерального прокурора;

- документи щодо проведення перевірок перед виданням наказів Генеральною прокуратурою України про створення першої і другої кадрових комісій на предмет того, що всі їх члени є: політично нейтральними; мають бездоганну репутацію; високі професійні та моральні якості; суспільний авторитет; стаж роботи в галузі права, у тому числі, які містяться в Інформаційній системі «Система електронного документообігу органів прокуратури та на серверах Офісу Генерального прокурора;

- рішення кадрової комісії про складання позивачем іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп`ютерної техніки з метою виявлення рівня знань та умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора та іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки в один день;

- відеозаписи всього перебігу атестації позивача, починаючи з етапу реєстрації (а.с.223-232, Т.3).

04.02.2021 р. представником позивача подано клопотання про витребування у Кіровоградської обласної прокуратури інформацію (довідку) про середній заробіток позивача на посаді заступника начальника управління начальника відділу Кіровоградської обласної прокуратури за період з 11.09.2020 р. по 11.12.2020 р., обрахований з урахуванням місячних посадових окладів, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 11.12.2019 р. №1155 «Про умови оплати праці прокурорів» та вищевказаних норм Порядку обчислення середньої заробітної плати та Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.1995 р. №100 (в редакції до 12.12.2020 р.).

Представниками позивача та відповідача-2 подано клопотання стосовно розгляду клопотань про витребування доказів у письмовому провадженні (а.с.23, 24, Т.4).

Належно повідомлені відповідачі-1 та 3 участь повноважних представників у судове засідання не забезпечили (а.с.20, 21, Т.4).

З огляду на неявку в підготовче засідання всіх учасників справи, відповідно до ч.4 ст.229 КАС України фіксування підготовчого засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалося, підготовче засідання проведено в порядку письмового провадження.

Відповідно до ч.4 ст.9 КАС України суд вживає визначені законом заходи, необхідні для з`ясування всіх обставин у справі, у тому числі щодо виявлення та витребування доказів з власної ініціативи.

Згідно з ч.ч.6-9 ст.80 КАС України будь-яка особа, у якої знаходиться доказ, повинна видати його на вимогу суду.

Особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали.

У випадку неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, а також за неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, визначені цим Кодексом.

У разі неподання суб`єктом владних повноважень витребуваних судом доказів без поважних причин або без повідомлення причин суд, залежно від того, яке ці докази мають значення, може визнати обставину, для з`ясування якої витребовувався доказ, або відмовити у її визнанні, або розглянути справу за наявними в ній доказами, а у разі неподання доказів позивачем також залишити позовну заяву без розгляду.

З метою повного, всебічного та об`єктивного розгляду справи, сприяючи стороні позивача у наданні доказів до суду, суд вважає за необхідне задовольнити клопотання представника позивача про витребування доказів в Офісу Генерального прокурора.

Стосовно клопотання представника позивача про витребування доказів у Кіровоградської обласної прокуратури суд враховує наступне.

Відповідно до ч.1 ст.167 КАС України до заяви, скарги, клопотання чи заперечення, які подаються на стадії виконання судового рішення, в тому числі в процесі здійснення судового контролю за виконанням судових рішень, додаються докази їх надіслання (надання) іншим учасникам справи (провадження).

Згідно з ч.2 ст.167 КАС України, якщо заяву (клопотання, заперечення) подано без додержання вимог частини першої цієї статті і ці недоліки не дають можливості її розглянути, або якщо вона є очевидно безпідставною та необґрунтованою, суд повертає таку заяву (клопотання, заперечення) заявнику без розгляду.

Представником позивача не надано доказів надіслання клопотання про витребування доказів відповідачам 1 та 3, а тому таке клопотання подано без додержання вимог ч.1 ст.167 КАС України та підлягає поверненню заявнику без розгляду.

Керуючись ст.ст.9, 80, 167, 248, 256, 293-297 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

УХВАЛИВ:

1. Клопотання представника позивача про витребування доказів в Офісу Генерального прокурора задовольнити.

2. Витребувати в Офісу Генерального прокурора:

- документи (угоди, у тому числі міжнародні, кошториси, акти виконаних робіт тощо) щодо організації проведення тестувань з використанням комп`ютерної техніки;

- документально підтверджені відомості щодо програмного забезпечення, яке використовувалось для атестації ОСОБА_1 , з визначенням розробника та власника комп`ютерної програми, правових підстав використання програмного забезпечення першою та другою кадровою комісією для проведення тестування (атестації) прокурорів (у тому числі щодо прийняття/введення в експлуатацію акти), відомості про власника комп`ютерів на яких проводилося тестування, зокрема позивача;

- документи (угоди, кошториси, акти виконаних робіт тощо) щодо розробки та впровадження тестових питань, програмного забезпечення для проведення тестувань з метою виявлення рівня знань і умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора, а також на загальні здібності та навички (вимірюванні рівня вербального та абстрактно-логічного інтелекту);

- документально підтверджені відомості щодо апробації та/або рецензування тестових питань в рамках підготовки до атестації прокурорів Генеральної прокуратури України (відомості щодо осіб/установ, які формували питання та визначали правильні відомості у комп`ютерній програмі); документальні підтвердження захисту інформації на етапі проходження тестування та оцінки результатів (ліцензія та/або висновок Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, тощо), документальні підтвердження того, що при проходженні позивачем тестів була забезпечена анонімність та конфіденційність відомостей про конкретну особу, яка проходила тестування;

- документи (сертифікати, дозволи, патенти, ліцензії) щодо повноважень на обробку та використання персональних даних, службової інформації в автоматизованих системах для проведення тестувань прокурорів, захисту інформації, що використовується у них, від втручання сторонніх осіб;

- у документальному виразі результати тестування позивача із відомостями про запитання, відповіді, надані позивачем, а також із зазначенням правильної відповіді, яка закладена в програмі. Докази того, що вказані відповіді надані саме ОСОБА_1 ;

- докази оприлюднення на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора наказу Генерального прокурора №78 від 07.02.2030 р. «Про створення другої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур» в первинній редакції без змін, внесених наказами Генерального прокурора та виконувача його обов`язків від 27.02.2020 р. №117 та від 06.03.2020 р. №136;

- докази оприлюднення на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора наказу Генерального прокурора від 27.02.2020 р. №117 про внесення змін до наказу Генерального прокурора №78 від 07.02.2020 р. «Про створення другої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур»;

- докази оприлюднення на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора наказу Генерального прокурора від 06.03.2020 р. №136 про внесення змін до наказу Генерального прокурора №78 від 07.02.2020 р. «Про створення другої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур»;

- докази оприлюднення на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора наказу Генерального прокурора №77 від 07.02.2020 р. «Про створення першої кадрової з атестації прокурорів регіональних прокуратур» в первісній редакції без змін, внесених наказом виконувача обов`язків Генерального прокурора від 06.03.2020 р. №136;

- докази оприлюднення на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора наказу Генерального прокурора наказу виконувача обов`язків Генерального прокурора від 06.03.2020 р. №136, яким внесено зміни до наказу Генерального прокурора №77 від 07.02.2020 р. «Про створення першої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур»;

- всі протоколи засідань першої та другої кадрових комісій, які стосуються ОСОБА_1 ;

- документальне підтвердження затвердження Генеральним прокурором України положення, яке врегульовує вимоги до формування складу комісій, визначає правовий статус відповідних кадрових комісій, як органу забезпечення атестації прокурорів, а також рішення про визначення конкретних осіб, які увійшли до складу першої та другої кадрової комісії;

- порядок залучення осіб для роботи в кадрових комісіях, їх робочих групах; розподілення обов`язків між працівниками Генеральної прокуратури України щодо супроводження атестації кадровими комісіями, робочими групами, їх членами;

- документи (листи) на підставі яких до складу першої та другої кадрових комісій включено осіб, що не є працівниками органів прокуратури, а є представниками інших міжнародних установ. Неурядових організацій;

- документи щодо делегування міжнародними неурядовими організаціями, проектами міжнародної технічної допомоги, дипломатичними місіями відповідних членів до першої та другої кадрових комісій (листи Генеральної прокуратури України. Відповіді на них), у тому числі. які містяться в Інформаційній системі «Система електронного документообігу органів прокуратури України» та на серверах Офісу Генерального прокурора;

- документи щодо проведення перевірок перед виданням наказів Генеральною прокуратурою України про створення першої і другої кадрових комісій на предмет того, що всі їх члени є: політично нейтральними; мають бездоганну репутацію; високі професійні та моральні якості; суспільний авторитет; стаж роботи в галузі права, у тому числі, які містяться в Інформаційній системі «Система електронного документообігу органів прокуратури та на серверах Офісу Генерального прокурора;

- рішення кадрової комісії про складання ОСОБА_1 іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп`ютерної техніки з метою виявлення рівня знань та умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора та іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки в один день;

- відеозаписи всього перебігу атестації ОСОБА_1 , починаючи з етапу реєстрації (а.с.223-232, Т.3).

3. Зобов`язати Офіс Генерального прокурора невідкладно, але не пізніше 23 лютого 2021 року подати витребувані докази до Кіровоградського окружного адміністративного суду. У випадку відсутності якогось із витребуваних доказів надати письмові пояснення.

4. Клопотання представника позивача про витребування доказів у Кіровоградської обласної прокуратури повернути заявнику без розгляду.

5. Копію ухвали направити сторонам.

Ухвала суду набирає законної сили негайно після її підписання та окремому оскарженню не підлягає.

Суддя Кіровоградського

окружного адміністративного суду Г.М. Момонт