Справа № 640/1691/21
Суддя: Оксененко Олег Миколайович
Дата ухвалення: 2021-02-03 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа № 640/1691/21 Суддя (судді) першої інстанції: Амельохін В.В.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 лютого 2021 року м. Київ

Шостий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді Оксененка О.М.,

суддів: Лічевецького І.О.,

Мельничука В.П.

При секретарі: Черніченко К.О.,

За участю представників позивача: Гончар О.В., Поцелова А.О.,

представника відповідача: Момотюк А.І.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Міністерства оборони України на рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 28 січня 2021 року у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Преміум Компані» до Міністерства оборони України, третя особа: Товариство з обмеженою відповідальністю «Військсервіс-Волонтер» про визнання протиправним та скасування рішення, -

В С Т А Н О В И В :

Товариство з обмеженою відповідальністю «Преміум Компані» звернулось до Окружного адміністративного суду міста Києва з адміністративним позовом до Міністерства оборони України, третя особа: Товариство з обмеженою відповідальністю «Військсервіс-Волонтер», в якому просило:

- визнати протиправним та скасувати рішення тендерного комітету Міністерства оборони України, оформлене протоколом від 21.01.2021 № 75/675/24 у процедурі закупівлі, оприлюдненій на веб-порталі Уповноваженого органу за номером № UA-2020-11-16-014388-c, про відхилення цінової пропозиції ТОВ «Преміум Компані»;

- визнати протиправним та скасувати рішення тендерного комітету Міністерства оборони України, оформлене протоколом від 21.01.2021 № 75/675/24 у процедурі закупівлі, оприлюдненій на веб-порталі Уповноваженого органу за номером № UA-2020-11-16-014388-c, про прийняття цінової пропозиції ТОВ «Військсервіс-Волонтер», про визначення переможцем переговорної процедури закупівлі ТОВ «Військсервіс-Волонтер», про оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір про закупівлю послуг, про запрошення ТОВ «Військсервіс-Волонтер» укласти договір про закупівлю;

- зобов`язати Міністерство оборони України вчинити дії із складання протоколу про проведення переговорів з ТОВ «Преміум Компані» у процедурі закупівлі, оприлюдненій на веб-порталі Уповноваженого органу за номером № UA-2020-11-16-014388-c, у відповідності до вимог Закону України «Про особливості закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони» та з урахуванням мотивів мотивувальної частини рішення суду.

Позов обґрунтовано тим, що оскаржувані рішення є протиправними та такими, що підлягають скасуванню, оскільки висновки відповідача у рішенні про відхилення цінової пропозиції ТОВ «Преміум Компані» є упередженими, необ`єктивними, непрозорими та такими, що можуть бути пов`язані з корупційними ризиками і зловживаннями відповідача.

Рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 28 січня 2021 року позовні вимоги задоволено у повному обсязі.

Визнано протиправним та скасовано рішення тендерного комітету Міністерства оборони України, оформлене протоколом від 21.01.2021 № 75/675/24 у процедурі закупівлі, оприлюдненій на веб-порталі Уповноваженого органу за номером № UA-2020-11-16-014388-c, про відхилення цінової пропозиції ТОВ «Преміум Компані».

Визнано протиправним та скасовано рішення тендерного комітету Міністерства оборони України, оформлене протоколом від 21.01.2021 № 75/675/24 у процедурі закупівлі, оприлюдненій на веб-порталі Уповноваженого органу за номером № UA-2020-11-16-014388-c, про прийняття цінової пропозиції ТОВ «Військсервіс-Волонтер», про визначення переможцем переговорної процедури закупівлі ТОВ «Військсервіс-Волонтер», про оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір про закупівлю послуг, про запрошення ТОВ «Військсервіс-Волонтер» укласти договір про закупівлю.

Зобов`язано Міністерство оборони України вчинити дії із складання протоколу про проведення переговорів з Товариством з обмеженою відповідальністю «Преміум Компані» у процедурі закупівлі, оприлюдненій на веб-порталі Уповноваженого органу за номером № UA-2020-11-16-014388-c, у відповідності до вимог Закону України «Про особливості закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони» та з урахуванням мотивів мотивувальної частини рішення суду.

В апеляційній скарзі відповідач, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи, просить скасувати вказане судове рішення та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовлено.

В обґрунтування апеляційної скарги зазначає, що згідно листа народного депутатата Олександра Пономарьова від 04.01.2021 №01-303/284 позивачем в складі цінової пропозиції надано недостовірну інформацію, яка підтверджується листом Головного управління Державної податкової служби України у місті Києві від 31.12.2020 №144/4/26-15-07-05-07-15.

Враховуючи, що наступна найбільш економічно вигідна цінова пропозиція щодо закупівлі послуги з організації харчування була визначена у ТОВ «Військсервіс-Волонтер», тому оскаржувані рішення є правомірними.

Також апелянт звертає увагу на те, що ТОВ «Військсервіс-Волонтер» для участі у переговорах було надано усі документи, що вимагались у оголошенні, тому вказане свідчить про дотримання відповідачем процедури закупівлі товарів.

У відзиві на апеляційну скаргу позивачем зазначено, що останнім було подано усі необхідні документи, які були передбачені оголошенням та надано всі належні докази на підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям.

У даному випадку відповідачем у рішенні про відхилення цінової пропозиції було здійснено упереджені, необ`єктивні висновки та такі, що можуть бути пов`язані з корупційними діями.

У судовому засіданні в суді апеляційної інстанції представник відповідача та третьої особи підтримав доводи, викладені в його апеляційній скарзі, просив скасувати рішення суду першої інстанції та задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.

Представники позивача наголошували на законності та обґрунтованості рішення суду першої інстанції, просили залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення - без змін.

Перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції фактичних обставин справи та правильність застосування ним норм матеріального і процесуального права, заслухавши пояснення представників сторін, колегія суддів дійшла наступного висновку.

Як вбачається з матеріалів справи, 30 березня 2020 року Міністерством оборони України оголошено проведення відбору учасників для проведення переговорної процедури закупівлі для потреб оборони № UA-2020-11-16-014388-c щодо предмету закупівлі «Послуги з організації харчування (55320000-9) (послуги щодо забезпечення харчуванням, забезпечення комплектами продуктів за Каталогом продуктів харчування особового складу та штатних тварин військових частин, установ та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах)».

Як наслідок, Товариство з обмеженою відповідальністю «Преміум Компані» подало тендерну пропозицію для участі у зазначеній процедурі закупівлі.

28 грудня 2020 року тендерним комітетом Міністерства оборони України прийнято рішення, оформлене протоколом від 28.12.2020 № 75/675/18, яким відповідно до пункту 3 частини першої статті 4 Закону України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони» відхилено цінову пропозицію Товариства з обмеженою відповідальністю «Преміум Компані» у зв`язку з відсутністю підтвердження подання забезпечення цінової пропозиції.

Не погоджуючись з вказаним рішенням, позивач оскаржив його до суду.

Рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 31.12.2020 у справі №640/33677/20, яке набрало законної сили 06.01.2021, позов задоволено повністю, визнано протиправним та скасовано рішення, оформлене протоколом засідання тендерного комітету Міністерства оборони України від 28.12.2020 № 75/675/18; зобов`язано Міністерство оборони України розглянути тендерну пропозицію Товариства з обмеженою відповідальністю «Преміум Компані» у процедурі закупівлі № UA-2020-11-16-014388-c у відповідності до вимог Закону України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони» та з урахуванням правової оцінки, наданої судом у цьому рішенні.

У подальшому, рішенням Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель №667-р/пк-пз від 15.01.2021 зобов`язано Міністерство оборони України скасувати рішення про відхилення цінової пропозиції ТОВ «Преміум Компані» та рішення про визначення ТОВ «Військсервіс-Волонтер» переможцем процедури закупівлі - «Послуги з організації харчування (55320000-9) (послуги щодо забезпечення харчуванням, забезпечення комплектами продуктів за Каталогом продуктів харчування особового складу та штатних тварин військових частин, установ та військових навчальних закладів Збройних Сил України в 13 стаціонарних та польових умовах)», оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі уповноваженого органу за № UA-2020-11-16-014388-c.

20 січня 2021 року тендерним комітетом Міністерства оборони України прийнято рішення, оформлене протоколом №75/675/22 від 20.01.2021 про запрошення позивача на переговори щодо закупівлі послуги з організації харчування (55320000-9) (послуги щодо забезпечення харчуванням, забезпечення комплектами продуктів за Каталогом продуктів харчування особового складу та штатних тварин військових частин, установ та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах). Доручено робочій групі тендерного комітету Міністерства оборони України провести о 10:30, 21.01.2021 переговори з ТОВ «Преміум Компані» щодо закупівлі послуги з організації харчування.

За результатами переговорів, рішенням тендерного комітету Міністерства оборони України, оформленим протоколом №75/675/24 від 21.01.2021 вирішено:

1) відповідно до вимог частини шостої ст. 6 Закону України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони» відхилити цінову пропозицію ТОВ «Преміум Компані», у зв`язку з виявленням факту зазначення у поданих учасником документах недостовірної інформації, яке оприлюднено на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель 21.01.2021;

2) прийняти цінову пропозицію ТОВ «Військсервіс-Волонтер» щодо закупівлі послуги з організації харчування (55320000-9) (послуги щодо забезпечення харчуванням, забезпечення комплектами продуктів за Каталогом продуктів харчування особового складу та штатних тварин військових частин, установ та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах);

3) визначити переможцем переговорної процедури закупівлі послуги з організації харчування (55320000-9) (послуги щодо забезпечення харчуванням, забезпечення комплектами продуктів за Каталогом продуктів харчування особового складу та штатних тварин військових частин, установ та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах) та укласти договір з ТОВ «Військсервіс-Волонтер» про закупівлю послуги з організації харчування (55320000-9) (послуги щодо забезпечення харчуванням, забезпечення комплектами продуктів за Каталогом продуктів харчування особового складу та штатних тварин військових частин, установ та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах) для особового складу військових частин та військових навчальних закладів, дислокованих у Житомирській, Київській та Черкаській областях на загальну вартість послуг 638 821 686 грн. з ПДВ з терміном надання послуг з 01 січня до 31 грудня 2021 року включно;

4) відповідно до вимог статті 10 Закону України «Про публічні закупівлі» оприлюднити на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір про закупівлю послуги з організації харчування (55320000-9) (послуги щодо забезпечення харчуванням, забезпечення комплектами продуктів за Каталогом продуктів харчування особового складу та штатних тварин військових частин, установ та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах) з ТОВ «Військсервіс-Волонтер»;

5) відповідно до вимог частини першої ст. 7 Закону України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони» у строк не раніше ніж через чотири робочі дні та не пізніше ніж через 10 робочих днів укласти договір про закупівлю запросити ТОВ «Військсервіс-Волонтер» укласти договір про закупівлю послуги з організації харчування (55320000-9) (послуги щодо забезпечення харчуванням, забезпечення комплектами продуктів за Каталогом продуктів харчування особового складу та штатних тварин військових частин, установ та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах).

Того ж дня, 21 січня 2021 року відповідачем на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель оприлюднено рішення засідання тендерного комітету Міністерства оборони України №75/675/24, оформлене витягом з протоколу, відповідно до якого вирішено прийняти цінову пропозицію ТОВ «Військсервіс-Волонтер», визначити переможцем Закупівлі та укласти договори з ТОВ «Військсервіс-Волонтер», а також оприлюднити повідомлення про намір укласти договір про закупівлю послуги та запросити переможця для укладення договору про закупівлю.

Не погоджуючись з таким рішенням відповідача та вважаючи свої права порушеними, позивач звернувся з цим позовом до суду.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що оскільки тендерним комітетом Міністерства оборони України проведені з позивачем переговори щодо закупівлі послуги з організації харчування (55320000-9) (послуги щодо забезпечення харчуванням, забезпечення комплектами продуктів за Каталогом продуктів харчування особового складу та штатних тварин військових частин, установ та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах) проведені необ`єктивно, упереджено та непрозоро, тому рішення тендерного комітету Міністерства оборони України, яке оформлене протоколом від 21.01.2021 № 75/675/24 у процедурі закупівлі, оприлюдненій на веб-порталі Уповноваженого органу за номером № UA-2020-11-16-014388-c, про відхилення цінової пропозиції ТОВ «Преміум Компані» прийнято необґрунтовано, не на підставі, не у межах повноважень та не у спосіб, тому позовні вимоги в цій частині є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

Як наслідок, позовні вимоги щодо визнання протиправним та скасування рішення тендерного комітету Міністерства оборони України, оформлене протоколом від 21.01.2021 № 75/675/24 у процедурі закупівлі, оприлюдненій на веб-порталі Уповноваженого органу за номером № UA-2020-11-16-014388-c, про прийняття цінової пропозиції ТОВ «Військсервіс-Волонтер», про визначення переможцем переговорної процедури закупівлі ТОВ «Військсервіс-Волонтер», про оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір про закупівлю послуг, про запрошення ТОВ «Військсервіс-Волонтер» укласти договір про закупівлю, також підлягають задоволенню як похідні від вищевказаної позовної вимоги, яку було задоволено.

З огляду на вказане, суд першої інстанції дійшов до висновку про те, що для ефективного захисту прав та інтересів позивача слід зобов`язати відповідача вчинити дії із складання протоколу про проведення переговорів з Товариством з обмеженою відповідальністю «Преміум Компані» у процедурі закупівлі, оприлюдненій на веб-порталі Уповноваженого органу за номером № UA-2020-11-16-014388-c, у відповідності до вимог Закону України «Про особливості закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони».

Колегія суддів погоджується з наведеними висновками суду першої інстанції з огляду на таке.

Частиною другою статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Особливості здійснення процедур закупівлі товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони в особливий період, у період проведення антитерористичної операції, у період введення надзвичайного стану визначає Закон України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони» від 12 травня 2016 року №1356-VIII (надалі - Закон №1356-VIII).

Відповідно до п. 2 частини першої статті 1 Закону №1356-VIII під гарантованим забезпеченням потреб оборони розуміється забезпечення суб`єктів, визначених у частині першій статті 2 цього Закону, товарами, роботами і послугами, необхідними для виконання завдань щодо відсічі збройної агресії та відвернення загроз державній безпеці, незалежності України, її територіальній цілісності і недоторканності, щодо боротьби з тероризмом, усунення обставин, що зумовили необхідність введення надзвичайного стану. Планування закупівель товарів, робіт і послуг, необхідних для гарантованого забезпечення потреб оборони в особливий період, у період проведення антитерористичної операції, у період введення надзвичайного стану, здійснюється замовником, який застосовує цей Закон, що відображається окремими позиціями в річному плані.

Згідно з частиною другою статті 2 Закону №1356-VIII закупівля товарів, робіт і послуг замовниками, зазначеними у частині першій цієї статті, здійснюється відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» з урахуванням особливостей, встановлених цим Законом.

У силу вимог статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» №922-VIII (далі по тексту- Закон №922-VIII) закупівлі здійснюються за такими принципами: 1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об`єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; 6) запобігання корупційним діям і зловживанням.

Учасники (резиденти та нерезиденти) всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель/спрощених закупівлях на рівних умовах. Замовники забезпечують вільний доступ усіх учасників до інформації про закупівлю, передбаченої цим Законом. Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до частини першої статті 12 Закону №922-VIII електронна система закупівель повинна бути загальнодоступною та гарантувати недискримінацію, рівні права під час реєстрації всім заінтересованим особам та рівний доступ до інформації всім особам.

Згідно зі статтею 13 Закону №922-VIII закупівлі можуть здійснюватися шляхом застосування однієї з таких конкурентних процедур: відкриті торги; торги з обмеженою участю; конкурентний діалог.

Як виняток та відповідно до умов, визначених у частині другій статті 40 цього Закону, замовники можуть застосовувати переговорну процедуру закупівлі.

У відповідності до частини третьої ст. 3 Закону № 1356-VIII у разі прийняття замовником рішення про застосування переговорної процедури закупівлі відбір учасників здійснюється через електронну систему закупівель у порядку, визначеному цим Законом.

Для проведення відбору учасників замовник оприлюднює оголошення про проведення відбору через авторизовані електронні майданчики на веб-порталі Уповноваженого органу.

За умовами частини першої ст. 6 Закону № 1356-VIII рішення про запрошення учасника на переговори приймається тендерним комітетом або уповноваженою особою (особами) за результатами відбору, про що повідомляється учасник. Переговори призначаються не раніше ніж на наступний робочий день після прийняття такого рішення.

Під час проведення переговорів перевіряється відповідність учасника кваліфікаційним критеріям, встановленим замовником, та вимогам, визначеним у ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі» (частина третя ст. 6 Закону № 1356-VIII).

У силу вимог частин шостої та сьомої статті 6 Закону № 1356-VIII у разі виявлення невідповідності товару, роботи чи послуги технічним, кількісним або якісним характеристикам предмета закупівлі та/або учасника - кваліфікаційним критеріям та вимогам, визначеним у статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі», та/або виявлення факту зазначення у поданих учасником документах будь-якої недостовірної інформації, що є суттєвою при визначенні результатів процедури закупівлі, тендерний комітет або уповноважена особа (особи) приймає рішення про проведення переговорів з учасником відбору, цінова пропозиція якого є наступною. Після проведення переговорів складається протокол.

Виходячи із аналізу наведених вище положень вбачається, що у разі виявлення невідповідності товару, роботи чи послуги критеріям та вимогам, визначеним у статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі», та/або виявлення факту зазначення у поданих учасником документах будь-якої недостовірної інформації, тендерний комітет приймає рішення про проведення переговорів з учасником відбору, цінова пропозиція якого є наступною, що оформлюється відповідним протоколом.

Як свідчать матеріали справи, тендерним комітетом Міністерства оборони України рішенням від 16.11.2020 №75/675/1 відповідно до Закону України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони» застосовано переговорну процедуру закупівлі послуг з організації харчування (55320000-9) (послуги щодо забезпечення харчуванням, забезпечення комплектами продуктів за Каталогом продуктів харчування особового складу та штатних тварин військових частин, установ та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах).

Переговорна процедура на закупівлю послуги з організації харчування (55320000-9) (послуги щодо забезпечення харчуванням, забезпечення комплектами продуктів за Каталогом продуктів харчування особового складу та штатних тварин військових частин, установ та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах) проводиться Міністерством оборони України відповідно до оголошення від 16.11.2020 № UA-2020-11-16-014388-c.

Кінцевий термін подання пропозицій було призначено на 15.12.2020 о 18:00. Очікувана вартість закупівлі 639 599 154,25 грн. з ПДВ.

Втім, 28 грудня 2020 року тендерним комітетом Міністерства оборони України прийнято рішення, оформлене протоколом від 28.12.2020 № 75/675/18, яким відповідно до пункту 3 частини першої статті 4 Закону України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони» відхилено цінову пропозицію Товариства з обмеженою відповідальністю «Преміум Компані» у зв`язку з відсутністю підтвердження подання забезпечення цінової пропозиції.

Однак, рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 31.12.2020 у справі №640/33677/20, яке набрало законної сили 06.01.2021, позов задоволено повністю, визнано протиправним та скасовано рішення, оформлене протоколом засідання тендерного комітету Міністерства оборони України від 28.12.2020 № 75/675/18; зобов`язано Міністерство оборони України розглянути тендерну пропозицію Товариства з обмеженою відповідальністю «Преміум Компані» у процедурі закупівлі № UA-2020-11-16-014388-c у відповідності до вимог Закону України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони» та з урахуванням правової оцінки, наданої судом у цьому рішенні.

У подальшому, робочою групою тендерного комітету Міністерства оборони України 21.01.2021 проведено переговори з ТОВ «Преміум Компані» щодо закупівлі послуги з організації харчування (55320000-9) (послуги щодо забезпечення харчуванням, забезпечення комплектами продуктів за Каталогом продуктів харчування особового складу та штатних тварин військових частин, установ та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах), на яких позивачу було запропоновано здійснити постачання вказаних послуг для особового складу військових частин та військових навчальних закладів, дислокованих у Житомирській, Київській та Черкаській областях на загальну вартість послуг 636 900 000,00грн. з ПДВ з терміном надання послуг з 01 січня до 31 грудня 2021 року включно.

Членами робочої групи тендерного комітету повідомлено, що згідно оголошення про проведення відбору учасників для проведення переговорної процедури закупівлі для потреб оборони надано документи, що оприлюднені на веб-порталі Уповноваженого органу, зокрема довідка у довільній формі про досвід виконання аналогічного договору щодо надання послуги з організації харчування та/або про надання послуг щодо забезпечення харчуванням за контрактом та/або харчування за 2018 рік та/або 2019 рік та/або 2020 рік, в якій повинна бути зазначена інформація про найменування суб`єкта господарювання органу державної влади тощо, з яким було укладено договір, його адреса та контактний телефон, а також стан належного виконання договору стосовно якості та строків.

Для підтвердження зазначеної у довідці інформації учасник повинен надати скановану копію аналогічного договору щодо надання послуги з організації харчування та/або про надання послуг щодо забезпечення харчуванням за контрактом та/або харчування за 2018 рік та/або 2019 рік та/або 2020 рік з усіма додатками що є невід`ємною частиною договору (у разі наявності) та сканований відгук/відгуки (виданий суб`єктом господарювання з яким було укладено договір) із зазначенням дати і номеру договору (на який надано відгук) та інформації про належне виконання договору, у тому числі стосовно якості та строків) та інформації про належне виконання договору, у тому числі стосовно якості та строків та документи, які підтверджують товарність операції (акти приймання наданих послуг та/або видаткові накладні та/або акт звірки взаєморозрахунків та/або тощо). Загальну суму наданих послуг за договором повинна бути не менше ніж 10% очікуваної вартості предмету закупівлі (можливо підтвердити суму наданих послуг декількома аналогічними договорами).

На виконання вказаних вимог, позивачем було надано наступні документи: довідку про виконання аналогічного договору, аналогічний договір №10/03/20 від 10.03.2020 про надання послуг з організації харчування, укладений між позивачем та ТОВ «MILE», відгук до цього договору та акт звірки взаємних розрахунків станом на 01.12.2020, у якому зазначено про надання позивачем Замовнику - ТОВ «MILE» послуг харчування, на загальну суму 65 012 558,40 грн.

У той же час, на адресу Міністерства оборони України надійшов лист народного депутата Олександра Пономарьова від 04.01.2021 №01-303/284, в якому останній звертає увагу на те, що ТОВ «Преміум Компані» в складі цінової пропозиції надано недостовірну інформацію, яка підтверджується листом Головного управління ДПС у м. Києві від 31.12.2020 №144/4/26-15-07-05-07-15, а саме, в частині виконання позивачем договору №10/03/20 від 10.03.2020, підписаного з Замовником послуг - ТОВ «MILE».

Як зазначає народний депутат ОСОБА_1 , в акті звірки взаємних розрахунків між позивачем та ТОВ «MILE» станом на 01.12.2020 зазначено, що послуги надані в період з 10.03.2020 по 01.12.2020 надані на загальну суму 65 012 558,40 грн.

При цьому, за інформацією ГУ ДПС у м. Києві за період з 10.03.2020 по 30.12.2020 підтверджується надання послуг позивачем лише на суму 27 596 532 грн. з ПДВ - 5 519 306 грн., разом з ПДВ - 33 115 838,40 грн.

Крім того, народний депутат зазначає, що у довідці про наявність у працівників відповідної кваліфікації ТОВ «Преміум Компані» вказано кількість працюючих на підприємстві працівників - 65 осіб. Аналогічну інформацію наведено у фінансовому звіті суб`єкта малого підприємництва станом на 30.09.2020.

У той же час, народний депутат звертає увагу, що за інформацією ГУ ДПС у м. Києві, середня кількість працівників підприємства за 9 місяців 2020 року склала 10 осіб, що в тому числі вказує на неможливість надання послуг ТОВ «MILE» у зазначеному в акті взаєморозрахунків (на 65 млн. грн.).

Раніше у звітному податковому розрахунку (форма 1 ДФ) за 3 квартал 2020 року поданого 30.10.2020 до органу ДПС, відображено у якості оплатних працівників 15 осіб.

Також, ГУ ДПС у м. Києві надано інформацію про об`єкти оподаткування або об`єкти, пов`язані з оподаткуванням або через які провадиться діяльність (форма 20-ОПП), які зареєстровані за ТОВ «Преміум Компані», з яких вбачається, що єдиним зазначеним об`єктом є безпосередньо офіс товариства.

Відповідно до обліку платників податків та зборів №503/25280 від 14.05.2014, з метою проведення податкового контролю платники податків підлягають реєстрації або взяттю на облік у контролюючих органах за місцезнаходженням юридичних осіб, а також за місцем розташування (реєстрації) їх підрозділів, рухомого та нерухомого майна, об`єктів оподаткування або об`єктів, які пов`язані з оподаткуванням або через які провадиться діяльність (неосновне місце обліку).

Зазначене, на думку народного депутата, свідчить про відсутність у позивача потужностей необхідних для надання послуг ТОВ «MILE».

Крім того, народний депутат вважає, що недостовірним також є відгук про виконання договору, наданий ТОВ «MILE» для ТОВ «Преміум Компані».

З огляду на вищевикладені обставини, рішенням тендерного комітету Міністерства оборони України, оформленим протоколом №75/675/24 від 21.01.2021 вирішено, зокрема: відповідно до вимог частини шостої ст. 6 Закону України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони» відхилити цінову пропозицію ТОВ «Преміум Компані», у зв`язку з виявленням факту зазначення у поданих учасником документах недостовірної інформації, яке оприлюднено на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель 21.01.2021, та прийняти цінову пропозицію ТОВ «Військсервіс-Волонтер» щодо закупівлі послуги з організації харчування (55320000-9) (послуги щодо забезпечення харчуванням, забезпечення комплектами продуктів за Каталогом продуктів харчування особового складу та штатних тварин військових частин, установ та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах).

Разом з тим, колегія суддів звертає увагу на невідповідність даних, вказаних у надісланому на адресу Міністерства оборони України листі народного депутата Пономарьова О.С. від 04.01.2021 № 01-303/282, та у листі ГУ ДПС у м. Києві, викладеної у листі від 31.12.2020 № 144/4/26-15-0-0715 щодо наявності розбіжностей у зазначеній позивачем інформації щодо обсягів наданих послуг ТОВ «MILE» та досвіду виконання аналогічного договору з огляду на наступне.

Як свідчать матеріали справи, відповідно до інформації ГУ ДПС у м. Києві, викладеної у листі від 31.12.2020 № 144/4/26-15-0-0715 за період з 10.03.2020 по 30.12.2020 підтверджено надання послуг ТОВ «Преміум Компані» на суму лише 27 596 532,00 грн., ПДВ 5 519 306,00 грн., що загалом складає 33 115838,40 грн.

Вказані дані ГУ ДПС у м. Києві грунтувало на додатках 5 «Розщифровки податкових зобов`язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів (Д5)» до декларації з податку на додану вартість з 10.03.2020 по 30.12.2020, які були наявні у інформаційному ресурсі ДПС України, доступному на рівні Головного управління ДПС у місті Києві.

Тобто, ГУ ДПС у м. Києві надано інформацію з відповідного ресурсу ДПС України, яка доступна виключно на рівні Головного управління ДПС у місті Києві.

Разом з тим, колегія суддів звертає увагу на те, що ТОВ «Преміум Компані» зареєстроване 11.06.2018 Козелецькою районною державною адміністрацією Чернігівської області, номер державної реєстрації 0037423. Взято на облік у контролюючих органах 12.06.2018, станом на дату формування даної інформації, а саме: з 06.04.2020, взято на облік у Головному управлінні ДПС у м. Києві, ДПІ у Солом`янському районі м. Києва, як платник податків з наступного року. До 01.01.2021 продовжено адміністрування податків за попереднім місцезнаходженням, а саме: у ГУ ДПС у Чернігівській області, Козелецька ДПІ (Козелецький район), стан платника - «платник до кінця року».

При цьому, що ТОВ «MILE» за основним місцем обліку перебуває в Головному управлінні ДПС у Київській області - Білоцерківська державна податкова інспекція (м. Біла Церква).

Зазначена інформація наявна у самому листі ГУ ДПС у м. Києві, викладеної у листі від 31.12.2020 № 144/4/26-15-0-0715.

Відтак, для ГУ ДПС у м. Києві може бути доступною не вся інформація про виконання ТОВ «Преміум Компані» податкових зобов`язань.

Таким чином, не зважаючи на те, що з 06.04.2020 ТОВ «Преміум Компані» взято на облік у ГУ ДПС у м. Києві, до 01.01.2021 позивач продовжував адміністрування податків у ГУ ДПС у Чернігівській області, відтак у ГУ ДПС у м. Києві станом на 30.12.2020 не було контролюючим органом відносно позивача та, відповідно, не могло достовірно стверджувати щодо обсягів по розрахункам між ТОВ «Преміум Компані» та ТОВ «MILE».

При цьому, основним місцем обліку ТОВ «MILE» є ГУ ДПС у Київській області.

Крім того, листом Головне управління ДПС у Чернігівській області від 16.01.2021 №223/6/25-0118-02-04 надало інформацію стосовно обсягу взаємовідносин між ТОВ «Преміум Компані» та ТОВ «MILE» за період з 10.03.2020 по 30.11.2020, відповідно до якого згідно податкової звітності з податку на додану вартість задекларований обсяг реалізації (податкових зобов`язань) складає 65 012 558,40 грн., в тому числі ПДВ - 10 835 426,40 грн.

При цьому, матеріали справи не містять жодних доказів того, що такий лист ГУ ДПС у Чернігівській області є відкликаним, недійсним та/або підробленим.

У свою чергу, відповідно до акту звірки взаємних розрахунків станом на 01.12.2020 між ТОВ «MILE» та ТОВ «Преміум Компані» згідно договору про надання послуг харчування № 10/03/20 від 10.03.2020, розмір взаємних розрахунків складає 65 012 558,40 грн.

Таким чином, колегія суддів приходить до переконання, що пропозиція ТОВ «Преміум Компані», в частині підтвердження досвіду виконання аналогічного договору, відповідає вимогам Оголошення про проведення відбору учасників для проведення переговорної процедури закупівлі для потреб оборони Міністерства оборони України щодо предмету закупівлі: «Послуги з організації харчування (55320000-9) (послуги щодо забезпечення харчуванням, забезпечення комплектами продуктів за Каталогом продуктів харчування особового складу та штатних тварин військових частин, установ та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах)».

Щодо наявності працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, слід звернути увагу на наступне.

З матеріалів справи вбачається, що під час оголошення про проведення відбору учасників для проведення переговорної процедури закупівлі для потреб оборони Міністерства оборони України щодо предмету закупівлі: Послуги з організації харчування (55320000-9) (послуги щодо забезпечення харчуванням, забезпечення комплектами продуктів за Каталогом продуктів харчування особового складу та штатних тварин військових частин, установ та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах), Міністерством оборони України вимагалась довідка у довільній формі про наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації не менше ніж 50 осіб, які мають необхідні знання та досвід, та для підтвердження наданої інформації у складі пропозиції слід додати копію звіту 1-ДФ за останній звітний період на день подання цінової пропозиції, копії документів, які підтверджують працевлаштування працівників (першої та останньої із заповнених сторінок трудової книжки та/або договорів (контрактів) на кожного із наведених у довідці працівників. Додатково щодо кожного з таких працівників у складі пропозиції надається дозвіл на обробку персональних даних.

На виконання вказаних вимог ТОВ «Преміум Компані», було надано: 1) довідку про наявність працівників, у якій зазначено, що згідно зі звітом форми № 1-ДФ за останній звітний період кількість працюючих у позивача складає 65 працівників, в якій, зокрема, зазначено, що безпосередньо у наданні послуг, що є предметом Закупівлі, буде задіяно 51 працівник із зазначенням прізвищ, ім`я, по-батькові таких працівників; 2) податковий розрахунок форма 1ДФ (звітна) від 30.10.2020 за 3 квартал 2020 року, реєстраційний номер , відповідно до якого задекларовано працевлаштованих за трудовим договором 15 працівників; 3) податковий розрахунок форма 1-ДФ (уточнюючий) від 21.11.2020 за третій квартал 2020, реєстраційний номер відповідно до якого задекларовано працевлаштованих за трудовим договором 50 працівників; 4) перші та останні сторінки трудових книжок працівників; 5) медичні книжки; 6) листи-згода працівників на обробку персональних даних.

Разом з тим, тендерний комітет Міністерства оборони України на підставі інформації Головного управління Державної податкової служби України у місті Києві, викладеної у листі від 31.12.2020 №144/4/26-15-07-05-0715, зазначив, що середня кількість працівників ТОВ «Преміум Компані» за 9 місяців 2020 року склала 10 осіб, що у свою чергу вказує на неможливість надання послуг ТОВ «MILE».

При цьому, вказана інформація ґрунтується виключно на даних звітів щодо сум нарахованого єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування.

Втім, оголошенням щодо закупівлі товарів не було передбачено подання учасниками звіту щодо сум нарахованого єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування і відповідно позивач такого звіту не подавав і не зобов`язаний був подавати.

У той же час, колегія суддів звертає увагу на те, що згідно листа ГУ ДПС у Чернігівській області від 15.01.2021 № 191/6/25-01-24-01, станом на 01.10.2020, згідно поданого податкового розрахунку сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь фізичних осіб, і сум утриманого з них податку за формою 1-ДФ, реєстраційний номер документу від 25.11.2020 та реєстраційний номер документу від 30.10.2020 на підприємстві працевлаштовані 65 працівників.

Крім того, позивачем у складі цінової пропозиції надано звітний та уточнюючий податковий розрахунок за 3 квартал (форма 1 ДФ) від 30.10.2020 та від 21.11.2020, відповідно до яких загальна кількість працівників становила також 65 осіб.

Вказане повністю спростовує інформацію ГУ ДПС у м. Києві, викладену у листі від 31.12.2020 №144/4/26-15-07-05-0715.

При цьому, зазначені листи Головного управління ДПС у Чернігівській області були подані позивачем до прийняття рішення про відхилення цінової пропозиції, що підтверджується пунктом 2 протоколу від 21.01.2021 №75/675/23.

Однак, членами тендерного комітету не було надано жодної оцінки листам Головного управління ДПС у Чернігівській області від 16.01.2021 №223/6/25-0118-02-04 та від 15.01.2021 №191/6/25-01-24-01.

Відтак, пропозиція ТОВ «Преміум Компані» в частині підтвердження наявності в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації не менше ніж 50 осіб, відповідає вимогам Оголошення про проведення відбору учасників для проведення переговорної процедури закупівлі для потреб оборони Міністерства оборони України щодо предмету закупівлі: Послуги з організації харчування (55320000-9) (послуги щодо забезпечення харчуванням, забезпечення комплектами продуктів за Каталогом продуктів харчування особового складу та штатних тварин військових частин, установ та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах).

Колегія суддів критично відноситься до поданий Міністерством оборони України під час апеляційного перегляду справи листа Головного управління ДПС у м. Києві № 7/2/26-15-07-05-07-15 від 02.02.2021, з огляду на те, що такий лист не був підставою для відхилення цінової пропозиції ТОВ «Преміум Компані», та того факту, що він також містить застереження про те, що інформація надана відповідно до інформаційного ресурсу ДПС України, доступного лише до перегляду на рівні Головного управління ДПС у м. Києві.

Крім того, наданий відповідачем лист Головного управління ДПС у м. Києві №7/2/26-15-07-05-07-15 від 02.02.2021 фактично підтверджує подані позивачем відомості щодо наявності в нього працівників відповідної кваліфікації.

Також, колегія суддів звертає увагу на те, що тендерним комітетом Міністерства оборони України жодним чином не обґрунтовано те, що відгук про виконання договору ТОВ «MILE» є недостовірним, оскільки як вбачається з матеріалів справи, відповідач не запитував у позивача будь-яких відомостей про наявність у підприємства обладнання, матеріально-технічної бази, засобів та механізмів, трудових ресурсів (як власних так і залучених), які використовувались при виконанні вказаного вище Договору з ТОВ «MILE».

Таким чином, з огляду на вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що рішення тендерного комітету Міністерства оборони України, оформлене протоколом від 21.01.2021 №75/675/24 у процедурі закупівлі, оприлюдненій на веб-порталі Уповноваженого органу за номером № UA-2020-11-16-014388-c, про відхилення цінової пропозиції ТОВ «Преміум Компані» є протиправним та підлягає скасуванню.

Як наслідок, рішення тендерного комітету Міністерства оборони України, оформлене протоколом від 21.01.2021 № 75/675/24 у процедурі закупівлі, оприлюдненій на веб-порталі Уповноваженого органу за номером №UA-2020-11-16-014388-c, про прийняття цінової пропозиції ТОВ «Військсервіс-Волонтер», про визначення переможцем переговорної процедури закупівлі ТОВ «Військсервіс-Волонтер», про оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір про закупівлю послуг, про запрошення ТОВ «Військсервіс-Волонтер» укласти договір про закупівлю слід також скасувати як похідне, від вищевказаної позовної вимоги, яку було задоволено.

Також, помилковим та необґрунтованим є застосування відповідачем частини шостої статті 6 Закону України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони» при відхиленні цінової пропоції ТОВ «Преміум Компані» з посиланням виявлення факту зазначеним у поданих учасником документах недостовірної інформації, оскільки підстави відхилення цінової пропозиції передбачені частиною першою статті 4 вказаного Закону, та такі підстави не були встановлені тендерним комітетом.

При цьому, колегія суддів звертає увагу на те, що рішення про визначення переможця прийнято в один день, що й і рішення про відхилення цінової пропозиції позивача.

Крім того, як вірно відзначено судом першої інстанції, після рішення Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель №667-р/пк-пз від 15.01.2021 відповідач рішення про проведення переговорів з ТОВ «Військсервіс-Волонтер» не приймав, що також свідчить про порушенням процедури здійснення закупівлі послуги з організації харчування (55320000-9) (послуги щодо забезпечення харчуванням, забезпечення комплектами продуктів за Каталогом продуктів харчування особового складу та штатних тварин військових частин, установ та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах).

Як наслідок, з метою ефективного захисту прав та інтересів позивача колегія суддів вважає вірним висновок суду першої інстанції про необхідність зобов`язання відповідача вчинити дії із складання протоколу про проведення переговорів з Товариством з обмеженою відповідальністю «Преміум Компані» у процедурі закупівлі, оприлюдненій на веб-порталі Уповноваженого органу за номером №UA-2020-11-16-014388-c, у відповідності до вимог Закону України «Про особливості закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони» та з урахуванням мотивів мотивувальної частини рішення суду.

Відповідно до п. 41 висновку № 11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Міністрів Ради Європи щодо якості судових рішень, обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов`язку може змінюватися залежно від характеру рішення.

Згідно з практикою Європейського суду з прав людини, очікуваний обсяг обґрунтування залежить від різних доводів, що їх може наводити кожна зі сторін, а також від різних правових положень, звичаїв та доктринальних принципів, а крім того, ще й від різних практик підготовки та представлення рішень у різних країнах.

Щоб дотриматися принципу справедливого суду, обґрунтування рішення повинно засвідчити, що суддя справді дослідив усі основні питання, винесені на його розгляд, що і вчинено судом у даній справі.

Інші доводи апеляційної скарги не заслуговують на увагу, оскільки не впливають на висновки суду, викладені в оскаржуваному судовому рішенні.

За таких обставин, рішення суду першої інстанції є законним та обґрунтованим, і доводи апелянта, викладені у скарзі, не свідчать про порушення судом норм матеріального чи процесуального права, які могли б призвести до неправильного вирішення справи.

Отже при ухваленні оскаржуваної постанови судом першої інстанції було дотримано всіх вимог законодавства, а тому відсутні підстави для її скасування.

За правилами статті 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Статтею 282 Кодексу адміністративного судочинства України визначено особливості провадження у справах щодо гарантованого забезпечення потреб оборони.

Відповідно до частини першої ст. 271 Кодексу адміністративного судочинства України, у справах, визначених статями 273-277, 280-289 цього Кодексу, суд проголошує повне судове рішення.

Згідно з частиною третьою ст. 272 Кодексу адміністративного судочинства України, судові рішення суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду справ, визначених статтями 273 - 277, 282 - 286 цього Кодексу, набирають законної сили з моменту проголошення і не можуть бути оскаржені.

Керуючись ст. ст. 242, 272, 282, 308, 310, 315, 316, 321, 322 КАС України суд,

ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу Міністерства оборони України - залишити без задоволення.

Рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 28 січня 2021 року - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя О.М. Оксененко

Судді І.О. Лічевецький

В.П. Мельничук