Справа № 761/875/20
Суддя: Осаулов А. А.
Дата ухвалення: 2021-01-15 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Справа № 761/875/20
Провадження № 2-а/761/116/2020
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 січня 2021 рокуШевченківський районний суд м. Києва

у складі:

головуючого судді Осаулова А.А.

за участю секретаря судових засідань Вольда М.А.,

представника позивача Андишули А.М.

представника відповідачів Макаренка О.В.,

розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження в залі суду в місті Києві адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Київської міської ради, Київської міської державної адміністрації про скасування постанови про накладення адміністративного стягнення, -

В С Т А Н О В И В:

У січня 2020 року ОСОБА_2 (надалі по тексту - позивач) звернувся в порядку адміністративного судочинства до Київської міської ради, Київської міської державної адміністрації із позовною заявою, у якій просив суд скасувати постанову №2862 від 16.12.2019 р. про накладення адміністративного стягнення у сфері благоустрою населених пунктів

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що 16.12.2019 р. Адміністративна комісія при виконавчому органі Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) (далі - Адміністративна комісія) винесла відносно позивача постанову №2862 про накладення адміністративного стягнення у виді штрафу в розмірі 1700,00 грн за порушення ст. 152 КУпАП, п. 14.1.1 Правил благоустрою м. Києва, а саме: розміщення рекламного засобу (стаціонарної конструкції) типу: банер, панно на фасаді будинку (будівлі) без дозвільної документації, кількість - 1 од., площа - 0,8 кв.м. ( АДРЕСА_1 ).

Вказану постанову позивач вважає протиправною, оскільки:

- Адміністративна комісія проігнорувала клопотання про відкладення розгляду справи, чим порушила право на захист;

- розміщений банер не є рекламою в розумінні Закону України «Про рекламу», не містить інформацію про будь-яку особу чи товар, її неможливо ідентифікувати як рекламу;

- Адміністративною комісією не надано доказів розміщення вказаного банеру саме позивачем, а не будь-якою іншою особою.

Вказане стало підставою для звернення до суду з позовом.

У відзиві на позов Адміністративна комісія заперечує щодо задоволення позову, зазначає, що клопотання ОСОБА_2 про відкладення розгляду справу було залишено без задоволення через відсутність доказів неможливості з`явитись. Розміщений банер є рекламою, містить номер телефону та слово «Оренда», має площе 0,8 кв.м. Дозвіл на розміщення вказаної реклами в позивача відсутній. За номером телефону можливо ідентифікувати належність банеру ОСОБА_2 . Вважає позивача правомірно притягнуто до адмінвідповідальності за порушення ст. 152 КУпАП, п. 14.1.1 Правил благоустрою м. Києва. (а.с. 40-44)

В судовому засіданні представник позивача позов підтримав, просив його задовольнити.

Представник відповідачів заперечує щодо задоволення позову.

Ухвалою судді Шевченківського районного суду м. Києва Кондратенко О.О. від 15.01.2020 року відкрито провадження у справі в порядку спрощеного позовного провадження з повідомленням сторін.

Відповідно до пункту 2.3.50 Положення про автоматизовану систему документообігу суду було призначено повторний автоматизований розподіл адміністративної справи за позовом ОСОБА_1 до Київської міської ради, Київської міської державної адміністрації про скасування постанови про накладення адміністративного стягнення.

29.09.2020 року вказану адміністративну справу було передано до провадження судді Шевченківського районного суду м. Києва Осаулова А.А .

Ухвалою судді Шевченківського районного суду м. Києва Осаулова А.А. від 01.10.2020 р. призначено спрощене позовне провадження по розгляду даної справи з повідомленням сторін.

Дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню виходячи з наступного.

Судом встановлено, що 09.12.2019 р. головним спеціалістом відділу контролю та обліку рекламних засобів Управління з питань реклами ВОКМР (КМДА) Максименком А.Ю. складено протокол №000484 відносно ОСОБА_1 за те, що 09.12.2019 р. о 12:50 год. було вчинено правопорушення, а саме: розміщено рекламний засіб без дозволу - спеціальну рекламну конструкцію типу: Банер, панно на фасаді будинку (будівлі) без дозвільної документації, кількість - 1 од., площа - 0,8 кв.м., чим порушено вимоги ст. 152 КУпАП, п. 14.1.1 Правил благоустрою м. Києва. (а.с.46)

З акту обстеження від 09.12.2019 р. за результатами обстеження території за адресою: АДРЕСА_1 та фото фіксації вбачається розміщення вивіски з надписом « Аренда » та номером телефону: НОМЕР_1 . (а.с. 47)

09.12.2019 р. ОСОБА_1 було повідомлено про розгляд справи про адміністративне правопорушення, яке відбудеться 16.12.2019 р. о 15:00 год. (а.с. 48)

13.12.2019 р. ОСОБА_1 подав клопотання про відкладення розгляду справи, яке було залишено без задоволення через відсутність будь-яких підтверджуючих документів про неможливість бути особисто присутнім при розгляді справи, що підтверджується протоколом №26 засідання адміністративної комісії при виконавчому органі Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 16.12.2019 р. (а.с. 52)

16.12.2019 р. Адміністративна комісія при виконавчому органі Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) винесла постанову №2862 про накладення адміністративного стягнення на ФОП ОСОБА_1 у виді штрафу в розмірі 1700,00 грн за порушення ст. 152 КУпАП, п. 14.1.1 Правил благоустрою м. Києва, а саме: розміщення рекламного засобу (стаціонарної конструкції) типу: банер, панно на фасаді будинку (будівлі) без дозвільної документації, кількість - 1 од., площа - 0,8 кв.м. ( АДРЕСА_1 ).

Варто зазначити, що протокол про адміністративне правопорушення №000484 від 09.12.2019 року був складений відносно ОСОБА_1 як фізичної особи. Однак, за результатом розгляду вказаного протоколу Адміністративна комісія винесла Постанову №2862 від 16.12.2019 року, якою наклала адміністративне стягнення у вигляді штрафу на фізичну особу-підприємця ОСОБА_1 .

Частиною другою статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до статті 9 КУпАП, адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Згідно з статтею 7 КУпАП, ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності. Застосування уповноваженими на те органами і посадовими особами заходів адміністративного впливу провадиться в межах їх компетенції, у точній відповідності з законом. Додержання вимог закону при застосуванні заходів впливу за адміністративні правопорушення забезпечується систематичним контролем з боку вищестоящих органів і посадових осіб, правом оскарження, іншими встановленими законом способами.

Статтею 245 КУпАП встановлено, що завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.

Згідно з положеннями ст. 251 КУпАП, доказами в справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Стаття 280 КУпАП закріплює обов`язок посадової особи при розгляді справи про адміністративне правопорушення з`ясувати чи було вчинено адміністративне правопорушення та чи винна дана особа в його вчиненні.

Отже, притягнення особи до адміністративної відповідальності, можливе лише за наявності події адміністративного правопорушення та вини особи у його вчиненні, яка підтверджена належними доказами.

Всупереч цьому, відповідачем не доведено правомірність оскаржуваного рішення та наявність в діях позивача складу адміністративного правопорушення, передбаченого ст. 152 КУпАП. Зокрема, не надано жодного належного та допустимого доказу того, що саме позивач здійснював дії щодо розміщення зовнішньої реклами, і що такими діями було порушено п. 14.1.1 Правил благоустрою м. Києва, не встановлено правовий зв`язок між позивачем та приміщенням за адресою: АДРЕСА_1, не встановлено власника вказаної будівлі, на якій було розміщено банер.

Не надано також доказів того, що зазначений банер є елементом зовнішньої реклами та відповідає критеріям, зазначеним в Закону України "Про рекламу" з огляду на наступне.

Стаття 9 Закону №270/96-ВР визначає правила ідентифікації реклами, а саме: реклама має бути чітко відокремлена від іншої інформації, незалежно від форм чи способів розповсюдження, таким чином, щоб її можна було ідентифікувати як рекламу.

Інформаційний, авторський чи редакційний матеріал, в якому привертається увага до конкретної особи чи товару та який формує або підтримує обізнаність та інтерес глядачів (слухачів, читачів) щодо цих особи чи товару, є рекламою і має бути вміщений під рубрикою "Реклама" чи "На правах реклами".

Прихована реклама забороняється.

Цією ж нормою однозначно закріплено, що не є рекламою в розумінні Закону №270/96-ВР, а саме: вивіска чи табличка з інформацією про зареєстроване найменування особи, знаки для товарів і послуг, що належать цій особі, вид її діяльності (якщо це не випливає із зареєстрованого найменування особи), час роботи, що розміщена на внутрішній поверхні власного чи наданого у користування особі приміщення, на зовнішній поверхні будинку чи споруди не вище першого поверху або на поверсі, де знаходиться власне чи надане у користування особі приміщення, біля входу в таке приміщення, не вважається рекламою.

Відповідно до абзацу 8 п.2 Типових правил розміщення зовнішньої реклами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 29 грудня 2003 року №2067 вивіска чи табличка - елемент на будинку, будівлі або споруді з інформацією про зареєстроване найменування особи, знаки для товарів і послуг, що належать такій особі, вид її діяльності (якщо це не випливає із зареєстрованого найменування особи), час роботи, що розміщений на зовнішній поверхні будинку, будівлі або споруди не вище першого поверху або на поверсі, де розташовується власне чи надане у користування особі приміщення (крім, випадків, коли суб`єкту господарювання належить на праві власності або користування вся будівля або споруда), біля входу у таке приміщення, який не є рекламою.

В постанові Верховного Суду від 25.06.2020 р. у справі № 820/1609/17 зазначено, що аналіз наведених норм дає підстави для висновку, що реклама - це інформація, а вивіска (табличка) - спосіб розміщення інформації. Вивіска (табличка) може мати як рекламний характер, так і інформаційний. Різниця полягає у змісті інформації, а не способі її представлення. Системний аналіз вказаних положень дає змогу дійти висновку, що інформація про виробника товару та/або товар у місцях, де цей товар реалізується чи надається споживачеві, а також інформація, розміщена на зовнішній поверхні будинку чи споруди не вище першого поверху або на поверсі, де знаходиться власне чи надане у користування особі приміщення, біля входу у таке приміщення, яка не містить закликів придбавати товар або послугу, що реалізується суб`єктом, не є рекламою у розумінні частини сьомої статті 8 та частини шостої статті 9 Закону України «Про рекламу».

Аналогічний висновок міститься у постановах Верховного Суду від 11.04.2018 у справі №323/1766/17, від 04.09.2019 у справі №1340/4421/18, від 11.11.2019 у справі № 323/1360/17, від 27.02.2020 у справі №405/4704/15-а, від 25.03.2020 у справі №461/4489/16-а.

При цьому, для ідентифікації вивіски як реклами має значення саме інформація, яка на ній розміщена, а саме відомості щодо конкретної особи чи конкретного товару, та яка має на меті формування або підтримання обізнаності та інтересу осіб щодо саме цих особи чи товару. (постанова Верховного Суду від 12.03.2019 р. у справі №521/7546/17)

Згідно п. 14.1.1 Правил благоустрою м. Києва розміщення та утримання зовнішньої реклами в м. Києві повинно відповідати вимогам Закону України "Про рекламу", Типовим правилам розміщення зовнішньої реклами, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.12.2003 N 2067, а також діючому Порядку, що затверджується розпорядженнями виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації). Рекламні засоби розмінуються у відповідності до дозволу, який видається на підставі розпорядження виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) та проекту благоустрою території (схеми), затвердженому виконавчим органом Київської міської ради (Київською міською державною адміністрацією). Розміщення зовнішньої реклами, опор освітлення, контактних ліній міського транспорту обов`язково погоджувати з власниками інженерних мереж. Єдиною підставою для виконання робіт, пов`язаних з встановленням рекламних засобів, є дозвіл (ордер) на тимчасове порушення благоустрою території у зв`язку з виконанням відповідних робіт Головного управління контролю за благоустроєм м. Києва, виданий на основі дозволу Головного управління з питань реклами виконавчого органу Київської міської ради (Київської, міської державної адміністрації).

Дослідивши вказані норми, розглянувши копію фотознімку, розміщеного в акті обстеження, суд дійшов обґрунтованого висновку, що на фасаді будівлі за адресою: АДРЕСА_1 розміщено саме вивіску, яка носить інформаційних характер та не є елементом зовнішньої реклами, оскільки на ній відсутні відомості щодо конкретної особи чи конкретного товару, вона не має на меті формування або підтримання обізнаності та інтересу осіб щодо будь-якої особи чи товару.

За правилами ст. 9 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Відповідно до ч. 1 ст. 72 КАС України, доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами, висновками експертів, показаннями свідків.

В силу ч. 1 ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Поряд із цим, згідно із ч. 2 ст. 77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Наведена норма передбачає покладення на відповідача, як суб`єкта владних повноважень, тягаря доказування наявності складу адміністративного правопорушення у діях особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, яка у протилежному випадку вважається добросовісною.

У той же час, відповідачами у ході розгляду даної справи не було надано належних та допустимих доказів, які б підтверджували вину позивача у вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ст. 152 КУпАП, за викладених у оскаржуваній постанові про притягання до відповідальності обставин. Інші доводи сторони у відзиві на позов не спростовують висновків суду про протиправність винесеної постанови.

У відповідності до ч.3 ст.286 КАС України, за наслідками розгляду справи з приводу рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень у справах про притягнення до адміністративної відповідальності місцевий загальний суд як адміністративний має право скасувати рішення суб`єкта владних повноважень і закрити справу про адміністративне правопорушення.

Враховуючи вищевикладене, суд приходить до висновку про задоволення даного позову та скасування постанови про накладення адміністративного стягнення №2862 від 16.12.2019 р. на ФОП ОСОБА_1 у виді штрафу в розмірі 1700,00 грн за порушення ст.152 КУпАП.

На підставі викладеного, та керуючись ст.ст. 19, 62 Конституції України, ст.ст. 2, 12, 25, 72, 77, 78, 286 КАС України, Законом України «Про рекламу», Правилами благоустрою м. Києва, ст.ст. 7, 152 КУПАП, суд, -

ВИРІШИВ:

Позовну заяву ОСОБА_1 до Київської міської ради, Київської міської державної адміністрації про скасування постанови про накладення адміністративного стягнення, - задовольнити.

Скасувати постанову №2862 від 16.12.2019 р. про накладення адміністративного стягнення на ФОП ОСОБА_1 у виді штрафу в розмірі 1700,00 грн за порушення ст.152 КУпАП.

Рішення суду може бути оскаржене до Шостого апеляційного адміністративного суду до або через Шевченківський районний суд м. Києва шляхом подання апеляційної скарги протягом протягом десяти днів з дня її проголошення.

Суддя: А.А.Осаулов

Повний текст рішення виготовлено 15.01.2021 року