Справа № 200/1178/20-а
Суддя: Геращенко Ігор Володимирович
Дата ухвалення: 2021-01-20 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ПЕРШИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 січня 2021 року справа №200/1178/20-а

приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ вул. Марата, 15

Перший апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

судді-доповідача Геращенка І.В., суддів: Казначеєва Е.Г., Міронової Г.М.,

секретар судового засідання Сухов М.Є.,

за участю: позивача ОСОБА_1 ,

представників відповідача Зуб Г.В., Винятинської І.М., діючих згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань шляхом самопредставництва,

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 12 жовтня 2020 року у справі № 200/1178/20-а (головуючий І інстанції Олішевська В.В., повний текст складений у м. Слов`янську Донецької області) за позовом ОСОБА_1 до Східного міжрегіонального управління Державної служби з питань праці про поновлення на роботі, визнання дій неправомірними, зобов`язання вчинити певні дії,-

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1 (далі позивач) звернулася до суду з позовом до Головного управління Держпраці у Донецькій області (далі - відповідач), в якому, з урахуванням заяви про зміну позовних вимог, просила:

- визнати протиправним та скасувати наказ № 516-к від 24.12.2019 року про переведення з 01.01.2020 року позивача з посади начальника відділу контролю східного напряму управління з питань праці Головного управління Держпраці у Донецькій області на посаду головного державного інспектора відділу контролю північно - східного напрямку з питань праці Головного управління Держпраці у Донецькій області у зв`язку зі зміною організаційної структури та скороченням посади;

- поновити на посаді начальника відділу контролю східного напрямку управління з питань праці Головного управління Держпраці у Донецькій області;

- стягнути середній заробіток за час вимушеного прогулу з 01.01.2020 року;

- визнати протиправною відмову у переведенні з 01.01.2020 року позивача з посади начальника відділу контролю східного напрямку управління з питань праці Головного управління Держпраці у Донецькій області на рівнозначну посаду заступника начальника управління - начальника відділу контролю північно - східного напрямку управління з питань праці Головного управління Держпраці у Донецькій області;

- зобов`язати здійснити переведення позивача на посаду заступника начальника управління - начальника відділу контролю північно - східного напрямку управління з питань праці Головного управління Держпраці у Донецькій області (т. 1 а.с. 1-10, 60-61).

Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 12.10.2020 року позов задоволений частково:

- визнано протиправним та скасовано наказ № 516-к від 24.12.2019 року Головного управління Держпраці у Донецькій області про переведення позивача з посади начальника відділу контролю східного напряму управління з питань праці Головного управління Держпраці у Донецькій області з 01.01.2020 року на посаду головного державного інспектора відділу контролю північно - східного напрямку управління з питань праці Головного управління Держпраці у Донецькій області;

- поновлено позивача на посаді начальника відділу контролю східного напрямку управління з питань праці Головного управління Держпраці у Донецькій області з 01.01.2020 року;

- стягнуто з Головного управління Держпраці у Донецькій області на користь позивача середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 1 січня 2020 року по 12 жовтня 2020 року в сумі 254258,29 грн.;

- в решті позовних вимог відмовлено;

- постанову в частині поновлення на посаді та стягнення середньої заробітної плати у межах суми стягнення за один місяць в розмірі 28553,28 грн. (з відрахуванням податків, зборів та обов`язкових платежів) звернуто до негайного виконання (т. 2 а.с. 215-223).

Додатковим рішенням від 09.11.2020 року стягнуто з Головного управління Держпраці у Донецькій області на користь позивача коефіцієнт коригування середнього заробітку за час вимушеного прогулу за період з 1 січня 2020 року по 12 жовтня 2020 року в сумі 23332,11 грн. (т. 3 а.с. 29-31).

Позивач не погодився з рішенням суду першої інстанції, подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати рішення суду першої інстанції в частині відмови у задоволенні позову про визнання протиправною відмову у переведенні з 01.01.2020 року позивача з посади начальника відділу контролю східного напрямку управління з питань праці Головного управління Держпраці у Донецькій області на рівнозначну посаду заступника начальника управління - начальника відділу контролю північно - східного напрямку управління з питань праці Головного управління Держпраці у Донецькій області та зобов`язання здійснити переведення позивача на посаду заступника начальника управління - начальника відділу контролю північно - східного напрямку управління з питань праці Головного управління Держпраці у Донецькій області, прийняти нову постанову, якою задовольнити ці позовні вимоги.

В обгрунтування доводів посилався на те, що відповідачем не вжито заходів щодо пропопування позивачу рівнозначної посади у зв`язку зі скороченням посади, яку обіймав позивач, за наявності відповідної заяви позивача. Суд першої інстанції не застосував належного способу захисту порушених прав позивача при відмову в переведенні позивача на рівнозначну посаду державної служби. Апелянт вважає неприйнятним посилання суду на те. що переведення на іншу посаду є дисрекційцними повноваженнями органу. Також, апелянт посилався на висновки Верховного Суду, викладені в постановах від 28.02.2019 року у справі № 817/860/16, від 03.10.2019 року у справі № 826/10460/16.

Відповідачем поданий відзив на апеляційну скаргу, в якому просив залишити без задоволення апеляційну скаргу.

Ухвалою апеляційного суду від 20.01.2021 року замінено відповідача у справі - Головне управління Держпраці у Донецькій області на Східне міжрегіональне управління Державної служби з питань праці.

Позивач в судовому засіданні підтримав доводи апеляційної скарги, проти чого заперечували представники відповідача.

Суд апеляційної інстанції заслухав доповідь судді-доповідача, пояснення сторін, вивчив доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, перевірив їх за матеріалами справи і дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Згідно трудової книжки ОСОБА_1 працювала на посаді начальника відділу контролю східного напрямку управління з питань праці, як така, що була зарахована до кадрового резерву з 02.11.2015 року, присвоєно 10 ранг державного службовця п`ятої категорії посад (т. 2 а.с. 95-103).

Наказом Головного управління Держпраці у Донецькій області № 423-к від 01.11.2019 року введено в дію штатний розпис Головного управління Держпраці у Донецькій області на 2020 рік з 01.01.2020 року; ліквідовано у складі управління з питань праці: відділ контролю південного напрямку - штатною чисельністю 15 одиниць (начальник відділу - 1 одиниця, заступник начальника відділу - 1 одиниця, головний державний інспектор - 13 одиниць), відділ контролю північного напрямку - штатною чисельністю 16 одиниць (начальник відділу - 1 одиниця, заступник начальника відділу - 1 одиниця, головний державний інспектор - 13 одиниць, старший інспектор - 1 одиниця), відділ контролю західного напрямку - штатною чисельністю 15 одиниць (начальник відділу - 1 одиниця, заступник начальника відділу - 1 одиниця, головний державний інспектор - 13 одиниць), відділ контролю східного напрямку - штатною чисельністю 15 одиниць (начальник відділу - 1 одиниця, заступник начальника відділу - 1 одиниця, головний державний інспектор - 13 одиниць). Утворено у складі управління з питань праці: відділ контролю південно - західного напрямку - штатною чисельність 28 одиниць (заступник начальника управління - начальник відділу - 1 одиниця, заступник начальника відділу - 1 одиниця, головний державний інспектор - 25 одиниць, старший інспектор - 1 одиниця); відділ контролю північно - східного напрямку - штатною чисельність 28 одиниць (заступник начальника управління - начальник відділу - 1 одиниця, заступник начальника відділу - 1 одиниця, головний державний інспектор - 25 одиниць, старший інспектор - 1 одиниця); сектор аналітичного забезпечення та контролю діяльності управління з питань праці - штатною чисельністю 5 одиниць, головний спеціаліст - 2 одиниці, старший інспектор - 2 одиниці, водій автотранспортних заходів - 1 одиниця, прибиральник службових приміщень - 1 одиниця. (т. 1 а.с. 12-15).

Попередженням про наступне звільнення у зв`язку зі скороченням посади державної служби внаслідок зміни штатного розпису без скорочення чисельності державних службовців № 10-87/26 від 01.11.2019 року позивача повідомлено, що у зв`язку з введенням в дію з 1 січня 2020 року штатного розпису на 2020 рік Головного управління Держпраці у Донецькій області, передбачено скорочення штату державних службовців за рахунок ліквідації певних посада та зменшення кількості штатних одиниць за певними посадами без скорочення чисельності державних службовців, а саме: зменшення кількості штатних одиниць за рахунок ліквідації посад «начальник відділу» - на 6 штатних одиниць; зменшення кількості штатних одиниць за рахунок ліквідації посад «заступник начальника відділу» - 4 штатні одиниці. Посаду начальника відділу контролю східного напрямку управління з питань праці буде скорочено, у зв`язку з чим попереджено позивача відповідно до ст. 49-2 Кодексу Законів про працю України, про наступне звільнення та запропоновано продовжити проходження державної служби з 01.01.2020 року на посаді головного державного інспектора відділу контролю північно-східного напрямку з питань праці. Позивача ознайомлено з попередженням 4 листопада 2019 року (т. 1 а. с 11).

Наказом № 516-к від 24.12.2019 року ОСОБА_1 - начальника відділу контрольно східного напрямку управління з питань праці з 1 січня 2020 року переведено на посаду головного державного інспектора відділу контролю північно - східного напрямку управління з посадовим окладом відповідно до штатного розпису, зі збереженням раніше встановлених надбавок; збережено присвоєний 6 ранг в межах категорії «В» посад державної служби. Підстава прийняття наказу - попередження про наступне звільнення у зв`язку зі скороченням посади державної служби внаслідок зміни штатного розпису без скорочення чисельності державних службовців з пропозицією продовжити проходження державної служби з 01.01.2020 року на посаді головного державного інспектора відділу контролю по півнично - східному напрямку управління з питань праці. Копію наказу отримано позивачем 28.12.2019 року, в якому остання зазначила, що не згодна з переведенням на посаду головного державного інспектора відділу контролю північно - східного напрямку управління з питань праці, надано заяву про переведення від 26.12.2019 року (т. 1 а.с 16).

26.12.2019 року позивачем подано заяву першому заступнику начальника Головного управління Держпраці у Донецькій області про переведення з 01.01.2020 року на рівнозначну посаду заступника начальника управління - начальника відділу контролю північно - східного напрямку управління з питань праці з урахуванням обмежень на звільнення згідно ст. 184 КЗпП України відповідно до ст. 41 Закону України «Про державну службу» (т.с. 1 а.с. 17).

Листом від 02.01.2020 року № 10-44/32/20 Головне управлінням Держпраці за результатами розгляду заяви від 26.12.2019 року про переведення на рівнозначну посаду повідомлено, що з 01.01.2020 року введено в дію штатний розпис Головного управління Держпраці у Донецькій області на 2020 рік, в якому посаду начальника відділу контролю східного напрямку управління з питань праці було скорочено. Згідно попередження від 01.11.2019 року № 10-87/26 попереджено про скорочення посад начальників та заступників начальників відділу в загальній кількості 10 одиниць, серед яких і посада начальника відділу контролю східного напрямку управління з питань праці, та запропоновано продовжити проходження державної служби на посаді головного державного інспектора відділу контролю північно - східного напрямку управління з питань праці. Також зазначено, що під штатом працівників слід розуміти сукупність посад, встановлених штатним розписом державного органу тому скорочення штату є зміною штатного розпису за рахунок ліквідації певних посад або зменшення кількості штатних одиниць. Тому у даному випадку відбувається зміна істотних умов державної служби в розумінні абз. 2,3 ч. 3 ст. 43 Закону № 889. Відповідно до приписів ч. 4 ст. 43 Закону № 889 - про зміну істотних умов служби керівник державної служби письмово повідомляє державного службовця не пізніш як за 30 календарних днів до зміни істотних умов державної служби. Якщо протягом 30 календарних днів з дня ознайомлення державного службовця з повідомленням про зміну істотних умов служби від нього не надійшли заяви, зазначені в абз. 2 цієї частини, державний службовець вважається таким, що погодився на продовження проходження державної служби. Наказом Головного управління Держпраці у Донецькій області від 24.12.2019 року № 516-к «Про переведення ОСОБА_1 » вирішено перевести ОСОБА_1 - начальника відділу контролю східного напрямку управління з питань праці з 01.01.2020 р. на посаду головного державного інспектора відділу контролю північно - східного напрямку управління з питань праці. Заява від 26.12.2019 року написана з пропуском встановленого законодавством строку, та після прийняття рішення, оформленого наказом Головного управління Держпраці у Донецькій області від 24.12.2019 року № 516-к «Про переведення ОСОБА_1 ». Також, запропоновано позивачу прийняти участь у конкурсі на посаду заступника начальника управління - начальника відділу контролю північно - східного напрямку управління з питань праці. Дану відповідь позивач отримала 03.01.2020 року (т. 1 а.с. 19-20).

02.01.2020 року позивачем надано заяву на першого заступника начальника Головного управління Держпраці у Донецькій області, в якій просила скасувати наказ № 516-к від 24.12.2019 року про переведення з 01.01.2020 року на посаду головного державного інспектора відділу контролю північно - східного напрямку управління з питань праці та задовольнити заяву від 26.12.2019 року про переведення на утворювану з 01.01.2020 року внаслідок зміни структури та штатного розпису Головного управління Держпраці у Донецькій області рівнозначну посаду заступника начальника управління - начальника відділу контролю північно - східного напрямку управління з питань праці відповідно законодавства. (т. 1 а.с. 21-23).

Листом відповідача від 16.01.2020 року 10-44/270/20 повідомлено, що заяву від 26.12.2019 року було розглянуто та вирішено по суті, про що надано відповідь від 02.01.2020 року № 10-44/32/20. Головне управління Держпраці у Донецькій області за таких обставин не може повторно розглядати заяву від 26.12.2019 року, оскільки станом на час розгляду цієї заяви наказ № 516-к від 24.12.2019 року вже вичерпав свою дію у часі - Управління Держпраці не має повноважень щодо скасування виконаного наказу (т. 1 а.с. 24-25).

Згідно п. 4 ч. 1 статті 2 Закону України «Про державну службу» від 10.12.2015 року № 889-VIII (далі - Закон № 889) посада державної служби - визначена структурою і штатним розписом первинна структурна одиниця державного органу з установленими відповідно до законодавства посадовими обов`язками у межах повноважень, визначених частиною першою статті 1 цього Закону.

Рівнозначна посада - посада державної служби, що належить до однієї групи оплати праці з урахуванням юрисдикції державного органу (пункт 6 частина перша стаття 2 Закону № 889).

Згідно ст. 5 Закону України № 889 правове регулювання державної служби здійснюється Конституцією України, цим та іншими законами України, міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, постановами Верховної Ради України, указами Президента України, актами Кабінету Міністрів України та центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері державної служби. Відносини, що виникають у зв`язку із вступом, проходженням та припиненням державної служби, регулюються цим Законом, якщо інше не передбачено законом. Дія норм законодавства про працю поширюється на державних службовців у частині відносин, не врегульованих цим Законом.

У свою чергу загальний порядок та підстави проходженням та припиненням державної служби передбачені нормами КЗпП України.

Згідно ст. 41 Закону України № 889 державний службовець з урахуванням його професійної підготовки та професійних компетентностей може бути переведений без обов`язкового проведення конкурсу: 1) на іншу рівнозначну або нижчу вакантну посаду в тому самому державному органі, у тому числі в іншій місцевості (в іншому населеному пункті), - за рішенням керівника державної служби або суб`єкта призначення; 2) на рівнозначну або нижчу вакантну посаду в іншому державному органі, у тому числі в іншій місцевості (в іншому населеному пункті), - за рішенням суб`єкта призначення або керівника державної служби в державному органі, з якого переводиться державний службовець, та суб`єкта призначення або керівника державної служби в державному органі, до якого переводиться державний службовець.

Державний службовець, призначений на посаду без конкурсу, не може бути переведений на вищу посаду державної служби без проведення конкурсу.

Переведення здійснюється лише за згодою державного службовця.

Переведення не повинно бути прихованим покаранням.

Скорочення чисельності або штату державних службовців, скорочення посади державної служби внаслідок зміни структури або штатного розпису державного органу без скорочення чисельності або штату державних службовців, реорганізація державного органу є підставою для припинення державної служби за ініціативою суб`єкта призначення. (п. 1 .ч 1 ст. 87 Закону України № 889)

Загальний порядок вивільнення працівників визначений ст. 49-2 КЗпП України, а саме, про наступне вивільнення працівників персонально попереджають не пізніше ніж за два місяці.

При вивільненні працівників у випадках змін в організації виробництва і праці враховується переважне право на залишення на роботі, передбачене законодавством.

Одночасно з попередженням про звільнення у зв`язку із змінами в організації виробництва і праці власник або уповноважений ним орган пропонує працівникові іншу роботу на тому самому підприємстві, в установі, організації. При відсутності роботи за відповідною професією чи спеціальністю, а також у разі відмови працівника від переведення на іншу роботу на тому самому підприємстві, в установі, організації працівник, на власний розсуд, звертається за допомогою до державної служби зайнятості або працевлаштовується самостійно. У разі якщо вивільнення є масовим відповідно до статті 48 Закону України «Про зайнятість населення», власник або уповноважений ним орган доводить до відома державної служби зайнятості про заплановане вивільнення працівників.

Статтею 184 КЗпП України встановлені гарантії при прийнятті на роботу і заборона звільнення, а саме одиноких матерів при наявності дитини віком до чотирнадцяти років з ініціативи власника або уповноваженого ним органу не допускається, крім випадків повної ліквідації підприємства, установи, організації, коли допускається звільнення з обов`язковим працевлаштуванням. (частина 3 статті 184 КЗпП України)

Позивач з 02.11.2015 року займала посаду начальника відділу контролю східного напрямку управління з питань праці, як така, що була зарахована до кадрового резерву, присвоєно 10 ранг державного службовця п`ятої категорії посад. З 01.05.2016 року присвоєно 6 ранг державного службовця в межах категорії «Б» посад державної служби.

В зв`язку зі скороченням посади державної служби внаслідок зміни штатного розпису без скорочення чисельності державних службовців, позивача було повідомлено про звільнення 4 листопада 2019 року та запропоновано продовжити проходження державної служби з 01.01.2020 року на посаді головного державного інспекторі відділу контролю північно - східного напрямку управління з питань праці. В попередженні позивачем зроблено відмітку про те, що попередження суперечить вимогам ст. 184 КЗпП України. Крім того в межах двох місячного строку передбаченого ч. 1. ст. 49-2 КЗпП України позивачем надано заяву 26 грудня 2020 року, в якій просила перевести з 01.01.2020 року на рівнозначну посаду заступника начальника управління - начальника відділу контролю північно - східного напрямку управління з питань праці з урахуванням обмежень на звільнення згідно ст. 184 КЗпП України відповідно до ст. 41 Закону України «Про державну службу». Позивачу було відмовлено в задоволені даної заяви з посиланням на те, що відбулась зміна істотних умов державної служби в розумінні абз. 2,3 частини 3 ст. 43 Закону № 889 та заява від 26.12.2019 року написана з пропуском встановленого законодавством строку та після прийняття наказу від 24.12.2019 року № 516-к.

Заяви про надання згоди на переведення на посаду головного державного інспектора відділу контролю північно - східного напрямку управління з питань праці позивачем не надано, зазначена обставина не заперечується сторонами.

Відповідач посилався на те, що у зв`язку з затвердженням Головою Державної служби України з питань праці штатного розпису Головного управління Держпраці у Донецькій області на 2020 року, відповідно до якого посаду начальника відділу контролю східного напрямку управління з питань праці було скорочено. Скорочення штату є зміною штатного розпису за рахунок ліквідації певних посад або зменшення кількості штатних одиниць за певними посадами. Таким чином відбувається зміна істотних умов державної служби в розумінні абз. 2,3 частини 3 ст. 43 Закону № 889.

Під зміною істотних умов державної служби вважається зміна: належності посади державної служби до певної категорії посад; основних посадових обов`язків; умов (системи та розмірів) оплати праці або соціально-побутового забезпечення; режиму служби, встановлення або скасування неповного робочого часу; місця розташування державного органу (в разі його переміщення до іншого населеного пункту) (ч. 3 ст. 43 КЗпП України).

З матеріалів справи не вбачається, що відбулася зміна істотних умов державної служби. Відповідно до наказу № 423-к від 01.11.2019 року «Про введення в дію штатного розпису Головного управління Держпраці у Донецькій області на 2020 р.» були ліквідовані у складі управління з питань праці: відділ контролю південного напрямку, відділ контролю північного напрямку, відділ контролю західного напрямку, відділ контролю східного напрямку в загальній кількості 61 штатна одиниця. Та відповідно утворено згідно затвердженим штатним розписом та в межах визначеної структури Головного управління Держпраці у Донецькій області кількості штатних одиниць у складі управління з питань праці: відділ контролю південно - західного напрямку (штатна чисельність 28 штатних одиниць), відділ контролю північно - східного напрямку (штатна чисельність 28 штатних одиниць), сектор аналітичного забезпечення та контролю діяльності управління з питань праці (штатна чисельність 5 штатних одиниць), загальна кількість 61 штатна одиниця. Крім того згідно повідомлення про наступне звільнення у зв`язку зі скороченням посади державної служби внаслідок зміни штатного розпису без скорочення чисельності державних службовців, відповідач посилається на ст. 49-2 КЗпП України, яка визначає порядок вивільнення працівників у випадках зміни в організації виробництва і праці, а не зміну істотних умов праці (ст. 33 КЗпП України).

Згідно штатного розпису на 2019 року, який введений в дію з 01.05.2019 року, передбачалося в структурі штату управління з питань праці посаду начальника управління - 1 посада, у відділі контролю північного напрямку начальник відділу - 1 посада, заступник начальника відділу - 1 посада, головний державний інспектор - 13 посад, відділ контролю південного напрямку начальник відділу - 1 посада, заступник начальника відділу - 1 посада, головний державний інспектор - 13 посад, відділ контролю західного напрямку начальник відділу - 1 посада, заступник начальника відділу - 1 посада, головний державний інспектор - 13 посад, відділ контролю східного напрямку начальник відділу - 1 посада, заступник начальника відділу - 1 посада, головний державний інспектор - 13 посад, відділ гігієни праці та атестації робочих місць за умови праці - всього 14 одиниць.

Згідно штатного розпису на 2020 рік, затвердженого 27.01.2020 року, в структурі штату управління з питань праці передбачено посади начальника управління - 1 посада, у відділі контролю південно - західного напрямку заступник начальника управління - начальник відділу - 1 посада, заступник начальника відділу - 1 посада, головний державний інспектор - 25 посад, старший інспектор - 1 посада у відділі контролю північно - східного напрямку заступник начальника управління - начальник відділу - 1 посада, заступник начальника відділу - 1 посада, головний державний інспектор - 25 посад, старший інспектор - 1 посада, відділ гігієни праці та атестації робочих місць за умови праці - всього 14 одиниць (т. 1 а.с. 192-196).

Всього по управлінню праці згідно штатних розписів на 2019 рік було 76 штатних одиниць, станом на 2020 рік також кількість штатних одиниць склала - 76 посад (т. 1 а.с. 186-189).

Фактична чисельність штатних одиниць на було змінено, відбулись зміни у структурі відділів замість 5 відділів у 2019 році, в 2020 розі стало 3 відділи та сектор.

Відповідно до Положення про відділ контролю східного напрямку управління з питань праці Головного управління Держпраці у Донецькій області, затвердженого наказом Головного управління Держпраці у Донецькій області від 04.12.2018 року № 1575 визначено повноваження відділу, склад та завдання. Окремо розділом 3 даного положення визначені вимоги прийняття на державну службу, проходження державної служби, повноваження начальника відділу контролю східного напрямку управління з питань праці. (т. 1 а.с. 204-211)

Наказом Головного управління Держпраці у Донецькій області від 02.01.2020 року № 4 затверджено Положення про відділ контролю північно-східного напрямку управління з питань праці Головного управління Держпраці у Донецькій області, яким визначено повноваження відділу, склад та завдання. Окремо розділом 3 даного положення визначені вимоги прийняття на державну службу, проходження державної служби, повноваження заступника начальника управління - начальника відділу контролю північно - східного напрямку управління з питань праці. (т 2 а.с. 87-94).

Станом 01.01.2020 року повноваження склад та завдання відділу контролю східного напрямку управління з питань праці Головного управління Держпраці у Донецькій області та відділ контролю північно-східного напрямку управління з питань праці Головного управління Держпраці у Донецькій області є ідентичними згідно вищезазначених положень, крім того повноваження начальника відділу контролю східного напрямку управління з питань праці та заступника начальника управління - начальника відділу контролю північно - східного напрямку управління з питань праці, є також ідентичним згідно положень про відділи.

Наказом Головного управління Держпраці у Донецькій області № 1 від 02.01.2020 року оголошено конкурс на зайняття посад державної служби, а саме, по Управлінню з питань праці: відділ контролю південно - західного напрямку на посаду заступника начальника управління - начальника відділу, заступника начальника відділу; відділ контролю північно - східного напрямку на посаду заступника начальника управління - начальника відділу, заступника начальника відділу; відділ гігієни праці та атестації робочих місць за умовами праці на посаду заступника начальника відділу; сектор аналітичного забезпечення та контролю діяльності управління з питань праці на посаду завідувача сектору.

Згідно п. 1 ч. 1 ст. 41 Закону України № 889 державний службовець з урахуванням його професійної підготовки та професійних компетентностей може бути переведений без обов`язкового проведення конкурсу: на іншу рівнозначну або нижчу вакантну посаду в тому самому державному органі, у тому числі в іншій місцевості (в іншому населеному пункті).

Рівнозначна посада є посада державної служби, що належить до однієї групи оплати праці з урахуванням юрисдикції державного органу (п. 6 ч. 1 ст. 2 Закону України 889).

Станом на час попередження про наступне звільнення у зв`язку зі скороченням посади державної служби позивач обіймала посаду начальника відділу контролю східного напрямку управління з питань праці. Дана посада була віднесена до посади державної служби категорії «Б» та позивач мала 6 ранг державної служи, що також підтверджується копією трудової книжки.

Позивачу було запропоновано перейти на посаду головного державного інспектора відділу контролю північно - східного напрямку управління з питань праці, яка віднесена до посад державної служби категорії «В», яка відноситься до іншої групи оплати праці та схеми посадових окладів державних службовців передбаченої ст. 51 Закону України № 889 та є нижчою посадою.

В матеріалах справи відсутні докази того, що позивачу було запропоновано переведення на іншу рівнозначну посаду, що належить до однієї групи оплати праці.

Крім того, як вбачається з доданих до матеріалів справи попереджень про наступне звільнення у зв`язку зі скороченням посади державної служби внаслідок зміни штатного розпису без скорочення чисельності державних службовців працівникам які працювали у управлінні з питань праці: відділ контролю південного напрямку, відділ контролю північного напрямку, відділ контролю західного напрямку, відділ контролю східного напрямку, на посадах начальників та заступників начальників відділів було запропоновано продовжити проходження держаної служби з 01.01.2020 року на посадах головних державних інспекторів у складі управління з питань праці: відділ контролю південно - західного напрямку, відділ контролю північно - східного напрямку. Зазначених державних службовців було переведено на запропоновані посади за їх заявами. (т. 2 а.с. 172-178, 188, 192-199).

Позивача було попереджено про наступне звільнення та в подальшому переведено на посаду головного державного інспектора відділу, яка є нижчою посадою, без надання згоди (заяви) на переведення та з порушенням двомісячного строку передбаченого ч. 1 ст. 49-2 КЗпП України.

Відповідачем не надано доказів пропонування рівнозначної посади позивачу в межах однієї групи оплати праці в Головному управлінні Держпраці у Донецькій області. Суд не приймає посилання відповідача стосовно того, що на усі посади заступників начальника управління - начальників відділів та заступників начальників відділів були переведені особи які пройшли конкурс на дані посади, оскільки дані посади не є рівнозначними. Як вбачається з матеріалів справи заступника начальника відділу контролю західного напрямку управління з питань праці ОСОБА_2 було переведено без проходження конкурсу на посаду заступника начальника відділу організаційно - аналітичного забезпечення (т.с. 2 а.с. 194, 197).

Таким чином, матеріалами справи спростовуються посилання відповідача, що в Головному управління держпраці в Донецькій області відбулися зміни істотних умов державної служби відповідно до наказу про введення в дію штатного розпису Головного управління Держпраці у Донецькій області на 2020 року, оскільки судом встановлено, що відбулися зміни штатного розпису без скорочення чисельності державних службовців. Крім того, позивача переведено на нижчу посаду без надання її згоди, наказ про переведення був прийнятий раніше строку, який наданий позивачу законодавством для надання заяви про не згоду на переведення. Також, позивачу не запропоновано інших рівнозначних посад, крім запропонованої посади головного державного інспектора.

Таким чином, відповідачем незаконно переведено позивача на посаду головного державного інспектора відділу контролю північно - східного напрямку управління з питань праці на підставі наказу Головного управління держпраці у Донецькій області від 24.12.2019 року № 516-к, в зв`язку з чим суд першої інстанції дійшов вірного висновку про визнання протиправним та скасування цього наказу.

Відповідно до ч. 1 ст. 235 КЗпП України у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу, у тому числі у зв`язку з повідомленням про порушення вимог Закону України «Про запобігання корупції» іншою особою, працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір.

Оскільки законом не передбачено іншого способу захисту ні зазначений в ч. 1 ст. 235 КЗпП України, оскільки переведення відбулось з порушенням установленого законом порядку, суд повинен поновити працівника на попередній роботі, а саме на посаді начальника відділу контролю східного напрямку управління з питань праці Головного управління Держпраці у Донецькій області з 01.01.2020 р.

Колегія суддів зазначає, що із заявами про переведення на іншу посаду позивач звернулась до відповідача 26.12.2020 року та 02.01.2020 року, фактично після прийняття наказу про переведення № 516-к від 24.12.2019 року, яким були порушенні права позивача.

У відповідях від 02.01.2020 року та 16.01.2020 року, за результатами розгляду вищезазначених заяв, відповідач посилався на те, що дані заяви були надані після прийняття наказу про переведення № 516 від 24.12.2019 року.

Згідно ч. 1 ст. 235 КЗпП України у разі незаконного переведення на іншу роботу, працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір.

Оскільки законом не передбачено іншого способу захисту ніж зазначений в ст. 235 та ст. 240-1 КЗпП України, а відтак встановивши, що переведення відбулось із порушенням установленого законом порядку, суд зобов`язаний поновити працівника на попередній роботі.

Враховуючи викладене, суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що належним способом захисту порушеного права позивача є скасування наказу про переведення № 516-к від 24.12.2020 року та поновлення на попередній посаді начальника відділу контролю східного напрямку управління з питань праці Головного управління Держпраці у Донецькій області з 01.01.2020 року.

Згідно ст. 41 Закону України «Про державну службу» державний службовець з урахуванням його професійної підготовки та професійних компетентностей може бути переведений без обов`язкового проведення конкурсу: 1) на іншу рівнозначну або нижчу вакантну посаду в тому самому державному органі, у тому числі в іншій місцевості (в іншому населеному пункті), - за рішенням керівника державної служби або суб`єкта призначення; 2) на рівнозначну або нижчу вакантну посаду в іншому державному органі, у тому числі в іншій місцевості (в іншому населеному пункті), - за рішенням суб`єкта призначення або керівника державної служби в державному органі, з якого переводиться державний службовець, та суб`єкта призначення або керівника державної служби в державному органі, до якого переводиться державний службовець.

Отже, вищенаведенною статтею передбачено право керівника державної служби, а не обов`язок на переведення державного службовця без обов`язкового проведення конкурсу.

Крім того, питання пропонування іншої посади та переведення на іншу посаду є виключною компетенцією роботодавця, захищаючи права та свободи позивача суд, не може перебирати на себе функції роботодавця, та втручатися в його повноваження.

Колегія суддів не враховує висновки Верховного Суду, викладені в постанові від 03.10.2019 року у справі № 826/10460/16, оскільки обставини у справах відрізняються.

На підставі викладеного, суд апеляційної інстанції погоджує висновок суду першої інстанції в частині відмови у задоволенні позову про визнання протиправною відмову у переведенні з 01.01.2020 року позивача з посади начальника відділу контролю східного напрямку управління з питань праці Головного управління Держпраці у Донецькій області на рівнозначну посаду заступника начальника управління - начальника відділу контролю північно - східного напрямку управління з питань праці Головного управління Держпраці у Донецькій області та зобов`язання здійснити переведення позивача на посаду заступника начальника управління - начальника відділу контролю північно - східного напрямку управління з питань праці Головного управління Держпраці у Донецькій області.

В іншій частині рішення суду не оскаржене.

Враховуючи викладене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що судом першої інстанції рішення прийнято з дотриманням норм матеріального та процесуального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, внаслідок чого підстави для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення суду відсутні.

Керуючись ст.ст. 250, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 328, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Рішення Донецького окружного адміністративного суду від 12 жовтня 2020 року у справі № 200/1178/20-а за позовом ОСОБА_1 до Східного міжрегіонального управління Державної служби з питань праці про поновлення на роботі, визнання дій неправомірними, зобов`язання вчинити певні дії залишити без змін.

Повний текст постанови складений 20 січня 2021 року.

Постанова суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду набирає законної сили з дати прийняття та відповідно до ст. 328 Кодексу адміністративного судочинства України може бути оскаржена до Верхового Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуючий І.В. Геращенко

Судді: Е.Г.Казначеєв

Г.М. Міронова