Справа № 560/4712/20
Суддя: Шидловський В.Б.
Дата ухвалення: 2020-12-21 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
Справа № 560/4712/20

Головуючий суддя 1-ої інстанції - Матущак В.В.

Суддя-доповідач - Шидловський В.Б.

21 грудня 2020 року м. Вінниця

Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Шидловського В.Б.

суддів: Матохнюка Д.Б. Боровицького О. А. ,

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 24 вересня 2020 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Військово-лікарської комісії Старокостянтинівського об`єднаного міського військового комісаріату про визнання протиправною та скасування постанови, зобов`язання вчинити дії,

В С Т А Н О В И В :
У серпні 2020 року ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом у якому просив:

- визнати протиправною та скасувати постанову ВЛК Старокостянтинівського ОМВК, оформлену довідкою №167 від 26.03.2020 про визнання ОСОБА_1 обмежено придатним до військової служби;

- зобов`язати ВЛК Старокостянтинівського ОМВК прийняти постанову про визнання ОСОБА_1 непридатним до військової служби відповідно до підпункту "г" пункту 23.4 глави 23 розділу II та абзацу 1 пункту 23.4 глави 23 розділу II Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України, затвердженого наказом Міністерства оборони України №402 від 14.08.2008.

В обґрунтування позовних вимог позивач вказав, що отримав направлення на медичний огляд ВЛК з метою визначення придатності на військову службу осіб офіцерського складу. При огляді та на підставі досліджень, лікарі ВЛК встановили наступні діагнози: синусова тахікардія; правобічний грудний скаліоз. Із 24.10.2019 перебуває на амбулаторному лікуванні по сьогоднішній день у гастроентеролога Київської обласної лікарні № 2, який поставив діагноз - хронічна ерозивна гастропотія (з пониженою кислотною функцією шлунку), дуоденопатій, рефлюкс єзофаліт, хронічний гепатит С під питанням. Однак, як вказує позивач, ігноруючи поставлений діагноз ВЛК прийняла рішення у формі Довідки про визнання ОСОБА_1 обмежено придатним до військової служби. Позивач не погоджується з таким рішенням, оскільки він постійно хворіє і лікується, тому він має бути визнаний непридатним до військової служби. Просить суд позовні вимоги задовольнити повністю.

Рішенням Хмельницького окружного адміністративного суду від 24.09.2020 року у задоволенні позову ОСОБА_1 до Військово-лікарської комісії Старокостянтинівського об`єднаного міського військового комісаріату про визнання протиправною та скасування постанови, зобов`язання вчинити дії відмовлено.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, позивачем подано апеляційну скаргу, в якій він просить скасувати оскаржуване рішення та ухвалити нове, яким задовольнити позовні вимоги повністю.

Обґрунтовуючи вимоги апеляційної скарги апелянт посилається на порушення судом першої інстанції, при прийнятті рішення, норм матеріального та процесуального права, також неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи, з обставин і обґрунтувань, викладених в апеляційній скарзі.

Колегія суддів, заслухавши суддю-доповідача, перевіривши рішення суду та доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 , при проходженні медичного огляду відповідно до тимчасового посвідчення № 634 від 27.03.2020 перебуває на військовому обліку офіцерів запасу в Старокостянтинівському ОМВК (молодший лейтенант запасу).

На підставі Розпорядження Військового комісара Старокостянтинівського ОМВК № 473 від 28.02.2020, щодо заміни довідки на військово-обліковий документ встановленого зразка, ОСОБА_2 20.03.2020 прибув в Старокостянтинівський ОМВК та отримав направлення на медичний огляд ВЛК з метою визначення придатності на військову службу осіб офіцерського складу, в якому зазначено прийняття (призов) на військову службу, підписане військовим комісаром Старокостянтинівського ОМВК ОСОБА_3 та картку обстеження та медичного огляду визначення ступеня придатності до військової служби осіб офіцерського складу.

Із 20.03.2020 по 25.03.2020 ОСОБА_1 проходив медичний огляд у ВЛК Старокостянтинівського ОМВК.

Згідно Додатку 1 до Розпорядження Старокостянтинівської районної державної адміністрації Хмельницької області № 57/2020 від 16.03.2020 "Про створення позаштатної постійно діючої ВЛК Старокостянтинівського ОМВК, склад спеціалістів, які проводили медичне обстеження наступний: лікар інфекціоніст (голова комісії), лікар гінеколог, лікар отоларинголог, лікар психіатр, лікар рентгенолог, лікар хірург, лікар терапевт, лікар офтальмолог, лікар дерматовенеролог, лікар-травматолог, лікар невролог, лікар стоматолог-терапевт, медична сестра.

За результатом огляду та на підставі досліджень, ВЛК встановила ОСОБА_1 діагноз - "Хронічний вірусний гепатит С з мінімальною активністю. Хронічний холіцистит. Хронічний панкреатит. Правобічний грудний сколіоз 2 ступеня без порушення функцій". Відповідно до Довідки № 167 від 26.03.2020 ВЛК Старокостянтинівського ОМВК зробила висновок, що ОСОБА_1 є обмежено придатний до військової служби.

Не погоджуючись з вказаним рішенням, позивач звернувся до суду.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог суд першої інстанції дійшов висновку, що дії ВЛК Старокостянтинівського ОМВК, при визнанні позивача обмежено придатним до військової служби вчинені в межах та у порядку, передбаченому Положенням про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України № 402, а тому, як наслідок, відсутні підстави для задоволення позовних вимог щодо визнання протиправною постанови ВЛК Старокостянтинівського ОМВК, оформленої довідкою № 167 від 26.03.2020 про визнання ОСОБА_1 обмежено придатним до військової служби, змінивши формулювання на "непридатний до військової служби".

Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції з огляду на наступне.

Відповідно до ст.1 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України.

Військовий обов`язок установлюється з метою підготовки громадян України до захисту Вітчизни, забезпечення особовим складом Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, а також правоохоронних органів спеціального призначення (далі - Збройні Сили України та інші військові формування), посади в яких комплектуються військовослужбовцями.

Військовий обов`язок включає:

підготовку громадян до військової служби;

приписку до призовних дільниць;

прийняття в добровільному порядку (за контрактом) та призов на військову службу;

проходження військової служби;

виконання військового обов`язку в запасі;

проходження служби у військовому резерві;

дотримання правил військового обліку.

У відповідпості ло п.9 ч.1 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", щодо військового обов`язку громадяни України поділяються на такі категорії:

допризовники - особи, які підлягають приписці до призовних дільниць;

призовники - особи, приписані до призовних дільниць;

військовослужбовці - особи, які проходять військову службу;

військовозобов`язані - особи, які перебувають у запасі для комплектування Збройних Сил України та інших військових формувань на особливий період, а також для виконання робіт із забезпечення оборони держави;

резервісти - особи, які проходять службу у військовому резерві Збройних Сил України, інших військових формувань і призначені для їх комплектування у мирний та воєнний час.

Громадяни України, які приписані до призовних дільниць або перебувають у запасі Збройних Сил України чи проходять службу у військовому резерві, зобов`язані:

прибувати за викликом районного (міського) військового комісаріату для оформлення військово-облікових документів, приписки, проходження медичного огляду, направлення на підготовку з метою здобуття або вдосконалення військово-облікової спеціальності, призову на військову службу або на збори військовозобов`язаних;

проходити медичний огляд та лікування в лікувально-профілактичних закладах згідно з рішеннями комісії з питань приписки, призовної комісії або військово-лікарської комісії районного (міського) військового комісаріату;

проходити підготовку до військової служби, військову службу і виконувати військовий обов`язок у запасі;

виконувати правила військового обліку, встановлені законодавством.

Резервісти зобов`язані прибувати до військової частини, в якій вони проходять службу у військовому резерві, за викликом командира цієї військової частини.

Військовослужбовці, резервісти та військовозобов`язані поділяються на рядовий склад, сержантський і старшинський склад та офіцерський склад.

Колегія суддів наголошує, що позивач відноситься до категорії військовозобов`язані, оскільки, від пройшов військову підготовку по ВОС 021000 на факультеті військової підготовки Національної академії державної податкової служби України у 2005 році. Військову присягу прийняв 16.07.2005 року. Включений до проекту наказу МОУ на присвоєння військового звання "молодший лейтенант" запасу, що стверджується довідкою № 153 від 29.08.2006 року НА ДПС України.

Окрім того, із довідки № 550 від 04.12.2006 року виданої Старокостянтинівсько-Красилівським ОРВК Хмельницької області, позивач знаходиться на тимчасовому військовому обліку офіцерів запасу в Старокостянтинівсько-Красилівським ОРВК Хмельницької області.

Відповідно до пункту 1 Положення про військові комісаріати, затвердженого постановою Кабінетом Міністрів України № 389 від 03.06.2013, військові комісаріати є місцевими органами військового управління, що забезпечують виконання законодавства з питань військового обов`язку і військової служби, мобілізаційної підготовки та мобілізації в особливий період людських і транспортних ресурсів на відповідній території. Військові комісаріати утворюються в Автономній Республіці Крим, областях, м. Києві, інших містах, районах, районах у містах.

Частиною 5 статті 22 Закону № 3543-XII визначено, що особливості проходження медичного обстеження військовозобов`язаними та резервістами під час мобілізації, на особливий період визначаються Міністерством оборони України спільно з Міністерством охорони здоров`я України.

Для проведення медичного огляду військовослужбовців, військовозобов`язаних, резервістів, а також для визначення ступеня придатності до військової служби Наказом Міністерства оборони України № 402 від 14.08.2008, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України за № 1109/15800, затверджено Положення про військово-лікарську експертизу у Збройних Силах України (далі - Положення № 402).

Згідно пунктів 1.1, 1.2 глави 1 розділу І цього Положення військово-лікарська експертиза визначає придатність за станом здоров`я до військової служби призовників, військовослужбовців та військовозобов`язаних, установлює причинний зв`язок захворювань, травм (поранень, контузій, каліцтв) та визначає необхідність і умови застосування медико-соціальної реабілітації та допомоги військовослужбовцям.

Військово-лікарська експертиза - це: медичний огляд, у т.ч., військовозобов`язаних.

Згідно пункту 2.1. глави ІІ розділу І цього Положення для проведення військово-лікарської експертизи створюються військово-лікарські комісії (далі - ВЛК), штатні та позаштатні (постійно і тимчасово діючі). Штатні та позаштатні (постійно і тимчасово діючі) ВЛК (лікарсько-льотні комісії (далі - ЛЛК)) приймають постанови. Постанови ВЛК (ЛЛК) оформлюються свідоцтвом про хворобу, довідкою військово-лікарської комісії, протоколом засідання військово-лікарської комісії з визначення причинного зв`язку захворювань, поранень, контузій, травм, каліцтв у колишнього військовослужбовця.

Пунктом 2.6 глави 2 розділу І цього Положення передбачено, що до позаштатних постійно діючих ВЛК (ЛЛК) належать, зокрема, ВЛК військових комісаріатів.

До складу ВЛК (ЛЛК), що створюється у військовому комісаріаті, ТЦК, лікарі і секретар комісії залучаються з місцевих лікувально-профілактичних закладів рішенням голови районної державної адміністрації (виконавчого органу міської ради) за погодженням з головою відповідної штатної ВЛК регіону (підпункт 2.6.3 пункту 2.6 цього Положення).

Так, главою 1 розділу ІІ Положення № 402 передбачено, що медичний огляд включає в себе вивчення та оцінку стану здоров`я і фізичного розвитку громадян на момент огляду в цілях визначення ступеня придатності до військової служби, навчання за військово-обліковими спеціальностями, вирішення інших питань, передбачених цим Положенням, з винесенням письмового висновку (постанови). Під придатністю до військової служби у цьому Положенні розуміється такий стан здоров`я і фізичного розвитку громадян, який дозволяє їм виконувати передбачені статутами, інструкціями службові обов`язки з конкретної військової спеціальності у виді Збройних Сил України та інших військових формуваннях у мирний та воєнний час. Медичний огляд проводиться ВЛК з метою визначення придатності, зокрема, до військової служби допризовників, призовників, військовозобов`язаних, резервістів (кандидатів у резервісти).

При цьому, порядок медичного огляду військовозобов`язаних у мирний час та під час мобілізації, на особливий період визначено главою 3 розділу ІI Положення № 402.

Так, медичний огляд військовозобов`язаних проводиться за рішенням військового комісара ВЛК військових комісаріатів ( пункт 3.1).

Кожний військовозобов`язаний оглядається хірургом, терапевтом, невропатологом, психіатром, окулістом, оториноларингологом, стоматологом, дерматологом, а за медичними показаннями і лікарями інших спеціальностей (абзац 2 пункту 3.2.).

Як встановив суд першої інстанції, на виконання вищезазначених вимог законодавства 26.03.2020 позивач був оглянутий усіма необхідними лікарями ВЛК Старокостянтинівського ОМВК: терапевтом, хірургом, невропатологом, офтальмологом, ЛОР, дерматовенерологом, психіатром, стоматологом, травматологом, інфекціоністом.

За статтями (пунктами статей) Розкладу хвороб, які передбачають індивідуальне визначення придатності до військової служби і військової спеціальності, ВЛК щодо військовозобов`язаних, яких призивають на військову службу або приймають на військову службу у добровільному порядку за контрактом, виносить одну із таких постанов: "Непридатний до військової служби у мирний час, обмежено придатний у воєнний час"; "Обмежено придатний до військової служби"; "Придатний (або непридатний) до військової служби за контрактом, за спеціальністю _____________ (вказати спеціальність)"; "Придатний (або непридатний) до військової служби в миротворчій місії за спеціальністю _____________ (вказати спеціальність)"; "Придатний до військової служби".

Постанови ВЛК військових комісаріатів оформлюються довідкою ВЛК (додаток 4 до Положення) у двох примірниках, яка не підлягає затвердженню штатною ВЛК і дійсна протягом шести місяців з дня медичного огляду.

Копія довідки видається на руки особі, яка пройшла медичний огляд (пункт 3.8 глави 3 розділу ІІ Положення).

Колегія суддів зазначає, що позивач є військовозобов`язаним та проходив медичний огляд з метою визначення ступеню придатності позивача до військової служби.

На підставі висновків лікарів, в тому числі, з урахуванням висновку лікарів - спеціалістів, ВЛК Старокостянтинівського ОМВК прийшла до висновку про обмежену придатність до військової служби відповідно до Положення про військово-лікарську експертизу у Збройних Силах України. Постанова ВЛК Старокостянтинівського ОМВК прийнята на підставі Розкладу хвороб, станів та фізичних вад, що визначають ступінь придатності до військової служби (додаток 1 до Положення № 402).

За результатом огляду та на підставі досліджень, ВЛК встановила ОСОБА_1 діагноз - "Хронічний вірусний гепатит С з мінімальною активністю. Хронічний холіцистит. Хронічний панкреатит. Правобічний грудний сколіоз 2 ступеня без порушення функцій".

Відповідно до статті 4 додатку 1 до Положення № 402 військовозобов`язані з вірусними гепатититами з незначним порушенням функцій визнаються придатними до військової служби або обмежена придатність визначається індивідуально.

Відповідно до статті 54 додатку 1 до Положення № 402, військовозобов`язані, які хворіють на холецистит, панкреатит визнаються непридатними до військової служби лише у випадку значних порушень функцій, якщо ж порушення функцій є помірними чи незначними, то придатність чи обмежена придатність військовозобов`язаного до військової служби визначається індивідуально.

Відповідно до статті 64 додатку 1 до Положення № 402, військовозобов`язані, які хворіють на сколіоз визнаються непридатними до військової служби лише у випадку значних порушень функцій, якщо ж порушення функцій є помірними чи незначними, то придатність чи обмежена придатність військовозобов`язаного до військової служби визначається індивідуально.

Оглянувши ОСОБА_1 , членами ВЛК Старокостянтинівського ОМВК не було встановлено, що ступінь порушень функцій органів позивача є значними, що виключало можливість визнання його придатними чи обмежено придатним до військової служби.

Таким чином, проведене ВЛК Старокостянтинівського ОМВК обстеження позивача та додані ОСОБА_1 до позовної заяви документи, не свідчать, що захворювання, на які він страждає, безумовно виключають можливість визнання його придатним чи обмежено придатним до військової служби.

Колегія суддів наголошує, що розділ 23 Положення № 402, на який посилається апелянт, визначає рішення, який приймаються ВЛК за результатами медичного огляду громадян, які призиваються на військову службу за призовом осіб офіцерського складу, а не військовозобов`язаних, до яких відноситься апелянт.

Відповідно до пункту 3.13 Положення № 402 визначено, що громадяни, які звільнені з військової служби у запас або у відставку без проведення медичного огляду ВЛК або не згодні з постановою ВЛК про ступінь придатності до військової служби на період фактичного звільнення та ставлять питання про перегляд цієї постанови, оглядаються ВЛК госпіталів за узгодженням зі штатною ВЛК регіону за направленням військового комісара. У спірних та складних випадках право на винесення остаточного рішення залишається за ЦВЛК.

Судом першої інстанції встановлено, що постанову Військово-лікарської комісії Старокостянтинівського ОМВК, оформлену довідкою № 167 від 26.03.2020 про визнання ОСОБА_1 обмежено придатним до військової служби, позивач не оскаржував до Центральної ВЛК.

Відповідно до частини 2 статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Принцип розподілу влади заперечує надання адміністративному суду адміністративно-дискреційних повноважень - єдиним критерієм здійснення правосуддя є право. Тому завданням адміністративного судочинства завжди є контроль легальності. Перевірка доцільності переступає компетенцію адміністративного суду і виходить за межі завдання адміністративного судочинства.

Тобто, під дискреційним повноваженням розуміють таке повноваження, яке надає певний ступінь свободи адміністративному органу при прийнятті рішення, тобто, коли у межах, які визначені законом, адміністративний орган має можливість самостійно (на власний розсуд) вибрати один з кількох варіантів рішення.

З огляду на вищевказані приписи Положення № 402 суд вважає, що визначення за індивідуальними критеріями придатності, не придатності або обмеженої придатності до військової служби в мирний або у воєнний час за результатами обстеження військовозобов`язаних та як наслідок допустимість прийняття кількох юридично допустимих рішень є дискреційними повноваженнями ВЛК і суд не в праві перебирати на себе повноваження цього органу.

Відповідно до Рекомендації № К (80) 2 Комітету Міністрів, ухвалених на 316-му засіданні заступників міністрів, державам-членам стосовно реалізації адміністративними органами влади дискреційних повноважень під дискреційним повноваженням слід розуміти повноваження, яке адміністративний орган, приймаючи рішення, може здійснювати з певною свободою розсуду, тобто коли такий орган може обирати з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за даних обставин.

Здійснення дискреційних повноважень може в деяких випадках передбачати вибір між здійсненням певних дій і нездійсненням дії.

Акт, прийнятий в ході здійснення дискреційних повноважень, підлягає контролю відносно його законності з боку суду або іншого незалежного органу.

Враховуючи вищенаведене, вимога позивача про зобов`язання ВЛК Старокостянтинівського ОМВК змінити формулювання постанови та зазначити у ній про визнання ОСОБА_1 непридатним до військової служби є формою втручання в дискреційні повноваження та виходить за межі завдань адміністративного судочинства.

З урахуванням зазначених обставин суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що дії ВЛК Старокостянтинівського ОМВК, при визнанні позивача обмежено придатним до військової служби вчинені в межах та у порядку, передбаченому Положенням про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України № 402, а тому, як наслідок, відсутні підстави для задоволення позовних вимог щодо визнання протиправним постанови ВЛК Старокостянтинівського ОМВК, оформленої довідкою № 167 від 26.03.2020 про визнання ОСОБА_1 обмежено придатним до військової служби, змінивши формулювання на "непридатний до військової служби".

Таким чином, на думку колегії суддів апеляційної інстанції, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про відмову в задоволенні позовних вимог.

Відповідно до п.1 ч.1 ст.315, 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В :
апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 24 вересня 2020 року - без змін.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст.ст.328, 329 КАС України.

Головуючий Шидловський В.Б.

Судді Матохнюк Д.Б. Боровицький О. А.