Справа № 280/4665/20
Суддя: Бойченко Юлія Петрівна
Дата ухвалення: 2020-12-10 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

10 грудня 2020 року 17:10Справа № 280/4665/20 м.Запоріжжя
Запорізький окружний адміністративний суд у складі судді Бойченко Ю.П., за участю секретаря судового засідання Приймака Є.О., представників

позивача Лугового Б.В.

відповідача Невесенко І.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу

за позовом ОСОБА_1

до Управління Служби безпеки України в Запорізькій області

про визнання протиправним та скасування наказу,

ВСТАНОВИВ:

13.07.2020 до Запорізького окружного адміністративного суду надійшла позовна заява ОСОБА_1 (далі позивач) до Управління Служби безпеки України в Запорізькій області (далі відповідач або Управління), в якій позивач просить суд визнати протиправним та скасувати рішення органу владних повноважень в особі Управління СБ України в Запорізькій області, оформлене наказом начальника Управління СБ України в Запорізькій області від 05.06.2020 №343-ОС/дск щодо переміщення підполковника ОСОБА_1 на посаду провідного спеціаліста аналітичного підрозділу Управління Служби безпеки України в Запорізькій області.

В обґрунтування позовних вимог ОСОБА_1 посилається на те, що 29.05.2020, обіймаючи посаду заступника начальника відділу оперативного підрозділу, він звернувся до відповідача з рапортом щодо переміщення по службі на посаду з меншим обсягом роботи в будь-який неоперативний підрозділ, у зв`язку з сімейними обставинами. Наказом начальника Управління Служби безпеки України в Запорізькій області від 05.06.2020 №343- ОС/дск на підставі пп. «д» п. 46 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, затвердженого Указом Президента України від 27.12.2007 № 1262/2007, підполковника ОСОБА_1 переведено на посаду провідного спеціаліста аналітичного підрозділу, що на три ступені нижче, ніж попередня посада. Посилаючись на норми Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, затвердженого Указом Президента України від 27.12.2007 № 1262/2007, позивач наполягає на протиправності оскаржуваного наказу, оскільки переміщення з вищих посад на нижчі, зокрема, за сімейними обставинами або з інших поважних причин здійснюється лише на прохання військовослужбовця. В той же час, позивач будь-якої згоди на таке переміщення не надавав, та відповідач, маючи можливість перевести ОСОБА_1 на рівну посаду або на посаду на ступінь нижчу, ніж попередня, протиправно прийняв спірний наказ. За таких обставин вважає позовні вимоги обґрунтованими та просить їх задовольнити.

Ухвалою суду від 17.07.2020 відкрито провадження у справі №280/4665/20; призначено підготовче засідання на 06.08.2020.

Ухвалою суду від 06.08.2020, за клопотанням представника відповідача, продовжено строк підготовчого провадження у справі на 30 днів; відкладено підготовче засідання до 29.09.2020.

Відповідач позов не визнав, у поданому відзиві (вх. від 18.08.2020 №37736) посилається на те, що рішення про призначення ОСОБА_1 на посаду провідного спеціаліста організаційно-аналітичного сектору інформаційно-аналітичного відділу прийнято за результатами розгляду його рапорту від 29.05.2020. Вказує, що 29.05.2020 із позивачем проведено бесіду, в ході якої повідомлено про задоволення його рапорту та призначення на іншу посаду, а також роз`яснено, що вказана посада є нижчою, що має наслідком менший обсяг виконуваної роботи, але і менший оклад. Зазначає, що під час бесіди будь-яких мотивованих прохань, скарг чи зауважень від позивача не надходило, щодо призначення на іншу посаду він не заперечував. Із спірним наказом позивача також ознайомлено, та будь-яких зауважень чи скарг від нього не надходило. У задоволенні позову просить відмовити.

Від представника позивача надійшла відповідь на відзив (вх. від 02.09.2020 №40399), в якій він спростовує аргументи відповідача. Зокрема, вказує, що у рапорті від 29.05.2020 ОСОБА_1 не просив перемістити його на нижчу посаду. Крім того, 29.05.2020 бесіда із ним фактично не проводилася, а листок бесіди лише надано йому на підпис працівником відділу кадрового забезпечення. При цьому позивач ознайомився зі спірним наказом та, вважаючи його протиправним, звернувся до суду.

В судовому засіданні 29.09.2020 оголошено перерву до 15.10.2020.

15.10.2020 від представника позивача надійшли пояснення (вх. №48831).

В судовому засіданні 15.10.2020 оголошено перерву до 05.11.2020.

Ухвалою суду від 15.10.2020 від Служби безпеки України витребувано засвідчену належним чином копію Переліку посад та тарифних розрядів офіцерського складу в регіональних органах, затвердженого наказом СБУ від 12.03.2018 №380/дск (копію витягу з наказу).

Протокольною ухвалою суду від 05.11.2020 відкладено підготовче засідання у справі до 17.11.2020.

06.11.2020 від Служби безпеки України надійшли витребувані документи.

У зв`язку із перебуванням судді ОСОБА_2 на лікарняному підготовче засідання у справі перенесено на 02.12.2020.

Протокольною ухвалою суду від 02.12.2020 закрито підготовче провадження у справі та призначено розгляд справи по суті на 10.12.2020.

Розгляд справи здійснювався за допомогою технічних засобів, а саме: програмно-апаратного комплексу «Акорд».

У судовому засіданні 10.12.2020 на підставі ст. 250 КАС України судом проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Суд, дослідивши матеріали справи, оцінивши надані докази, їх достатність і взаємний зв`язок у сукупності з`ясував наступне.

29.05.2020 підполковник ОСОБА_1 , заступник начальника відділу контррозвідувального захисту інтересів держави у сфері економічної безпеки Управління Служби безпеки України в Запорізькій області звернувся до начальника Управління із рапортом про переведення для подальшого проходження служби до не оперативного підрозділу з меншим обсягом роботи, у зв`язку із сімейними обставинами.

Наказом начальника Управління Служби безпеки України в Запорізькій області від 05.06.2020 №343-ОС/дск «Про особовий склад», відповідно до пп. «г» п. 44 та пп. «д» п. 46 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України підполковника ОСОБА_1 (Ц-000867) призначено на посаду провідного спеціаліста (майор, 30 т.р.) організаційно-аналітичного сектору інформаційно-аналітичного відділу, звільнивши його з посади заступника начальника (підполковник, 43 т.р.) відділу контррозвідувального захисту інтересів держави у сфері економічної безпеки.

Не погоджуючись із вищевказаним наказом, ОСОБА_1 звернувся до суду з даною позовною заявою.

Надаючи оцінку спірним правовідносинам, суд керується наступними мотивами.

За приписами частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

За правилами частини 1 статті 20 Закону України «Про Службу безпеки України» від 25.03.1992 № 2229-XII умови і порядок виконання своїх обов`язків співробітниками-військовослужбовцями Служби безпеки України визначаються укладеним договором (контрактом). На них, а також на військовослужбовців строкової служби поширюється порядок проходження військової служби у Збройних Силах України, визначений законодавством. Військовослужбовці Служби безпеки України приймають Військову присягу на вірність народу України.

Закон «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 №2232-XII (далі Закон №2232-XII) здійснює правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також визначає загальні засади проходження в Україні військової служби.

Військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності (частина 1 статті 2 Закону № 2232-XII).

Відповідно до частини 4 статті 2 Закону №2232-XII порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України та іншими нормативно-правовими актами.

Порядок проходження військової служби за контрактом особами офіцерського складу, сержантського і старшинського складу, рядового складу Служби безпеки України (далі - військовослужбовці Служби безпеки України), виконання ними військового обов`язку в запасі та особливості проходження військової служби в особливий період визначає Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, затверджене Указом Президента України від 27.12.2007 № 1262/2007 (далі Положення №1262).

Це Положення визначає порядок проходження військової служби за контрактом особами офіцерського складу, сержантського і старшинського складу, рядового складу Служби безпеки України (далі - військовослужбовці Служби безпеки України), виконання ними військового обов`язку в запасі та особливості проходження військової служби в особливий період. (абзац перший пункту 1 Положення №1262).

Пунктом 44 Положення №1262 визначено, що переміщення по службі військовослужбовців Служби безпеки України здійснюється:

а) на вищі посади - у порядку просування по службі;

б) на рівні посади - в разі проведення планової заміни у місцевостях з установленими строками служби, службової потреби, у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів, для більш доцільного використання військовослужбовців - за рішенням прямих начальників (командирів), через сімейні обставини - на прохання військовослужбовця, а за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії;

в) у зв`язку зі вступом на навчання до вищого військового навчального закладу із звільненням з посади, а також у разі призначення на посаду після закінчення навчання;

г) на нижчі посади - на підставах, передбачених пунктом 46 цього Положення.

Посада вважається вищою, якщо за нею передбачено вище військове звання, а за умови рівних військових звань - більший посадовий оклад, нижчою - якщо за цією посадою передбачено нижче військове звання, а за умови рівних звань - менший посадовий оклад. У разі якщо за посадою штатом (відповідним переліком) передбачено два військових звання або диференційований посадовий оклад, до уваги береться вище військове звання або вищий посадовий оклад.

За правилами пункту 46 Положення №1262, серед іншого, переміщення військовослужбовців Служби безпеки України з вищих посад на нижчі здійснюється:

а) у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів;

б) за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії;

в) виходячи з професійних і ділових якостей - на посаду з меншим обсягом роботи на підставі атестаційного висновку;

г) у порядку дисциплінарного стягнення відповідно до Дисциплінарного статуту Збройних Сил України;

д) за віком, сімейними обставинами або з інших поважних причин - на прохання військовослужбовця;

е) у разі службової потреби з метою більш ефективного використання за фахом чи досвідом роботи у регіональних органах та органах військової контррозвідки регіонального дислокування - за згодою військовослужбовця.

Переміщення військовослужбовців Служби безпеки України з вищих посад на нижчі згідно з підпунктами "а", "б", "в", "д" і "е" цього пункту здійснюється прямими начальниками в межах наданих їм прав щодо призначення на посади за умови, що немає можливості призначити військовослужбовця на рівну посаду у відповідному підрозділі (органі, закладі, установі).

У наказі по особовому складу про переміщення військовослужбовця Служби безпеки України на нижчу посаду зазначається підстава переміщення, передбачена цим пунктом.

Наказом Служби безпеки України від 14.10.2008 №772 затверджено Інстукцію про організацію виконання Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, яка визначає механізм реалізації вимог Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України. (далі Інстукція №772).

Абзацами четвертим, п`ятим пункту 4.8 розділу IV Інстукції №772 визначено, що під час переміщення військовослужбовців з вищих посад на нижчі (пункт 46 Положення) їх прямими начальниками з ними проводиться бесіда, яка оформляється довідкою (рапортом). Довідка (рапорт) долучається до матеріалів особової справи військовослужбовця. Військовослужбовці, які переміщуються на нижчі посади на підставі підпункту "д" пункту 46 Положення, подають відповідний рапорт у порядку підпорядкування.

Наказ про переміщення військовослужбовця на нижчу посаду доводиться до нього в установленому порядку. На підставі цього наказу підрозділи кадрового забезпечення вчиняють відповідні записи в облікових документах військовослужбовця.

Судом із матеріалів справи встановлено, що переміщення ОСОБА_1 на нижчу посаду здійснено на піставі рапорту від 29.05.2020, в якому позивач просив перевести його до не оперативного підрозділу з меншим обсягом роботи, у зв`язку із сімейними обставинами. При цьому, позивач не конкретизував, на яку посаду та у який підрозділ він просить його перемістити.

Дійсно, листом відповідача від 13.10.2020 №59/13-3690н/т підтверджується, що станом на 05.06.2020 в Управлінні були вакантними наступні (неоперативні) посади: начальник організаційно-аналітичного сектору інформаційно-аналітичного підрозділу Управління та провідний спеціаліст організаційно-аналітичного сектору інформаційно-аналітичного підрозділу Управління.

Разом із тим суд наголошує, що у рапорті від 29.05.2020 позивач не просив перемістити його на конкретну посаду, а лише зазначив про переведення на посаду не оперативного підрозділу з меншим обсягом роботи, при цьому доказів того, що посада «начальник організаційно-аналітичного сектору інформаційно-аналітичного підрозділу Управління» передбачає менший обсяг роботи, суду не надано. Отже, здійснюючи переміщення позивача на посаду провідного спеціаліста, відповідачем враховано його бажання перебувати на посаді з меншим обсягом роботи. Протилежного суду не доведено.

На виконання приписів пункту 4.8 розділу IV Інстукції №772 відповідачем проведено бесіду із позивачем, яку оформлено Листком бесіди з військовослужбовцем Управління Служби безпеки України r Запорізькій області підполковником ОСОБА_1 . В даному листку, серед іншого, зазначено: «…Під час бесіди підполковнику ОСОБА_1 було доведено, що прийняте рішення про призначення його на посаду провідного спеціаліста організаційно-аналітичного сектору інформаційно-аналітичного відділу Управління та роз`яснено, що посадовий оклад за вказаною посадою складає 5920 гривень, в той час, як посадовий оклад заступника начальника відділу КЗЕ- 7640 гривень. Будь-яких мотивованих питань або прохань в ході бесіди у підполковника ОСОБА_1 не виникло…». Позивач із вказаним листком співбесіди у цей же день ознайомлений, про що свідчить його особистий підпис.

Посилання представника позивача на те, що співбесіду фактично не проведено, а лише надано відповідний листок для підписання, судом не приймаються, оскільки жодного належного та достовірного доказу таким твердженням не надано.

Також позивачем підписано і спірний наказ, без будь-яких письмових зауважень чи заперечень, чим фактично висловлено згоду на переміщення по службі на нижчу посаду.

Звідси, суд доходить висновку, що позивача правомірно переведено на посаду провідного спеціаліста організаційно-аналітичного сектору інформаційно-аналітичного відділу, у відповідності до приписів пп. «г» п. 44 та пп. «д» п. 46 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України за сімейними обставинами або з інших поважних причин - на прохання військовослужбовця, а отже підстави для визнанння протиправним та скасування наказу від 05.06.2020 №343-ОС/дск у суду відсутні.

При цьому, стосовно посилань сторін на характеристику позивача, застосування заохочень та стягнень слід зазначити, що, як з`ясовано у судових засіданнях, вказані обставини не слугували підставою для прийняття спірного наказу, а отже судом не приймаються.

Згідно з частиною першою статті 2 КАС України завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Частиною другою статті 2 КАС України передбачено, що у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Згідно з частиною першою статті 9 КАС України, розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Відповідно до частин 1, 2 статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Враховуючи викладене у сукупності, позовні вимоги ОСОБА_1 задоволенню не підлягають.

У зв`язку із відмовою у задоволенні позову розподіл судових витрат не здійснюється.

Керуючись статтями 241, 243-246, 250 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ВИРІШИВ:

У задоволенні позовної заяви ОСОБА_1 до Управління Служби безпеки України в Запорізькій області про визнання протиправним та скасування наказу відмовити.

Рішення набирає законної сили відповідно до статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржено до суду апеляційної інстанції за правилами, встановленими статтями 293-297 Кодексу адміністративного судочинства України.

Рішення в повному обсязі складено та підписано 21.12.2020.

Суддя Ю.П. Бойченко