Справа № 725/4569/20
Суддя: Вольська-Тонієвич О. В.
Дата ухвалення: 2020-11-19 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Справа № 725/4569/20
Номер провадження 2-а/725/180/20
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19.11.2020 року. Першотравневий районний суд м.Чернівців

в складі:

головуючого судді Вольська-Тонієвич О. В.

при секретарі Кушлак Л.Л.

за участю:

представника позивача адвоката Снігура С.В.

представника відповідача Опаєць О.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом громадянина Алжирської Народної Демократичної Республіки ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ), в інтересах якого діє адвокат Снігур Сергій Васильович (вул.Героїв Майдану, 85/4 м.Чернівці) до Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України (місцезнаходження: вул.Герцена, 2А м.Чернівці) про скасування рішення про примусове повернення іноземця,-

ВСТАНОВИВ:

Адвокат Снігур С.В. в інтересах громадянина Алжирської Народної Демократичної Республіки ОСОБА_1 звернувся до суду з вказаним вище позовом.

Посилався на те, що 28 вересня 2020 року в.о. начальника відділу адміністративно-юрисдикційної діяльності штабу Чернівецького прикордонного загону майором Скибою В. прийнято рішення про примусове повернення громадянина Алжирської Народної Демократичної Республіки ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 до країни походження або третьої країни іноземця або особи без громадянства та зобов`язано його покинути територію України до 10.10.2020р.

Однак із вказаним рішенням його довіритель не погоджується, вважає його необґрунтованим, таким, що не відповідає обставинам справи, оскільки його було винесено за відсутності належних, достовірних та достатніх доказів.

Зокрема відповідачем на момент винесення рішення не було враховано того факту, що ОСОБА_1 у той час був студентом Приватного закладу вищої освіти «Академія кіно та нових медіа», мав посвідку на тимчасове приживання на території України, дійсну до 30.07.2021р., та зареєстроване місце проживання на території України ( АДРЕСА_1 ).

Оскільки рішення про відрахування ОСОБА_1 з числа студентів та скасування посвідки не приймалося, відсутні були й підстави для прийняття рішення про примусове його повернення до країни походження.

За таких обставин, просив скасувати рішення в.о. начальника відділу адміністративно-юрисдикційної діяльності штабу Чернівецького прикордонного загону від 28.09.2020р. про примусове повернення громадянина Алжирської Народної Демократичної Республіки ОСОБА_1 до країни походження або третьої країни іноземця або особи без громадянства та яким зобов`язано позивача покинути територію України до 10.10.2020р.

13 жовтня 2020 року до суду від представника відповідача Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України Скиби В. надійшов відзив на позов, у якому він позовні вимоги не визнав та просив у задоволені позову відмовити.

Вказував про те, що рішення про примусове повернення іноземця від 28.09.2020р. є законним та прийняте із врахуванням всіх обставин справи.

По-перше, громадянин Алжирської Народної Демократичної Республіки ОСОБА_1 грубо порушив чинне законодавство України, оскільки незаконно здійснив перетин державного кордону із України в Румунію поза встановленими пунктами пропуску, за що постановою Сторожинецького районного суду Чернівецької області від 25.09.2020р. його притягнуто до адміністративної відповідальності за ч.2 ст.204-1 КУпАП.

По-друге, текст рішення про примусове повернення доведено ОСОБА_1 англійською мовою із залученням перекладача. Рішення йому було зрозуміле, про що він і засвідчив своїм підписом.

Крім того, 29 вересня 2020 року до Чернівецького прикордонного загону надійшла відповідь з ЦМУ ДМС в м.Києві та Київській області про скасування відповідачу посвідки на тимчасове проживання.

За таких обставин, вважає, що даний позов є безпідставним та задоволенню не підлягає.

Під час розгляду справи представник ОСОБА_1 адвокат Снігур С.В. позов підтримав та просив його задовольнити.

Представник відповідача Чернівецького прикордонного загону Опаєць О.А. просила у задоволені позову відмовити з підстав викладених у відзиві. Додатково пояснила, що на даний час окрім скасування посвідки ОСОБА_1 на тимчасове проживання, прийнято рішення про його відрахування з числа студентів та знято з реєстрації місця проживання. Таким чином, на її думку, позивач не має жодних правових підстав для перебування на території України.

Розгляд справи відбувався у відсутність позивача ОСОБА_1 .

Заслухавши пояснення присутніх у судовому засіданні учасників справи, дослідивши матеріали справи, суд дійшов висновку, що позов обґрунтований та підлягає задоволенню, виходячи з наступного:

Так, судом встановлено, що 28 вересня 2020 року в.о. начальника відділу адміністративно-юрисдикційної діяльності штабу Чернівецького прикордонного загону майором Скибою В. прийнято рішення про примусове повернення до країни походження або третьої країни іноземця або особи без громадянства стосовно громадянина Алжирської Народної Демократичної Республіки ОСОБА_1 та зобов"язано його покинути територію України до 10.10.2020 року (а.с.5,6).

Підставою для прийняття такого рішення слугувало те, що 21 вересня 2020 року о 23:20год. представниками прикордонної поліції Румунії за незаконний перетин державного кордону з України в Румунію поза встановленими пунктами пропуску на напрямку 764 прикордонного знаку, на відстані 300 метрів від лінії державного кордону, що навпроти ділянки відповідальності відділу прикордонної служби "Красноїльськ" Чернівецького прикордонного загону, було затримано групу осіб, у тому числі і позивача, який назвався громадянином Алжирської Народної Демократичної Республіки ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1

23 вересня 2020 року о 10:00год. у ході проведення прикордонно- представницької зустрічі із представниками прикордонної поліції Румунії, в рамах прискореної процедури реадмісії, у відповідності до Угод між Україною та Європейським Співтовариством про реадмісію, ратифікованої Законом №116-VI від 15.01.2008р., позивач переданий представникам Чернівецького прикордонного загону.

Втім, рішенням Першотравневого районного суду м.Чернівці від 24.09.2020р. у задоволені позову Чернівецького прикордонного загону про затримання громадянина Алжирської Народної Демократичної Республіки ОСОБА_1 з метою ідентифікації відмовлено, у зв`язку із відсутністю належних доказів щодо притягнення відповідача до адміністративної відповідальності за незаконний перетин державного кордону (а.с.9,10).

25 вересня 2020 року постановою Сторожинецького районного суду Чернівецької області Ферхі Абделкрім притягнуто до адміністративної відповідальності за ч.2 ст.204-1 КУпАП та накладено стягнення у виді штрафу в розмірі 8500грн. (а.с.11,12). Рішення суду ОСОБА_1 було виконано добровільно, що підтверджується копіями квитанцій (а.с.13,14).

Таким чином, на підставі вказаного, відповідачем 28 вересня 2020 року прийнято рішення про примусове повернення ОСОБА_1 до країни походження.

Частиною 2 статті 19 Конституції України закріплено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Статтею 26 Конституції України гарантовано, що іноземці та особи без громадянства, що перебувають в Україні на законних підставах, користуються тими самими правами і свободами, а також несуть такі самі обов`язки, як і громадяни України,за вийнятками, встановленими Конституцією, законами чи міжнародними договорами України.

Статтею 33 Конституції також встановлена конституційна гарантія таким особам, які на законних підставах перебувають на території України, свободи пересування, вільного вибору місця проживання, права вільно залишати територію України, за винятком обмежень, які встановлюються законом.

З огляду на зміст зазначених положень конституційних норм вбачається, що відповідна особа є користувачем на рівні з іншими особами правами і свободами, за наявності, якщо така особа перебуває в Україні саме на законних підставах. Якщо відсутня ознака законності перебування, то це створює для особи певні обмеження та відповідні юридичні наслідки.

Правовий статус іноземців та осіб без громадянства, які перебувають в Україні, порядок їх в`їзду в Україну та виїзду визначає Закон України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" від 22 вересня 2011 року № 3773-VI.

У пункті 7 ч.1 ст.1 Закону України від 22 вересня 2011року №3773-VI "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" (далі Закон №3773-VI) зазначено, що іноземці та особи без громадянства, які перебувають на території України на законних підставах, - іноземці та особи без громадянства, які в установленому законодавством чи міжнародним договором України порядку в`їхали в Україну та постійно або тимчасово проживають на її території, або тимчасово перебувають в Україні.

Згідно ч.3 ст.9 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства"строк перебування іноземців та осіб без громадянства в Україні встановлюється візою, законодавством України чи міжнародним договором України.

Частиною першою статті 16 цього ж Закону передбачено, що реєстрація іноземців та осіб без громадянства, які в`їжджають в Україну, здійснюється в пунктах пропуску через державний кордон України органами охорони державного кордону.

Відповідно до частин 2 та 3 статті 25 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства", іноземці та особи без громадянства, які не мають законних підстав для перебування в Україні або які не можуть виконати обов`язок виїзду з України, не пізніше дня закінчення відповідного строку їх перебування у зв`язку з відсутністю коштів або втратою паспортного документа можуть добровільно повернутися в країну походження або третю країну, у тому числі за сприяння міжнародних організацій.

В силу вимог ч.1 ст.26 вказаного Закону іноземець або особа без громадянства можуть бути примусово повернуті в країну походження або третю країну, якщо їх дії порушують законодавство про правовий статус іноземців та осіб без громадянства або суперечать інтересам забезпечення національної безпеки України чи охорони громадського порядку, або якщо це необхідно для охорони здоров`я, захисту прав і законних інтересів громадян України за рішенням центрального органу виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, органу Служби безпеки України або органу охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України), з подальшим повідомленням протягом 24 годин прокурору про підстави прийняття такого рішення. У рішенні про примусове повернення зазначається строк, протягом якого іноземець або особа без громадянства повинні виїхати з України. Зазначений строк не повинен перевищувати 30 днів з дня прийняття рішення.

Рішення про примусове повернення може бути оскаржено до суду.

Іноземець або особа без громадянства зобов`язані самостійно залишити територію України у строк, зазначений у рішенні про примусове повернення (ч.5 ст.26 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства").

Частиною 1 ст.30 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" визначено, що центральний орган виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, органи охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України) або органи Служби безпеки України можуть лише на підставі винесеної за їх позовом постанови адміністративного суду примусово видворити з України іноземця та особу без громадянства, якщо вони не виконали в установлений строк без поважних причин рішення про примусове повернення або якщо є обґрунтовані підстави вважати, що іноземець або особа без громадянства ухилятимуться від виконання такого рішення, крім випадків затримання іноземця або особи без громадянства за незаконне перетинання державного кордону України поза пунктами пропуску через державний кордон України та їх передачі прикордонним органам суміжної держави.

Разом з тим, на думку суду, рішення про примусове повернення ОСОБА_1 прийнято відповідачем передчасно. При цьому суд виходить із наступного:

Так, відповідно до договору від 22 липня 2020 року про навчання іноземних громадян на мовних курсах для іноземних громадян в Приватному закладі вищої освіти «Академія кіно та нових медіа» громадянин Алжирської Народної Демократичної Республіки ОСОБА_1 був студентом вказаного навчального закладу (а.с.15-17).

За клопотанням ПЗВО «Академія кіно та нових медіа», на підставі п.13 ст.3 ЗУ «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» ОСОБА_1 було видано посвідку на тимчасове проживання № НОМЕР_1 , терміном дії до 30.07.2021р. (а.с.19,20).

Згідно довідки про реєстрацію місця проживання особи, ОСОБА_1 з 23.10.2019р. зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 ) (а.с.18).

Відповідно до п.18 статті 1 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" посвідка на тимчасове проживання - документ, що посвідчує особу іноземця або особу без громадянства та підтверджує законні підстави для тимчасового проживання в Україні.

Відповідно до п. 13 статті 4 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" іноземці та особи без громадянства, які прибули в Україну з метою навчання та отримали посвідку на тимчасове проживання, вважаються такими, які на законних підставах перебувають на території України на період навчання.

Відповідно до ч. 1 ст.3 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" Іноземці та особи без громадянства, які перебувають в Україні на законних підставах, користуються тими самими правами і свободами, а також несуть такі самі обов`язки, як і громадяни України, за винятками, встановленими Конституцією, законами чи міжнародними договорами України.

Таким чином, станом 28 вересня 2020р. у відповідача були відсутні законні підстави для прийняття рішення про примусове повернення та не враховано того факту, що ОСОБА_1 був студентом навчального закладу та мав посвідку на тимчасове проживання.

При цьому суд не бере до уваги посилання відповідача з приводу того, що посвідка на тимчасове проживання скасована, оскільки Центральним міжрегіональним управлінням ДМС у м.Києві та Київській області рішення про скасування посвідки ОСОБА_1 було прийняте тільки 29 вересня 2020р., тобто пізніше, ніж рішення про примусове повернення (а.с.33).

Окрім цього, рішення про відрахування ОСОБА_1 з числа студентів Приватного закладу вищої освіти «Академія кіно та нових медіа» та зняття з місця реєстрації місця проживання, прийняте також після того, як було прийняте оспорювань рішення відповідача.

Поряд із цим, суд вважає за необхідне звернути увагу на те, що у рішенні про примусове повернення позивача до країни походження, посадовою особою прикордонного загону зазначено, що підставою для прийняття такого рішення є порушення ОСОБА_1 чинного законодавства (незаконний перетин державного кордону), що підтверджується постановою Сторожинецького районного суду Чернівецької області від 25.09.2020р.

Однак станом на час винесення оскаржуваного рішення, постанова Сторожинецького районного суду Чернівецької області від 25.09.2020р. не набрала законної сили.

Відповідно до частин першої, другої, третьої статті 242 Кодексу адміністративного судочинства України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права.

Отже, проаналізувавши наявні докази, суд приходить до висновку, що у відповідача станом на день винесення оскаржуваного рішення не було достатніх та належних доказів щодо порушення позивачем норм ст.26 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства", у зв`язку із чим, позов підлягає задоволенню.

Керуючись ЗУ «Про свободу пересування та вільний вибір місця проживання в Україні», ЗУ "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства", ст. ст. 9, 241-246, 250, 268,288, 289, 371 КАС України, суд -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити.

Рішення про примусове повернення до країни походження іноземця - громадянина Алжирської Народної Демократичної Республіки ОСОБА_1 , від 28.09.2020 року - скасувати.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене до Сьомого апеляційного адміністративного суду шляхом подання апеляційної скарги протягом десяти днів з дня його проголошення.

Суддя Першотравневого

районного суду м.Чернівці Вольська-Тонієвич О. В.