Справа № 200/10387/20-а
Суддя: Казначеєв Едуард Геннадійович
Дата ухвалення: 2020-11-13 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ПЕРШИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
УХВАЛА

13 листопада 2020 року справа №200/10387/20-а

приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ вул. Марата, 15

Перший апеляційний адміністративний суд у складі колегії: головуючого судді: Казначеєва Е.Г., суддів: Геращенка І.В., Міронової Г. М., розглянувши апеляційну скаргу Нікольської селищної територіальної виборчої комісії Маріупольського району Донецької області на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 11 листопада 2020 р. у справі № 200/10387/20-а (головуючий І інстанції Стойка В.В.) за позовом Кандидата на посаду Нікольського селищного голови Маріупольського району Донецької області ОСОБА_1 до Нікольської селищної територіальної виборчої комісії Маріупольського району Донецької області, третя особа Кандидат на посаду Нікольського селищного голови Маріупольського району Донецької області ОСОБА_2 про визнання протиправними та скасування постанов, зобов`язання вчинити певні дії,-

ВСТАНОВИВ:

У провадженні Першого апеляційного адміністративного суду перебуває адміністративна справа № 200/10387/20-а за апеляційною скаргою Нікольської селищної територіальної виборчої комісії Маріупольського району Донецької області на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 11 листопада 2020 року за позовом Кандидата на посаду Нікольського селищного голови Маріупольського району Донецької області ОСОБА_1 до Нікольської селищної територіальної виборчої комісії Маріупольського району Донецької області, третя особа Кандидат на посаду Нікольського селищного голови Маріупольського району Донецької області ОСОБА_2 про визнання протиправними та скасування постанов, зобов`язання вчинити певні дії.

Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 11 листопада 2020 року адміністративний позов було задоволено, а саме суд: визнав протиправним та скасував протокол Нікольської селищної територіальної виборчої комісії Маріупольського району Донецької області про повторний підрахунок голосів виборців на виборчий дільниці № 140218 з виборів Нікольського селищного голови від 06.11.2020; визнав протиправною та скасував постанову Нікольської селищної територіальної виборчої комісії Маріупольського району Донецької області № 34 від 06 листопада 2020 року (13 год. 00 хв.). Про результати проведення повторного перерахунку голосів на виборчій дільниці № 140218 з виборів Нікольського селищного голови Маріупольського району Донецької області в єдиному одномандатному виборчому окрузі; визнав протиправною та скасувати постанову Нікольської селищної територіальної виборчої комісії Маріупольського району Донецької області № 35 від 06 листопада 2020 року (13 год. 40 хв.) Про встановлення результатів голосування з виборів Нікольського селищного голови Маріупольського району Донецької області в єдиному одномандатному виборчому окрузі; визнав протиправною та скасував постанову Нікольської селищної територіальної виборчої комісії Маріупольського району Донецької області № 36 від 06 листопада 2020 року (14 год. 30 хв.) Про визначення обраними депутатами у багатомандатному виборчому окрузі кандидатів у депутати; визнав протиправним та скасував протокол Нікольської селищної територіальної виборчої комісії Маріупольського району Донецької області Про результати голосування з виборів Нікольського селищного голови в єдиному одномандатному виборчому окрузі від 06 листопада 2020 року; зобов`язав Нікольську селищну територіальну виборчу комісію Маріупольського району Донецької області встановити результати виборів Нікольського селищного голови Маріупольського району Донецької області від 25 жовтня 2020 року з урахуванням результатів волевиявлення на виборчій дільниці №140218, шляхом повторного здійснення підрахунку голосів на виборчій дільниці №140218 та повторного прийняття рішення про визнання особи обраною Нікольським селищним головою Маріупольського району Донецької області, а також рішення про визнання обраними депутатами у багатомандатному виборчому окрузі.

Відповідач, не погодившись з таким рішенням, подав апеляційну скаргу, в якій зазначено, що рішення суду першої інстанції є необґрунтованим, винесеним з порушенням норм матеріального та процесуального права, у зв`язку з чим підлягає скасуванню, та просив скасувати рішення суду першої інстанції і ухвалити нове, яким у задоволенні позовних вимог відмовити у повному обсязі.

Звертаючись з апеляційною скаргою апелянт посилався, зокрема, на те, що список виборців є первинним документом, на підставі якого дільнична виборча комісія здійснює отримання бюлетенів для проведення виборів, має можливість перевірити включення або не включення фізичної особи до списку виборців на дільниці, отже запобігти порушенням в ході виборчого процесу, яке унеможливить волевиявлення громадян. Вказаний документ виготовляється в єдиному екземплярі для кожної виборчої комісії, тому його втрата є підставою для неврахування результатів виборів. Посилання суду першої інстанції на те, що за наявності контрольних талонів до бюлетенів, відповідач мав можливість за їх допомогою, отримати повторно список виборців, врахувати результати виборів, є неправильним, оскільки розділ VI Списки виборців Книги Першої ВК не містить в собі норми, яка б надавала можливість виборчим комісіям повторно отримати список виборців з Державного реєстру виборців

Матеріали справи свідчать, що відповідно до акта приймання-передачі виборчої документації від 26 жовтня 2020 року представники ТВК прийняли на зберігання від ДВК № 140218 виборчу документацію, зокрема: невикористані виборчі бюлетені, контрольні талони, списки виборців, виборчі бюлетені, які не підлягають врахуванню, контрольні листи, недійсні виборчі бюлетені.

Із протоколу засідання відповідача від 25 жовтня 2020 року № 19 вбачається, що комісією прийнято рішення про врахування відомостей протоколу про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № 140218.

27 жовтня 2020 року від кандидата на посаду Нікольського селищного голови Маріупольського району Донецької області ОСОБА_2 (третьої особи) надійшла скарга до відповідача про те, що актом перевірки виборчої документації ДВК № 140218 встановлений факт відсутності виборчої документації, а саме: відсутні списки виборців. Просив визнати недійсними бюлетені на ДВК № 140218.

Актом відповідача про перевірку виборчої документації ДВК № 140218 від 27 жовтня 2020 року встановлено, що в упаковках з виборчою документацією дільничної виборчої комісії № 140218 уточнений список виборців відсутній. Уточнений список виборців містив 1219 виборців, попередній список 1227 виборця.

Постановою Нікольської селищної територіальної виборчої комісії Маріупольського району Донецької області від 27 жовтня 2020 року № 29 визнано виборчі бюлетені на виборчій дільниці № 140218 недійсними відповідно до ст. 250 п. 29 ч. 1 «д» Виборчого кодексу України.

В подальшому відповідачем прийнята постанова (уточнююча) від 28 жовтня 2020 року № 29 у 18 год. 00 хв., якою визнано виборчі бюлетені на виборчій дільниці № 140218 (с. Тополине) в кількості 5048 (що становить 100% бюлетенів на вказаній дільниці), з яких 2582 бюлетенів на районну раду, 1233 бюлетені на селищну раду, 1233 бюлетені на селищного голову, недійсними. Також, постановою визнано голосування з виборів Нікольського селищного голови та виборів Нікольської селищної ради на виборчій дільниці № 140128 недійсними.

Постановою Нікольської селищної територіальної виборчої комісії Маріупольського району Донецької області від 28 жовтня 2020 року № 31, яка прийнята о 10 год. 00 хв., визнано обраним Нікольським селищним головою кандидата, який за результатами голосування виборців отримав найбільшу з іншими кандидатами кількість голосів виборців, а саме ОСОБА_2 .

Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 30.10.2020, яке набуло законної сили 03.11.2020, адміністративний позов задоволено частково, а саме: визнано протиправним та скасовано постанову Нікольської селищної територіальної виборчої комісії Маріупольського району Донецької області №29 від 27 жовтня 2020 року; визнано протиправним та скасованопостанову Нікольської селищної територіальної виборчої комісії Маріупольського району Донецької області №31 від 28 жовтня 2020 року. Визнано протиправним та скасовано постанову (уточнюючу) Нікольської селищної територіальної виборчої комісії Маріупольського району Донецької області №29 від 28 жовтня 2020 року. Зобов`язано Нікольську селищну територіальну виборчу комісію Маріупольського району Донецької області встановити результати виборів Нікольського селищного голови Маріупольського району Донецької області від 25 жовтня 2020 року з урахуванням результатів волевиявлення на виборчій дільниці №140218. У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Суд аналізуючи норми ВК України дійшов висновку, що відсутність списків вибрів не може бути підставою для визнання недійсними бюлетенів на дільничній виборчій дільниці чи визнання недійсним голосування на виборчій дільниці. Визнання відповідачем недійсними бюлетенів на дільничній виборчій дільниці №140218 порушує право виборців цієї дільниці на волевиявлення під час голосування. Суд вважав обґрунтованими посилання представника позивача на те, що у разі недостатності наявної виборчої документації вказаної дільниці, попередній та уточнений список виборців члени Нікольської селищної територіальної виборчої комісії могли отримати від територіального органу ведення Державного реєстру виборців.

Ухвалою Донецького окружного адміністративного суду від 05.11.2020, роз`яснено рішення Донецького окружного адміністративного суду від 30 жовтня 2020 року у справі №200/10040/20-а, а саме: при виконанні рішення Донецького окружного адміністративного суду від 30 жовтня 2020 року у справі №200/10040/20-а, Нікольській селищній територіальній виборчій комісії Маріупольського району Донецької області слід повторно здійснити підрахунок голосів на виборчій дільниці №140218 та повторно прийняти рішення про визнання особи обраною Нікольським селищним головою Маріупольського району Донецької області.

Нікольською селищною територіальною виборчою комісією Маріупольського району Донецької області, на виконання рішення Донецького окружного адміністративного суду від 30.10.2020 та ухвали Донецького окружного адміністративного суду від 05.11.2020 по справі №200/10040/20-а було внесено відповідні дані в протокол безперервного засідання.

06.11.2020 Нікольською селищною територіальною виборчою комісією Маріупольського району Донецької області було здійснено повторний підрахунок голосів виборців-на виборчий дільниці № 140218 з виборів Нікольського селищного голови. За результати підрахунку складено протокол.

Постановою Нікольської селищної територіальної виборчої комісії Маріупольського району Донецької області № 34 від 6 листопада 2020 року (13 год. 00 хв.) Про результати проведення повторного перерахунку голосів на виборчій дільниці № 140218 з виборів Нікольського селищного голови Маріупольського району Донецької області в єдиному одномандатному виборчому окрузі, керуючись п. 1 ч. 1 ст. 252 ВК України, визнано голосування на виборчій дільниці № 140218 з виборів Нікольського селищного голови Маріупольського району Донецької області недійсним у зв`язку із встановленням викладених у постанові порушень положень Виборчого кодексу України, внаслідок неможливості достовірного встановлення результатів волевиявлення виборців.

В якості підстави для прийняття такої постанови зазначено, що територіальна комісія: позбавлена об`єктивної можливості порівняти списки виборців та витяг із списку виборців відповідно до ч.9 ст.250 ВК України; позбавлена об`єктивної можливості підрахувати кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені для голосування з відповідних місцевих виборів, Нікольського селищного голови Маріупольського району Донецької області за підписами виборців у списку виборців та відмітками «голосував за місцем перебування» у списку виборців та оголосити їх з кількість, що передбачено ч.11 ст.250 ВК України; на виконання ч.13 ст.250 ВК України позбавлений можливості встановити кількість контрольних талонів зазначених у частині 12 ст. 250 ВК України, кількість, виборців визначених у ч.11 ст.250, оголосити її та внести до протоколу про підрахунок голосів виборців, які отримали виборчі бюлетені; на вимогу ч.16 ст.250 ВК України позбавлена можливості перевірки кількості невикористаних бюлетенів і кількості виборців, які отримали виборці бюлетені, кількість виборчих бюлетенів, отриманих дільничною комісією. За результатами повторного здійснення підрахунку встановлена відсутність в упаковках х виборчою документацією ДВК попереднього та уточненого списків виборців. З урахуванням викладено територіальна комісія позбавлена об`єктивної можливості встановити відсутність випадків незаконного голосування на виборах саме Нікольського селищного голови Маріупольського району Донецької області, зокрема голосування особами, які не мають права голосу на відповідних виборах; голосування особами, які не включені до списку виборців на виборчій дільниці або включені до нього безпідставно; голосування особою більш ніж один раз.

З урахуванням постанови Нікольської селищної територіальної виборчої комісії Маріупольського району Донецької області № 34 від 6 листопада 2020 року, Нікольською ТВК були прийняті постанови № 35 від 06 листопада 2020 року (13 год. 40 хв.) Про встановлення результатів голосування з виборів І Іікольського селищного голови Маріупольського району Донецької області в єдиному одномандатному виборчому окрузі та № 36 від 06 листопада 2020 року (14 год. 30 хв.) Про визначення обраними депутатами у багатомандатному виборчому окрузі кандидатів у депутати. Також був складений протокол про результати голосування з виборів Нікольського селищного голови в єдиному одномандатному виборчому окрузі.

За пунктами 2, 4, 8 частиною 1 статті 306 Кодексу адміністративного судочинства України, суддя-доповідач в порядку підготовки справи до апеляційного розгляду: з`ясовує обставини, на які посилаються учасники справи як на підставу своїх вимог і заперечень; пропонує учасникам справи подати нові докази, на які вони посилаються, або витребовує їх за клопотанням особи, яка подала апеляційну скаргу, або з власної ініціативи; вирішує інші питання, необхідні для апеляційного розгляду справи.

Частиною 1 статті 72 Кодексу адміністративного судочинства України встановлено, що доказами в адміністративному судочинстві є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Відповідно до ч.3 ст.77 Кодексу адміністративного судочинства України, докази суду надають учасники справи. Суд може пропонувати сторонам надати докази та збирати докази з власної ініціативи, крім випадків, визначених цим Кодексом.

Згідно з ч.3 ст.80 Кодексу адміністративного судочинства України, про витребування доказів за власною ініціативою або за клопотанням учасника справи, або про відмову у витребуванні доказів суд постановляє ухвалу.

Стаття 21 Закону України «Про Центральну виборчу комісію» визначає повноваження Комісії щодо організації підготовки і проведення виборів депутатів Верховної Ради Автономної Республіки Крим, депутатів місцевих рад, сільських, селищних, міських голів.

За вимогами п.10 чт.1 ст. 205 ВК України, Центральна виборча комісія, крім повноважень, передбачених Законом України "Про Центральну виборчу комісію" здійснює інші повноваження, передбачені цим Кодексом та законами України.

Враховуючи вищевикладене, для повного і всебічного з`ясування обставин справи, встановлення істини та правильного вирішення вищезазначеної справи, суд дійшов до висновку про необхідність отримання роз`яснення Центральної виборчої комісії щодо застосування норм виборчого законодавства з питання повторного перерахунку голосів ТВК по окремій дільничній виборчої дільниці в разі відсутності (втраті) списку виборців, який був наявний на момент передачі виборчих документів від ДВК то ТВК.

На підставі вищевикладеного, керуючись статтями 72, 77, 80, 325, 328 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

УХВАЛИВ:

Центральній виборчій комісії надати на адресу Першого апеляційного адміністративного суду до 11 год. 00 хв. 14 листопада 2020 року роз`яснення щодо застосування норм виборчого законодавства з питання повторного перерахунку голосів ТВК по окремій дільничній виборчої дільниці в разі відсутності (втраті) списку виборців, який був наявний на момент передачі виборчих документів від ДВК то ТВК.

Справа призначена на 11 год. 00 хв. 14 листопада 2020 року.

Копію цієї ухвали направити на адресу сторін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та оскарженню не підлягає.

Суддя-доповідач Е.Г. Казначеєв

Судді: І.В. Геращенко

Г.М. Міронова