Справа № 160/14521/20
Суддя: Верба Ірина Олександрівна
Дата ухвалення: 2020-11-06 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого судді Верба І.О.
при секретарі судового засіданняШурпіновій К.О.
розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Дніпрі у порядку загального позовного провадження адміністративну справу за адміністративним позовом кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії «Слуга Народу» ОСОБА_1 до Криворізької міської територіальної виборчої комісії Криворізького району Дніпропетровської області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача - Тернівська районна у місті Кривому Розі територіальна виборча комісія Дніпропетровської області, про визнання протиправною та скасування постанови, зобов`язання вчинити певні дії, -
1. 05.11.2020 о 19 год. 23 хв. кандидат на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії «Слуга Народу» ОСОБА_1 звернувся до Дніпропетровського окружного адміністративного суду з позовною заявою до Криворізької міської територіальної виборчої комісії Криворізького району Дніпропетровської області про:
- визнання такою, що не відповідає вимогам законодавства (протиправною) та скасування постанови Криворізької міської територіальної виборчої комісії Криворізького району Дніпропетровської області від 03.11.2020 № 115 про розгляд скарги довіреної особи кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії «Слуга Народу» ОСОБА_1 на рішення та дії Тернівської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області;
- зобов`язання Криворізької міської територіальної виборчої комісії Криворізького району Дніпропетровської області розглянути з дотриманням статей 70, 72 Виборчого кодексу України скаргу довіреної особи кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії «Слуга Народу» ОСОБА_1 ОСОБА_2 про визнання таким, що не відповідає вимогам законодавства (протиправним) та скасування протоколу Тернівської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області про підсумки голосування з виборів Криворізького міського голови у Єдиному одномандатному міському виборчому окрузі у межах Тернівського районного в місті територіального виборчого округу від 02.11.2020.
2. Ухвалою суду від 06.11.2020 прийнято позов до розгляду, відкрито провадження у справі; залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача, Тернівську районну у місті Кривому Розі територіальну виборчу комісію Дніпропетровської області; призначено справу до розгляду за правилами загального позовного провадження у підготовчому засіданні 06.11.2020 о 15:00; встановлено учасникам справи строки для надання заяв по суті спору, витребувано докази.
3. 06.11.2020 на електронну адресу суду надійшло клопотання довіреної особи позивача ОСОБА_7. про відкладення розгляду справи на 07.11.2020 у зв`язку із необхідністю подання додаткових доказів та забезпечення явки позивача у судове засідання для надання пояснень.
4. 06.11.2020 на електронну адресу суду надійшло клопотання кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Дніпропетровської територіальної організації політичної партії «Європейська солідарність» ОСОБА_3 про залучення його до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних на предмет спору. Ухвалою суду від 06.11.2020 у задоволенні клопотання про залучення третьої особи відмовлено.
5. 06.11.2020 о 15 год. 28 хв. на електронну адресу суду надійшли письмові пояснення Криворізької міської територіальної виборчої комісії Криворізького району Дніпропетровської області.
6. Ухвалою суду від 06.11.2020 закрито підготовче провадження, призначено справу до судового розгляду по суті 06.11.2020 о 16:30.
7. 06.11.2020 у судове засідання учасники справи не прибули. Відповідно до частини третьої статті 268 КАС України неприбуття у судове засідання учасника справи, повідомленого відповідно до положень цієї статті, не перешкоджає розгляду справи.
8. Позивач не погоджується із прийняттям 03.11.2020 оскаржуваної постанови № 115, якою скаргу довіреної особи позивача від 03.11.2020 залишено без розгляду, зазначає, що звертаючись із скаргою, суб`єкт оскарження посилався на допущені порушення, а саме під час передачі протоколів про підрахунок голосів виборців та іншої виборчої документації з ДВК № 121706, № 121715, № 121729, № 121695, № 121716, № 121725, № 121699, № 121707 виборча документація мала пошкодження упакування та ознаки розпечатування пакетів із запакованими документами.
9. Враховуючи те, що при прийнятті документів від вищезазначених ДВК 26.10.2020 виявлено ознаки розпечатування пакетів із запакованими документами дільничної виборчої комісії, про довіреними особами кандидата на посаду Криворізького міського голови ОСОБА_1 та офіційними спостерігачами на місцевих виборах 25.10.2020 було складено та подано до ТВК відповідні заяви та акти про порушення виборчої документації, ТВК зобов`язано було прийняти рішення про повторний підрахунок голосів виборців на відповідній виборчій дільниці у відповідності до вимог пункту 10 статті 254 ВК України.
10. Таким чином, внаслідок складання протоколу про підсумки ТВК було порушено нижченаведені приписи ВК України, оскільки:
- ТВК не перевірено належним чином комплектність та цілісність упаковки усіх пакетів з виборчою документацією з ДВК № 121695, № 121699, № 121706, № 121707, № 121715, № 121716, № 121725 та № 121729;
- не надано належної оцінки поданим разом зі скаргою доказам (фото, відеоматеріалам), не розглянуто скаргу по суті, відтак не зазначено підстави відхилення кожного з поданих доказів щодо наявності ознак розпечатування виборчої документації, поданої до ТВК вищевказаними ДВК;
- не прийнято рішення про повторний підрахунок голосів на виборчих дільницях № 121695, № 121699, № 121706, № 121707, № 121715, № 121716, № 121725 та № 121729.
11. Відповідач дійшов помилкового висновку, що суб`єкт оскарження вже скористався правом на судове оскарження дій суб`єкта оскарження, чим мотивував залишення без розгляду скарги на рішення, оформлене у формі протоколу про підсумки голосування з виборів Криворізького міського голови в Єдиному одномандатному міському виборчому окрузі у межах Тернівського районного в місті територіального виборчого округу від 02.11.2020.
12. Зазначений висновок відповідача є протиправним, оскільки суб`єкт оскарження не звертався зі скаргами або позовами, предметом яких є оскарження саме рішення (а не дії, бездіяльності) ТВК.
13. У скарзі суб`єктом оскарження ставиться питання про скасування постанови ТВК про підсумки голосування з виборів Криворізького міського голови в Єдиному одномандатному міському виборчому окрузі у межах Тернівського районного в місті територіального виборчого округу, а не визнання протиправними дій, бездіяльності ТВК.
14. Скарга була мотивована тим, що згідно із частиною десятою статті 254 ВК України прийняття рішення ТВК про проведення повторного підрахунку голосів у разі виявлення порушення цілісності пакетів із запакованими документами, а також у разі неможливості усунення без перерахунку бюлетенів неточностей у протоколі дільничної виборчої комісії після прийняття виборчих документів від дільничної виборчої комісії не допускається.
15. В порушення вказаної норми, за відсутності рішення суду, яке набрало законної сили та за відсутності інших законних підстав, ТВК було прийнято рішення про повторний підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях № 121706 та № 121729.
16. Приймаючи оскаржувану постанову, відповідач зазначені доводи суб`єкта звернення зі скаргою не врахував, належної правової оцінки діям та рішенням ТВК не надав.
17. Розглядаючи вищезазначену скаргу відповідачем не було перевірено викладені у ній факти, а також було порушено процедуру її розгляду.
19. Відповідач також не надав належної правової оцінки бездіяльності ТВК в частині прийняття останнім рішення про врахування відомостей протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях № 121695, № 121699, № 121706, № 121707, № 121715, № 121716, № 121725 та № 121729.
20. Відповідач не повідомив належним чином суб`єкта звернення зі скаргою про місце і час проведення засідання комісії, на якому розглядалась скарга. У зв`язку з чим суб`єкт звернення зі скаргою позбавлений можливості реалізувати своє право на участь у її розгляді, надавати пояснення, висловлювати доводи та міркування по суті розгляду, заявляти клопотання, а також подати додаткові докази та матеріали.
21. Відповідач не здійснив дії щодо підготовки до розгляду скарги, зокрема не було витребувано у ТВК відповіді, якими відмовлено в задоволенні заяв про повторний підрахунок голосів на виборчих дільницях та рішення ТВК про прийняття виборчої документації та врахування відомостей протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях, заяви про повторний підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях, рішення ТВК (протоколи) про проведення повторного підрахунку голосів та проведення повторного підрахунку голосів на виборчих дільницях.
22. Оскаржувана постанова не відповідає вимогам частини сьомої статті 72 ВК України, пункту 9.7 «Порядку організації роботи та ведення діловодства виборчих комісій з виборів Президента України, народних депутатів України, місцевих виборів», затвердженого постановою ЦВК України від 10.08.2020 № 173.
23. Залишаючи скаргу без розгляду відповідач мотивував своє рішення тим, що строк подання скарги обчислюється з моменту бездіяльності ТВК, тобто з 26.10.2020. Однак такий висновок відповідача є протиправним, хибним, оскільки предметом оскарження згідно скарги є рішення, а не дії чи бездіяльності ТВК.
24. Згідно із частиною першою статті 66 ВК України скарга до виборчої комісії може бути подана суб`єктом звернення зі скаргою протягом двох днів після прийняття рішення, вчинення дії чи бездіяльності суб`єктом оскарження, за винятком випадків, зазначених у частинах другій і третій цієї статті.
25. В даному випадку строк оскарження постанови про підсумки голосування ТВК визначається з дня прийняття відповідного рішення ТВК у формі протоколу, а не з дня вчинення дії/бездіяльності, отже, строк подання скарги порушено не було, оскільки протокол про підсумки було складено 02.11.2020, а скаргу подано 03.11.2020.
ІІІ. ДОВОДИ ВІДПОВІДАЧА
26. Криворізька міська територіальна виборча комісія Криворізького району Дніпропетровської області зазначила, що приймаючи оскаржуване рішення комісія виходила із того, що Криворізькою міською ТВК було прийнято та враховано дані протоколу про повторний підрахунок голосів виборців Тернівської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області до моменту подання скарги.
27. Постанова прийнята одноголосно присутніми у засіданні членами комісії у кількості 16 осіб.
28. За даними протоколу безперервного засідання Криворізької міської територіальної виборчої комісії Криворізького району Дніпропетровської області, яке розпочалося 25.10.2020 та триває по цей час, виборчі документи Тернівської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області були прийняті 02.11.2020 о 12 год. 15 хвил. (оскільки засідання триває й досі надати витяг з протоколу не має можливості).
29. Скарга довіреної особи надійшла після прийняття зазначеного вище рішення.
30. Відповідно до пунктів 1, 3 частини тринадцятої статті 72 ВК України виборча комісія відмовляє у задоволенні скарги, якщо встановить, що оскаржуване рішення, дія або бездіяльність суб`єкта оскарження вчинені відповідно до закону, в межах повноважень, передбачених законом, і не порушують виборчі права виборців, права і законні інтереси інших суб`єктів виборчого процесу; суб`єктом звернення зі скаргою не надано підтвердження порушення суб`єктом оскарження законодавства про вибори, а наявних у матеріалах скарги доказів недостатньо для встановлення цього факту виборчою комісією.
31. За таких обставин вважаємо, що рішення Криворізької міської територіальної виборчої комісії Криворізького району Дніпропетровської області, відображене в постанові № 115 є законним та обґрунтованим.
ІV. ПОЯСНЕННЯ ТРЕТЬОЇ ОСОБИ НА СТОРОНІ ВІДПОВІДАЧА
32. Тернівська районна у місті Кривому Розі територіальна виборча комісія Дніпропетровської області заяв по суті спору не надала.
V. ОБСТАВИНИ СПРАВИ
33. ОСОБА_1 зареєстрований кандидатом на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії «Слуга Народу» на перших місцевих виборах 25.10.2020 (а.с.12-13).
34. 31.10.2020 Тернівською районною у місті Кривому Розі територіальною виборчою комісією Дніпропетровської області прийняті постанови (а.с.53-58):
35. 02.11.2020 о 14:00 Тернівською районною у місті Кривому Розі територіальною виборчою комісією Дніпропетровської області складено протокол про підсумки голосування з виборів Криворізького міського голови в Єдиному одномандатному міському виборчому окрузі у межах Тернівського районного в місті територіального виборчого округу (а.с.59-65).
36. 03.11.2020 довірена особа кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації політичної партії «Слуга Народу» ОСОБА_1 ОСОБА_2 подав до Криворізької міської територіальної виборчої комісії Криворізького району Дніпропетровської області скаргу, в якій просив (а.с.14-20):
- в порядку підготовки до розгляду скарги витребувати у Тернівської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області відповіді, якими відмовлено в задоволенні заяв про повторний підрахунок голосів на виборчих дільницях № 121698, № 121699, № 121706, № 121707, № 121715, № 121716, № 121725, № 121729, рішення Тернівської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області про прийняття виборчої документації та врахування відомостей протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях № 121695, № 121699, № 121706, № 121707, № 121715, № 121716, № 121725, № 121729, рішення Тернівської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області (протоколи) про проведення повторного підрахунку голосів та проведено повторний підрахунок голосів на виборчих дільницях № 121729, № 121706;
- визнати таким, що не відповідає вимогам законодавства (протиправним) та скасувати протокол Тернівської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області про підсумки голосування з виборів Криворізького міського голови в Єдиному одномандатному міському виборчому окрузі у межах Тернівського районного в місті територіального виборчого округу від 02.11.2020.
37. В обґрунтування скарги суб`єктом звернення зі скаргою наведено наступне:
- під час передачі протоколів про підрахунок голосів виборців та іншої виборчої документації ДВК № 121706, № 121715, № 121729 від відповідної ДВК до ТВК, довіреною особою кандидата на посаду Криворізького міського голови від Криворізької міської організації політичної партії «Слуга Народу» ОСОБА_1 ОСОБА_6 було заявлено, що виборча документація має пошкодження упакування та ознаки розпечатування пакетів із запакованими документами;
- під час передачі протоколів про підрахунок голосів виборців та іншої виборчої документації з ДВК № 121695, № 121716 та № 121725 від відповідної ДВК до ТВК, уповноваженою особою від Криворізької міської організації Політична партія «Слуга народу» ОСОБА_4 було заявлено, що виборча документація ДВК № 121695, № 121716, № 121725 має пошкодження упакування та ознаки розпечатування пакетів із запакованими документами;
- під час передачі протоколів про підрахунок голосів виборців та іншої виборчої документації з ДВК № 121699 від зазначеної ДВК до ТВК ОСОБА_5 , яка є офіційним спостерігачем від кандидата на посаду Криворізького міського голови від Криворізької міської організації політичної партії «Слуга Народу» ОСОБА_1 , було заявлено, що виборча документація ДВК № 121699 має пошкодження упакування та ознаки розпечатування пакетів із запакованими документами;
- під час передачі протоколів про підрахунок голосів виборців та іншої виборчої документації з ДВК № 121707 від зазначеної ДВК до ТВК офіційного спостерігача від кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації політичної партії «Слуга Народу» ОСОБА_1 ОСОБА_6, було заявлено, що виборча документація ДВК № 121707 має пошкодження упакування та ознаки розпечатування пакетів із запакованими документами;
- в даному випадку існують сумніви щодо вмісту боксів з виборчою документацією даної ДВК, у зв`язку з чим довірена особа просила провести перерахунок голосів відповідної виборчої дільниці;
- таким чином, зазначені вище факти, у своїй сукупності ставлять під сумнів можливість достовірно встановити результати волевиявлення виборців на виборчих дільницях № 121695, № 121699, № 121706, № 121707, № 121715, № 121716, № 121725 та № 121729 без проведення повторного перерахунку голосів на відповідній виборчій дільниці;
- у зв`язку з фактом порушення упакування виборчої документації дільничними виборчими комісіями довірена особа, а також офіційні спостерігачі та уповноважена особа ОСОБА_1 заперечили проти вчинення ТВК відповідних дій та прийняття ТВК рішення про врахування протоколів ДВК № 121695, № 121699, № 121706, № 121715, № 121716, № 121725 та № 121729 під час встановлення підсумків голосування з виборів депутатів Криворізької міської ради Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25.10.2020 та з виборів Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25.10.2020, просив провести повторний перерахунок на ДВК, у зв`язку з чим ним було подано вищезазначені заяви про повторний підрахунок голосів виборців;
- натомість, розглянувши вищезазначені заяви, було вчинено дії направлені на прийняття виборчої документації та протоколів з зазначених вище виборчих дільниць, а у подальшому прийнято рішення врахувати відомості протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № 121695, № 121699, № 121706, № 121707, № 121716, № 121725 та № 121729 під час встановлення підсумків голосування з виборів Криворізького міського голови в Єдиному одномандатному міському виборчому окрузі у межах Тернівського районного в місті територіального виборчого округу;
- вважаю бездіяльність ТВК щодо неприйняття рішень про повторний підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях № 121695, № 121699, № 121707, № 121715, № 121716, № 121725 протиправними;
- враховуючи те, що при прийнятті документів від відповідної дільничної виборчої комісії 26.10.2020 виявлено ознаки розпечатування пакетів із запакованими документами дільничної виборчої комісії, ТВК зобов`язано було прийняти рішення про повторний підрахунок голосів виборців на відповідній виборчій дільниці у відповідності до вимог пункту 10 статті 254 ВК України;
- у відповідності до частини дванадцятої статті 254 Кодексу на ТВК покладається обов`язок провести повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці у відповідному виборчому окрузі з відповідних місцевих виборів після розгляду і прийняття протоколів та інших документів від усіх дільничних виборчих комісій;
- згідно із частиною десятою статті 254 ВК України прийняття рішення ТВК про проведення повторного підрахунку голосів у разі виявлення порушення цілісності пакетів із запакованими документами, а також у разі неможливості усунення без перерахунку бюлетенів неточностей у протоколі дільничної виборчої комісії після прийняття виборчих документів від дільничної виборчої комісії не допускається;
- в порушення частини десятої статті 254 ВК України, за відсутності рішення суду, яке набрало законної сили та за відсутності інших законних підстав, ТВК було прийнято рішення про повторний підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях №№ 121706 та 121729;
- зазначене рішення ТВК про повторний підрахунок є протиправним, 28.10.2020 суб`єктом оскарження підготовлено відповіді (постанови), якими прийнято рішення про прийняття виборчої документації та врахування відомостей протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях № 121729 та № 121706;
- оскільки до протоколу про підсумки голосування внесено відомості з дільниць № 121706 та № 121729 на підставі протиправно проведеного ТВК повторного підрахунку голосів (такого, що проведено після прийняття виборчої документації з ДВК № 121706 та № 121729) відтак зазначена обставина є самостійною підставою для визнання протиправним протоколу про підсумки голосування та є підставою для його скасування.
38. 03.11.2020 о 19 год. 19 хв. Криворізькою міською територіальною виборчою комісією Криворізького району Дніпропетровської області прийнято оскаржувану постанову № 155 «Про розгляд скарги довіреної особи кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії «Слуга Народу» ОСОБА_1 на рішення та дії Тернівської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області», якою скаргу залишено без розгляду (а.с.21-23).
39. В обґрунтування прийняття постанови від 03.11.2020 № 155 наведене наступне:
- процедура розгляду скарги передбачена статтею 70 ВК України, суб`єкту звернення було повідомлено про місце, день і час проведення засідання комісії, на якому буде здійснено розгляд скарги, шляхом направлення SMS-повідомлення о 18 годині 35 хвилин 03.11.2020 на зазначений суб`єктом звернення номер телефону НОМЕР_1 ;
- здійснивши повний, всебічний, об`єктивний аналіз поданої скарги та доданих до неї доказів, Криворізька міська територіальна виборча комісія Криворізькою району Дніпропетровської області встановила, що суб`єкт звернення скаржиться на дії Тернівської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області щодо порушення порядку підрахунку голосів на виборчих дільницях № 121698, № 121699, № 121706, № 121707, № 121715, № 121716, № 121725, № 121729;
- відлік строку на оскарження вищевказаних дій починається з 26.10.2020 - з моменту фіксації правопорушення. Таким чином, станом на дату звернення зі скаргою до Криворізької міської територіальної виборчої комісії Криворізького району Дніпропетровської області 29.10.2020 сплинув встановлений строк на подання скарги;
- з того самого питання суб`єктом звернення було подано позовну заяву до Дніпропетровського окружного адміністративного суду, а також апеляційну скаргу до Третього апеляційного адміністративного суду. Судом першої було частково задоволено позовні вимоги суб`єкта звернення: визнані протиправними дії Тернівської районної у місті Кривому Розі Територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області з прийняття пакетів з протоколами та іншої виборчої документації дільничних виборчих комісій № 121706, № 121729 під час встановлення підсумків голосування на місцевих виборах у виборчому окрузі № 6 у місті Кривий Ріг Криворізького району Дніпропетровської області з виборів депутатів Криворізької міської ради Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25.10.2020 та з виборів Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25.10.2020. Визнана бездіяльність Тернівської районної у місті Кривому Розі Територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області щодо неприйняття рішення про повторний підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях № 121706, № 121729 у виборчому окрузі № 6 у місті Кривий Ріг Криворізького району з виборів депутатів Криворізької міської ради Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25.10.2020 та з виборів Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25.10.2020. Зобов`язано Тернівську районну у місті Кривому Розі Територіальну виборчу комісію Дніпропетровської області вчинити дії з проведення повторного підрахунку голосів виборців а виборчих дільницях № 121706, № 121729 у виборчому окрузі № 6 у місті Кривий Ріг Криворізького району з виборів депутатів Криворізької міської ради Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25.10.2020 та з виборів Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25.10.2020;
- рішенням Третього апеляційного адміністративного суду від 03.11.2020 у задоволенні апеляційної скарги було відмовлено;
- таким чином, враховуючи те, що суб`єкт звернення вже скористався своїм правом на оскарження дій суб`єкта оскарження у судовому порядку, Криворізька міська територіальна виборча комісія Криворізького району Дніпропетровської області повинна врахувати рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду та Третього апеляційного адміністративного суду, а також порушення суб`єктом встановленого для звернення строку на подання скарги;
- згідно із частиною 3 статті 72 ВК України виборча комісія приймає рішення про залишення скарги без розгляду по суті, якщо вона подана неналежним суб`єктом звернення зі скаргою чи до неналежного суб`єкта розгляду скарги або з порушенням строків оскарження, встановлених цим Кодексом.
40. Кандидат на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії «Слуга Народу» ОСОБА_1 звернувся до суду із позовною заявою до Тернівської районної у місті Кривому Розі Територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області в якій просив:
- визнати протиправним дії Тернівської районної у місті Кривому Розі Територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області з прийняття пакетів з протоколами та іншої виборчої документації дільничних виборчих комісій № № 121695, 121699, 121706, 121707, 121715, 121716, 121725 та 121729 під час встановлення підсумків голосування на місцевих виборах у виборчому окрузі № 7 у місті Кривий Ріг Криворізького району Дніпропетровської області з виборів депутатів Криворізької міської ради Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року та з виборів Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року;
- визнати бездіяльність Тернівської районної у місті Кривому Розі Територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області щодо неприйняття рішення про повторний підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях № № 121695, 121699, 121706, 121707, 121715, 121716, 121725 та 121729 у виборчому окрузі № 7 у місті Кривий Ріг Криворізького району з виборів депутатів Криворізької міської ради Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року та з виборів Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року після розгляду і прийняття протоколів та інших документів від усіх дільничних виборчих комісій;
- зобов`язати Тернівську районну у місті Кривому Розі Територіальну виборчу комісію Дніпропетровської області вчинити дії з проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчих дільницях № № 121695, 121699, 121706, 121707, 121715, 121716, 121725 та 121729 у виборчому окрузі № 7 у місті Кривий Ріг Криворізького району з виборів депутатів Криворізької міської ради Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року та з виборів Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року.
- визнано протиправним дії Тернівської районної у місті Кривому Розі Територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області з прийняття пакетів з протоколами та іншої виборчої документації дільничних виборчих комісій № № 121706, 121729 під час встановлення підсумків голосування на місцевих виборах у виборчому окрузі № 6 у місті Кривий Ріг Криворізького району Дніпропетровської області з виборів депутатів Криворізької міської ради Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року та з виборів Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року;
- визнано бездіяльність Тернівської районної у місті Кривому Розі Територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області щодо неприйняття рішення про повторний підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях № № 121706, 121729 у виборчому окрузі № 6 у місті Кривий Ріг Криворізького району з виборів депутатів Криворізької міської ради Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року та з виборів Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року;
- зобов`язано Тернівську районну у місті Кривому Розі Територіальну виборчу комісію Дніпропетровської області вчинити дії з проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчих дільницях №№ 121706, 121729 у виборчому окрузі № 6 у місті Кривий Ріг Криворізького району з виборів депутатів Криворізької міської ради Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року та з виборів Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року;
- в іншій частині позовних вимог відмовлено.
42. Постановою суду апеляційної інстанції від 03.11.2020 встановлено, що не погодившись із рішенням суду першої інстанції в частині відмовлених позовних вимог позивач подав апеляційну скаргу.
43. Залишаючи апеляційну скаргу кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії «Слуга Народу» ОСОБА_1 без задоволення та рішення суду першої інстанції від 30.10.2020 без змін, суд апеляційної інстанції зазначив, що вірним є висновок суду першої інстанції про відсутність у ТВК передбачених частинами 9-10 статті 254 ВК України підстав для прийняття рішення про проведення повторного підрахунку голосів по дільницям № 121695, № 121699, № 121707, № 121715, № 121716 та № 121725.
VІ. ПРАВОВЕ РЕГУЛЮВАННЯ СПІРНИХ ПРАВОВІДНОСИН
44. Підготовка та проведення виборів регулюються Конституцією України, Виборчим кодексом України, законами України «Про Центральну виборчу комісію», «Про Державний реєстр виборців», іншими законами України, а також прийнятими відповідно до них іншими актами законодавства та актами Центральної виборчої комісії.
45. Відповідно до частини першої статті 64 ВК України суб`єкт виборчого процесу може оскаржити рішення, дії чи бездіяльність, що стосуються виборчого процесу, до суду в порядку, встановленому КАС України.
46. Виключно до суду шляхом подання позовної заяви оскаржуються рішення чи дії окружної виборчої комісії, рішення чи дії територіальної виборчої комісії, крім встановлених цим Кодексом випадків (пункт 1-1 частини другої статті 64 ВК України).
47. Згідно із пунктом 1 частини першої статті 65 ВК України суб`єктом звернення до виборчої комісії зі скаргою, що стосується виборчого процесу, може бути кандидат, зареєстрований для участі у відповідних виборах. Від імені кандидата суб`єктом звернення зі скаргою може бути також довірена особа кандидата, представник кандидата у ЦВК, територіальній виборчій комісії.
48. Кандидат, зареєстрований для участі у відповідних виборах та від його імені довірена особа можуть оскаржити до відповідної виборчої комісії рішення, дії чи бездіяльність суб`єктів оскарження, якщо такі рішення, дії чи бездіяльність стосуються відповідного регіону, округу, де цей кандидат зареєстрований для участі у виборах (абзац другий частини другої статті 65 ВК України).
49. Пунктом 1 частини четвертої статті 65 ВК України встановлено, що до територіальної виборчої комісії, яка встановлює результати відповідних місцевих виборів, може бути подана скарга на рішення, дії чи бездіяльність територіальної виборчої комісії, яка встановлює підсумки голосування з відповідних місцевих виборів.
50. Строки подання скарг встановлені статтею 66 ВК України.
51. Скарга до виборчої комісії може бути подана суб`єктом звернення зі скаргою протягом двох днів після прийняття рішення, вчинення дії чи бездіяльності суб`єктом оскарження, за винятком випадків, зазначених у частинах другій і третій цієї статті (частина перша статті 66 ВК України).
52. Частиною третьою статті 66 ВК України встановлено, що скарга щодо рішень, дій чи бездіяльності виборчої комісії, членів виборчих комісій, що мали місце у день голосування, під час підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці, встановлення підсумків голосування та/або під час транспортування виборчих документів, може бути подана до виборчої комісії не пізніше наступного дня після дня прийняття рішення, вчинення дії або бездіяльності, але не пізніше часу прийняття відповідною виборчою комісією виборчих документів такої виборчої комісії відповідно до цього Кодексу.
53. Обчислення строку оскарження починається з наступного дня після дня прийняття рішення, вчинення дії чи бездіяльності, які оскаржуються (частина четверта статті 66 ВК України).
54. Днем подання скарги вважається день фактичного отримання скарги виборчою комісією (частина сьома статті 66 ВК України).
55. Вимоги до змісту і форми скарги встановлені статтею 67 ВК України.
56. Скарга, оформлена без дотримання вимог статті 67 цього Кодексу, повертається суб`єкту звернення зі скаргою без розгляду не пізніш як на наступний день після дня надходження скарги, а скарга, подана напередодні дня голосування, в день голосування чи наступного дня, - невідкладно (частина перша статті 68 ВК України).
57. Відповідно до частини першої статті 69 ВК України скарга, оформлена з дотриманням вимог статті 67 цього Кодексу, розглядається відповідною виборчою комісією на її засіданні не пізніш як на третій день з дня отримання скарги, за винятком випадків, передбачених частинами другою - четвертою цієї статті.
58. Скарга щодо порушення, яке мало місце у день голосування, під час підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці та/або під час транспортування виборчих документів, розглядається відповідною виборчою комісією у дводенний строк з дня її отримання (частина третя статті 69 ВК України).
59. Скарга, оформлена з додержанням вимог цього Кодексу, розглядається відповідною виборчою комісією на її засіданні (частина перша статті 70 ВК України).
60. На засідання виборчої комісії з розгляду скарги обов`язково запрошується суб`єкт звернення зі скаргою, суб`єкт оскарження, заінтересовані особи, зазначені у скарзі (частина друга статті 70 ВК України).
61. Згідно із частиною третьою статті 70 ВК України, про місце, день і час проведення засідання комісії, на якому передбачається розгляд скарги, виборча комісія повідомляє осіб, вказаних у частині другій цієї статті, рекомендованою телеграмою, факсимільним повідомленням, засобами електронної пошти, по телефону (телефонограмою, SMS-повідомленням). Докази повідомлення зазначених осіб додаються до протоколу засідання виборчої комісії, на якому відбувався розгляд скарги.
62. Неприбуття на засідання виборчої комісії осіб, які були належним чином повідомлені про нього, не перешкоджає розгляду скарги (частина четверта статті 70 ВК України).
63. Відповідно до частини другої статті 72 ВК України перед розглядом скарги по суті виборча комісія вивчає скаргу для встановлення:
1) чи подано скаргу належним суб`єктом звернення зі скаргою, визначеним цим Кодексом;
2) чи віднесено цим Кодексом розгляд скарги до повноважень виборчої комісії (належний суб`єкт розгляду скарги);
3) чи дотримано суб`єктом звернення зі скаргою строки оскарження, встановлені цим Кодексом.
64. Виборча комісія приймає рішення про залишення скарги без розгляду по суті, якщо вона подана неналежним суб`єктом звернення зі скаргою чи до неналежного суб`єкта розгляду скарги або з порушенням строків оскарження, встановлених цим Кодексом (частина третя статті 72 ВК України).
65. Відповідно до частини п`ятої статті 72 ВК України у разі якщо скаргу подано належним суб`єктом звернення зі скаргою до належного суб`єкта розгляду такої скарги в установлені цим Кодексом строки, виборча комісія переходить до розгляду скарги по суті.
VІІ. ОЦІНКА СУДУ
66. Підрахунок голосів виборців, установлення підсумків голосування і результатів місцевих виборів є сьомим, заключним етапом виборчого процесу місцевих виборів відповідно до частини першої статті 196 ВК України.
67. Звернувшись 05.11.2020 до суду із цим позовом, позивач оскаржує постанову територіальної виборчої комісії від 03.11.2020 № 115, якою скаргу довіреної особи кандидата на посаду Криворізького міського голови від 03.11.2020 залишено без розгляду на підставі частини третьої статті 72 ВК України.
68. Зокрема, відповідно до вказаної норми, виборча комісія приймає рішення про залишення скарги без розгляду по суті, якщо вона подана з порушенням строків оскарження, встановлених цим Кодексом.
69. Строки подання скарг встановлені статтею 66 ВК України.
70. Частиною третьою статті 66 ВК України встановлено, що скарга щодо рішень, дій чи бездіяльності виборчої комісії, членів виборчих комісій, що мали місце під час встановлення підсумків голосування, може бути подана до виборчої комісії не пізніше наступного дня після дня прийняття рішення, вчинення дії або бездіяльності, але не пізніше часу прийняття відповідною виборчою комісією виборчих документів такої виборчої комісії відповідно до цього Кодексу.
71. Обґрунтовуючи у постанові залишення скарги без розгляду, відповідач зазначає про пропущення заявником строку для оскарження дій, про протиправність яких зазначає заявник, та вирішення спірних правовідносин у судовому порядку.
72. Такі підстави залишення скарги без розгляду - як прийняття територіальною виборчою комісією виборчих документів від виборчої комісії, оскаржувана постанова не містить.
73. Доводи відповідача про прийняття та врахування протоколу від 02.11.2020 до подання 03.11.2020 скарги матеріалами справи не підтверджені.
74. Суд критично ставиться до доводів відповідача про прийняття 02.11.2020 о 12 год. 15 хвил. протоколу з приміткою «уточнений» від 02.11.2020, оскільки вказаний протокол підписаний членами Тернівської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області 02.11.2020 о 14 год. 00 хвил. (а.с.63).
75. При цьому, відповідно до частини другої статті 77 КАС України у адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.
76. У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.
77. Суд зазначає, що предметом оскарження у скарзі довіреної особи позивача від 03.11.2020 є протокол Тернівської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області про підсумки голосування з виборів Криворізького міського голови у Єдиному одномандатному міському виборчому окрузі у межах Тернівського районного в місті територіального виборчого округу від 02.11.2020.
78. Розглянувши 03.11.2020 скаргу, відповідачем прийнято постанову «Про розгляд скарги довіреної особи кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії «Слуга Народу» ОСОБА_1 на рішення та дії Тернівської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області» № 115, однак у прохальній частині скарги не заявлена вимога про визнання протиправними дій, предметом оскарження заявлено виключно протокол від 02.11.2020, а протиправність дій, які передували його прийняттю, наведено в обґрунтування скарги.
79. Відповідно до частини п`ятої статті 72 ВК України у разі, якщо скаргу подано належним суб`єктом звернення зі скаргою до належного суб`єкта розгляду такої скарги в установлені цим Кодексом строки, виборча комісія переходить до розгляду скарги по суті.
80. З огляду на викладене, судом не встановлено порушення (недодержання) заявником строку подання скарги, наявність підстав для залишення скарги без розгляду матеріалами справи не підтверджуються, заявлені відповідачем додаткові підстави для залишення скарги без розгляду оскаржувана постанова не містить, у зв`язку із чим суд вважає відсутніми підстави для залишення скарги від 03.11.2020 без розгляду.
83. Однак, скарга по суті не розглянута.
84. Надаючи оцінку доводам позивача про незапрошення його довіреної особи для розгляду скарги, суд вважає їх обґрунтованими, оскільки в оскаржуваній постанові зазначено про виклик суб`єкта звернення зі скаргою у порядку частини третьої статті 70 ВК України, а саме шляхом направлення SMS-повідомлення о 18 годині 35 хвилин 03.11.2020 на зазначений суб`єктом звернення номер телефону НОМЕР_1 .
85. Проте, у скарзі від 03.11.2020, поданій довіреною особою ОСОБА_2 , зазначено інший засобу зв`язку, а саме номер телефону НОМЕР_2 та електронну адресу ІНФОРМАЦІЯ_1 Доказів запрошення заявника за вказаними у скарзі засобами зв`язку відповідач не надав.
VІІІ. ВИСНОВКИ СУДУ
86. З аналізу матеріалів справи та наведених норм законодавства суд дійшов висновку про обґрунтованість заявленого позову у зв`язку із відсутністю в оскаржуваній постанові підстав, встановлених частиною третьою статті 66, статтею 72 ВК України, для залишення скарги від 03.11.2020 без розгляду, що є підставою для задоволення заявленого позову із покладенням на відповідача витрат на сплату судового збору.
87. Керуючись статтями 241-246 КАС України, суд, -
89. Визнати протиправною та скасувати постанову Криворізької міської територіальної виборчої комісії Криворізького району Дніпропетровської області від 03.11.2020 № 115 «Про розгляд скарги довіреної особи кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії «Слуга Народу» ОСОБА_1 на рішення та дії Тернівської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області».
90. Зобов`язати Криворізьку міську територіальну виборчу комісію Криворізького району Дніпропетровської області розглянути у порядку, встановленому Виборчим кодексом України, скаргу довіреної особи кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії «Слуга Народу» ОСОБА_1 ОСОБА_2 від 03.11.2020.
92. Рішення суду набирає законної сили відповідно до вимог статті 272 КАС України та може бути оскаржене в строк, передбачений статтею 278 КАС України.
93. Повне рішення проголошено 06.11.2020.
Суддя І.О. Верба