Справа № 160/13923/20
Суддя: Турлакова Наталія Василівна
Дата ухвалення: 2020-10-30 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого судді Турлакової Н.В.
розглянувши у письмовому провадженні у місті Дніпро адміністративну справу за позовною заявою кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії «Слуга Народу» ОСОБА_1 до Центрально-Міської районної у місті Кривому Розі Територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області, третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: кандидат на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Дніпропетровської територіальної організації Політичної партії «Європейська солідарність» ОСОБА_2 про визнання дій та бездіяльності протиправними та зобов`язання вчинити певні дії,-
Кандидат на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії «Слуга Народу» ОСОБА_1 звернувся до суду із позовною заявою до Центрально-Міської районної у місті Кривому Розі Територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області в якій з урахуванням заяв про зменшення позовних вимог від 30.10.2020р., просить:
- визнати протиправним дії Центрально-Міської районної у місті Кривому Розі Територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області з прийняття пакетів з протоколами та іншою виборчою документацією з дільничних виборчих дільниць № № 121757, 121760, 121765, 121768 під час встановлення підсумків голосування на місцевих виборах у виборчому окрузі № 7 у місті Кривий Ріг Криворізького району Дніпропетровської області з виборів депутатів Криворізької міської ради Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року та з виборів Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року;
- визнати протиправною бездіяльність Центрально-Міської районної у місті Кривому Розі Територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області щодо неприйняття рішення про повторний підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях № № 121757, 121760, 121765, 121768 у виборчому окрузі № 7 у місті Кривий Ріг Криворізького району з виборів депутатів Криворізької міської ради Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року та з виборів Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року після розгляду і прийняття протоколів та інших документів від усіх дільничних виборчих комісій;
- зобов`язати Центрально-Міську районну у місті Кривому Розі Територіальну виборчу комісію Дніпропетровської області вчинити дії з проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчих дільницях № № 121757, 121760, 121765, 121768 у виборчому окрузі № 7 у місті Кривий Ріг Криворізького району з виборів депутатів Криворізької міської ради Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року та з виборів Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року.
В обґрунтування позову позивач зазначив, що 25.10.2020 р. розпочалося безперервне засідання Центрально-Міської районної у місті Кривому Розі Територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області з встановлення підсумків голосування та результатів відповідних місцевих виборів у виборчому окрузі № 7 у місті Кривий Ріг Криворізького району Дніпропетровської області. 26.10.2020 року Дільничними виборчими комісіями № № 121757, 121760, 121765, 121768 складено протоколи про підрахунок голосів виборців на відповідних виборчих дільницях з місцевих виборів 25 жовтня 2020р. Під час передачі протоколів про підрахунок голосів виборців та іншої виборчої документації від зазначених ДВК до Центрально-Міської ТВК, довіреною особою кандидата на посаду Криворізького міського голови Шевчика Д.В. ОСОБА_3 було заявлено про те, що виборча документація зазначених вище ДВК має пошкодження упакування та ознаки розпечатування пакетів із запакованими документами, що є порушенням ст. ст. 250, 253, 254 Виборчого кодексу України. Факт порушення цілісності виборчої документації підтверджується фото та відеозаписами виборчої документації, зробленими Довіреною особою під час прибуття виборчої документації до ТВК, та з яких вбачається, що виборча документація з зазначених вище виборчих дільниць прибула до ТВК у пошкодженій упаковці, належним чином не опечатаній та не опломбованій, з пошкодженою або без контрольної стрічки, деякі сейф-пакети не містять будь-якої інформації про їх вміст. Позивач вважає, що враховуючи те, що при прийнятті документів від відповідної дільничної виборчої комісії 26 жовтня 2020 р. виявлено ознаки розпечатування пакетів із запакованими документами дільничної виборчої комісії, ТВК зобов`язано було прийняти рішення про повторний підрахунок голосів виборців на відповідній виборчій дільниці у відповідності до вимог п. 10 ст. 254 Виборчого кодексу. Натомість, відповідачем протиправно було вчинено дії направлені на прийняття виборчої документації та протоків з зазначених вище виборчих дільниць, а у подальшому прийнято рішення врахувати відомості протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № № 121757, 121760, 121765, 121768 під час встановлення підсумків голосування на відповідних місцевих виборах у виборчому окрузі № 7 у місті Кривий Ріг Криворізького району Дніпропетровської області та прийнято відповідну виборчу документацію. Позивач вважає такі дії відповідача та бездіяльність щодо неприйняття рішень про повторний підрахунок голосів виборців на зазначених виборчих дільницях протиправними.
Ухвалою суду позовну заяву прийнято до провадження та призначено до розгляду за правилами загального позовного провадження із призначення підготовчого засідання на 14.00год. 29.10.2020р. Вказаною ухвалою суду: 1) зобов`язано позивача надати до суду належним чином засвідчені копії заяв (повний текст) про повторний підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях № № 121757, 121760, 121684, 121765, 121768, 121724, 121793 у виборчому окрузі № 7 у місті Кривий Ріг із доказами подачі їх відповідачу; - копію посвідчення кандидата видане Криворізькою міською територіальною виборчою комісією Криворізького району Дніпропетровської області №3-МГ від 22 вересня 2020 р.; 2) зобов`язано відповідача надати до суду належним чином засвідчені копії: - заяв про повторний підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях № № 121757, 121760, 121684, 121765, 121768, 121724, 121793 у виборчому окрузі № 7 у місті Кривий Ріг; - пояснення чи проведено повторний підрахунок голосів на виконання вказаних заяв із наданням копій протоколів, за наявності; - актів або письмових заяв, поданих відповідно до частини десятої статті 254 ВК України; - пояснення щодо вчинених дій за результатами розгляду вказаних заяв.
Ухвалою суду від 29.10.2020р. залучено до участі у справі в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Дніпропетровської територіальної організації Політичної партії «Європейська солідарність» Ярового Юрія Борисовича.
30.10.2020р. представником відповідача до суду надано відзив на позов в якому останній заперечує проти позовних вимог, у задоволенні позову просить відмовити. Відповідач зазначає, що відповідно до Постанови Криворізької міської територіальної виборчої комісії Криворізького району Дніпропетровської області №10 від 05 вересня 2020 року, виборча дільниця № 121684 відноситься до Саксаганського району міста Кривого Рогу, виборча дільниця №121724 відноситься до Тернівського району міста Кривого Рогу, а виборча дільниця №121793 взагалі відсутня у межах Криворізького району Дніпропетровської області. Що стосується інших виборчих дільниць, а саме №№121757, 121760, 121765 та 121768, то, заяви про повторний підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях мають лише описові характеристики можливих порушень, передбачених Виборчим Кодексом України, позивачем жодних належних доказів того, що виборча документація зазначених вище ДВК має пошкодження та ознаки розпечатування пакетів не надано.
Від третьої особи до суду надані письмові пояснення в яких зазначено, що він не погоджується із наведеними позивачем доводами, а також обставинами та правовими підставами позову, вважає їх необґрунтованими, не підтвердженими належними, допустимими та достатніми доказами. Зазначає, що ані позовна заява, ані надані у якості додатків до позовної заяви документи не містять доказів не допуску зі сторони ДВК «офіційних спостерігачів» до супроводження відповідних виборчих документів до ТВК. Від зазначених у позові «офіційних спостерігачів» відсутні будь-які акти про порушення виборчого законодавства, складені відповідно до положень Виборчого кодексу України, відео- чи фотоматеріали цих порушень, не зазначено прізвища, ім`я, по батькові таких «офіційних спостерігачів», якого суб`єкта виборчого процесу вони представляли тощо. Виборчим кодексом не передбачено жодних вимог опломбування ящиків (коробок) для транспортування запечатаної виборчої документації, у яких виборча документація ДВК прибула до ТВК. Крім того, ТВК не здійснювала бездіяльності, адже прийняла рішення у порядку та строки, визначені Виборчим кодексом України, а саме: врахувати відомості протоколу про підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях, зазначених у позові.
У підготовчому засіданні 30.10.2020 року представники сторін підтримали обрані правові позиції, що викладені в позовній заяві та у відзиві на позовну заяву.
Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30 жовтня 2020 року закрито підготовче провадження, розгляд справи по суті призначено на 30 жовтня 2020 року в приміщенні Дніпропетровського окружного адміністративного суду за адресою: м.Дніпро, вул.Янгеля, 4.
В судовому засіданні 30.10.2020р. представник позивача позовні вимоги підтримав та просив задовольнити в повному обсязі.
Представник відповідача (Голова Центрально-Міської районної у місті Кривому Розі Територіальної виборчої комісії Медведюк Н.Г.) у судовому засіданні проти задоволення позовних вимог заперечувала та пояснила, що по виборчим дільницям № № 121757, 121760 була отримана документація з недоліками які усувались шляхом їх повернення до вказаних ДВК, за всіма правилами згідно Виборчого Кодексу України, виявлені пошкодження при прийнятті виборчих документів по вказаним дільницям викликані механічними пошкодженнями та дефектами паперу, по іншим дільницям пошкоджень або суттєвих недоліків виявлено не було. За результатами розгляду поданих представником позивача письмових заяв комісією були прийняті протокольні рішення про відмову в їх задоволенні, та врахування відомостей протоколів про підрахунок голосів виборців на вказаних дільницях.
Третя особа у судовому засіданні проти задоволення позовних вимог заперечувала, у задоволенні просила відмовити, посилаючись на доводи викладені в письмових поясненнях наданих до суду.
Від учасників справи надійшли відповідні клопотання про подальший розгляд справи в порядку письмового провадження, на підставі наявних в матеріалах справи доказів.
Відповідно до частини 3 статті 194 Кодексу адміністративного судочинства України, учасник справи має право заявити клопотання про розгляд справи за його відсутності. Якщо таке клопотання заявили всі учасники справи, судовий розгляд справи здійснюється в порядку письмового провадження на підставі наявних у суду матеріалів.
Враховуючи, що сторони надали клопотання про розгляд справи у порядку письмового провадження, суд на підставі частини третьої статті 194 Кодексу адміністративного судочинства України ухвалив продовжити розгляд справи у порядку письмового провадження.
Дослідивши чинне законодавство та матеріали справи, судом встановлені наступні обставини.
Судом встановлено, що Верховна Рада України Постановою від 15.07.2020 року №795-IX призначила чергові вибори депутатів місцевих рад та сільських, селищних, міських голів на неділю, 25.10.2020 року.
На підставі вказаної постанови Центральною виборчою комісією прийнято постанову від 8 серпня 2020 року № 160 "Про перші вибори депутатів сільських, селищних, міських рад територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів 25 жовтня 2020 року", згідно пункту 1 якої перші вибори депутатів сільських, селищних, міських рад територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів за переліками згідно додатків 1-24 призначено на неділю 25 жовтня 2020 року.
Постановою Центральної виборчої комісії від 30 серпня 2020 №208 "Про початок виборчого процесу місцевих виборів 25 жовтня 2020 року" оголошено з 05 вересня 2020 року початок виборчого процесу місцевих виборів, призначених на 25 жовтня 2020 року.
Постановою Криворізької міської територіальної виборчої комісії Криворізького району Дніпропетровської області №22 від 22.09.2020р., комісія постановила зареєструвати ОСОБА_1 кандидатом на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії «Слуга Народу» на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року.
Довіреною особою кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації політичної партії «Слуга Народу» ОСОБА_1 . ОСОБА_3 до Центрально-Міської районної у місті Кривому Розі ТВК Дніпропетровської області були подані заяви про повторний підрахунок голосів виборів на виборчих дільницях №121757 (вх.№9 від 27.10.2020р.), №121760 (вх.№11 від 28.10.2020р.), №121765 (вх.№5 від 27.10.2020р.), №121768 (вх.№4 від 27.10.2020р.), оригінали яких були досліджені в судовому засіданні, в яких зазначено, що у ході проведення голосування, підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці та транспортування було виявлено такі порушення:
1) у протоколах дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці у порушення вимог ст.ст.250-251 Виборчого кодексу України наявні виправлення, помилки, неточності, які неможливо усунути без повторного підрахунку голосів, що є підставою та обов`язком для ТВК здійснити повторний підрахунок голосів на ДВК;
2) під час проведення голосування та при підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці було зафіксовано порушення виборчого законодавства, що ставлять під сумнів результати підрахунку голосів виборців на цій виборчій дільниці, та ДВК не розглянуто заяви, скарги, акти подані у процесі та після голосування, що є підставами та обов`язком для ТВК здійснити повторний підрахунок голосів на ДВК;
3) було порушено порядок транспортування виборчої документації до ТВК, що є порушення вимог ст.253 Виборчого кодексу України, у тому числі відмовлено спостерігачеві у супроводженні вказаної документації до ТВК;
4) на пакетах із виборчими бюлетенями відсутні прізвище та ініціали кандидата/партії, назва виборів, позначення та/або номер округу, номер виборчої дільниці, кількість запакованих виборчих бюлетенів, дата і час пакування, підписи всіх членів дільничної виборчої комісії та печатка комісії, що є грубим порушенням ст. 250 Виборчого кодексу України - є підставою та обов`язком для ТВК здійснити повторний підрахунок голосів на ДВК;
5) при прийнятті документів ТВК від дільничної виборчої комісії виборчої дільниці виявлено ознаки розпечатування пакетів із запакованими документами дільничної виборчої комісії, що є порушенням ст. 253 Виборчого кодексу України.
У вказаних заявах Довірена особа просила:
1) завчасно повідомити заявника про дату, час, місце розгляду заяви для забезпечення можливості прибути на розгляд вказаної заяви;
2) забезпечити збереження у приміщенні, де відбувається засідання територіальної виборчої комісії протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці та пакетів з іншими виборчими документами дільничної виборчої комісії до проведення відповідного повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці;
3) прийняти рішення про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці на перших місцевих виборах 25.10.2020 та здійснити повторний підрахунок голосів на ДВК;
4) забезпечити при повторному підрахунку територіальною виборчою комісією голосів виборців на виборчій дільниці присутність членів цієї дільничної виборчої комісії, та кандидатів в депутати, кандидатів на посаду міського голови, їх довірених осіб, уповноважених осіб організацій партій, офіційних спостерігачів.
Також Довіреною особою ОСОБА_3 26.10.2020р. було складено Акт про порушення виборчого законодавства вх.№2 від 26.10.2020р., оригінал якого було досліджено в судовому засіданні, в якому зазначено, що упаковка та контрольний лист виборчої документації з виборів міського голови, які були доставлені з ДВК №121768 не містять номера ДВК, що не дає змогу ідентифікувати виборчу документацію щодо ДВК, яка її склала.
Допитаний у судовому засіданні свідок ОСОБА_4 пояснив, що він є кореспондентом газети Кривбас-Сіті, перебував 4 дні у Центрально-Міській районній у місті Кривому Розі Територіальній виборчій комісії, зазначене сторонами не заперечувалось. Зазначає, що під час прийняття та розгляду виборчих документів дільничних виборчих комісій були випадки пошкодження пакування з виборчою документацією, що фіксувалося ним за допомогою телефону. Про наявні випадки пошкодження пакування подавались відповідні заяви.
Також судом були досліджені наявні в матеріалах справи фото-, та відеозаписи надані позивачем.
Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд зазначає наступне.
Конституція України закріпила право громадян вільно обирати і бути обраними до органів державної влади та органів місцевого самоврядування (частина перша статті 38 Конституції України).
Виборчий кодекс України відповідно до Конституції України визначає гарантії права громадян на участь у виборах, регулює підготовку та проведення виборів Президента України, народних депутатів України, депутатів Верховної Ради Автономної Республіки Крим, обласних, районних, сільських, селищних, міських, районних у містах рад, сільських, селищних, міських голів.
При вирішені спору суд виходить із того, що згідно із приписами статті 63 Виборчого кодексу України рішення, дії чи бездіяльність, що стосуються виборчого процесу, можуть бути оскаржені до суду або до виборчої комісії. Оскарження рішень, дій чи бездіяльності, що стосуються виборчого процесу, до суду, а також розгляд та вирішення справ судом здійснюються в порядку, визначеному Кодексом адміністративного судочинства України.
У статті 20 Виборчого кодексу України визначено, що виборчий процес - це здійснення протягом встановленого цим Кодексом періоду часу суб`єктами, визначеними статтею 22 цього Кодексу, виборчих процедур, пов`язаних із підготовкою і проведенням відповідних виборів, встановленням та офіційним оголошенням (офіційним оприлюдненням) їх результатів.
Згідно зі статтею 196 Виборчого кодексу України, виборчий процес місцевих виборів включає такі етапи: 1) утворення виборчих округів; 2) утворення дільничних виборчих комісій; 3) складання списків виборців, їх перевірка та уточнення; 4) висування та реєстрація кандидатів; 5) проведення передвиборної агітації; 6) голосування у день виборів; 7) підрахунок голосів виборців, установлення підсумків голосування і результатів місцевих виборів.
Територіальна виборча комісія на період здійснення своїх повноважень забезпечує організацію і проведення місцевих виборів у межах повноважень та в порядку, передбачених цим Кодексом та законами України (частина 1 статті 206 Виборчого кодексу України).
Відповідно до ч.2 ст.250 Виборчого кодексу України, пакети з протоколами та іншою виборчою документацією з виборів, підрахунок щодо яких вже завершено, до закінчення засідання дільничної виборчої комісії зберігаються у приміщенні, де відбувається засідання, у полі зору членів дільничної виборчої комісії та осіб, присутніх на засіданні комісії. Пакети з виборчою документацією транспортуються в порядку, встановленому статтею 253 цього Кодексу, до територіальної виборчої комісії, яка встановлює підсумки голосування, а у випадках, передбачених цим Кодексом, - до територіальної виборчої комісії, що встановлює результати виборів, відразу після завершення підрахунку голосів виборців та складання відповідних протоколів з усіх місцевих виборів, які організовувалися відповідною дільничною виборчою комісією.
Частиною 6 вказаної статті передбачено, що дільнична виборча комісія запаковує опрацьовані виборчі документи у пакети. Пакет з виборчими документами заклеюється, на пакеті робиться напис, який вказує на кількість та вид запакованих документів, а також зазначаються назва місцевих виборів, позначення та/або номер виборчого округу, номер виборчої дільниці, кількість запакованих виборчих бюлетенів, дата і час пакування, ставляться підписи присутніх членів дільничної виборчої комісії та печатка комісії.
Згідно ч.10 ст.251 Виборчого кодексу України, пакети з протоколами дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці, виборчими бюлетенями, контрольними талонами і предметами, списками виборців, а також (за наявності) окремими думками членів виборчої комісії, викладеними у письмовій формі, актами, заявами, скаргами та рішеннями, прийнятими комісією, після закінчення засідання комісії транспортуються до відповідної територіальної виборчої комісії у порядку, визначеному статтею 253 цього Кодексу.
Відповідно до ч.1 ст.253 Виборчого кодексу України, транспортування документів, зазначених у частині десятій статті 251 цього Кодексу, здійснюється головою або заступником голови дільничної виборчої комісії та іншими двома членами цієї комісії - представниками різних суб`єктів подання кандидатур до складу відповідної дільничної виборчої комісії. Під час транспортування виборчих документів членами дільничної виборчої комісії їх супроводжують поліцейські, а у разі необхідності, за зверненням територіальної виборчої комісії, - співробітники Служби безпеки України, які повинні забезпечити охорону під час транспортування. Інші члени дільничної виборчої комісії, не зайняті у транспортуванні виборчих документів, кандидати, їх довірені особи, уповноважені особи місцевих організацій партій, офіційні спостерігачі за їхнім бажанням можуть також супроводжувати транспортування таких документів. Супроводження таких документів іншими особами забороняється. Під час транспортування документів забороняється розпечатувати пакети з виборчими бюлетенями та іншою документацією.
Порядок прийняття та розгляду виборчих документів дільничних виборчих комісій територіальною виборчою комісією регламентовано ст.254 Виборчого кодексу України.
Згідно ч.1 ст.254 Виборчого кодексу України, з моменту закінчення голосування територіальна виборча комісія розпочинає безперервне засідання, яке продовжується безперервно до встановлення підсумків голосування та результатів відповідних місцевих виборів у виборчому окрузі. На цей час члени територіальної виборчої комісії не можуть залучатися до виконання інших функцій, крім участі в засіданні виборчої комісії.
Відповідно до ч.4 вказаної статті, при прийнятті документів дільничної виборчої комісії територіальна виборча комісія перевіряє комплектність документів та цілісність упаковки усіх пакетів з виборчими документами. При цьому кожний член комісії має право оглянути кожний пакет з документами.
Частиною 5 ст.254 Виборчого кодексу України передбачено, що за результатами розгляду документів дільничної виборчої комісії та скарг про порушення вимог цього Кодексу під час проведення голосування та підрахунку голосів на виборчій дільниці, а також під час транспортування виборчих документів до територіальної виборчої комісії, що надійшли до територіальної виборчої комісії на момент прийняття документів дільничної виборчої комісії, територіальна виборча комісія приймає одне з таких рішень:
1) врахувати відомості протоколу про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці;
2) зобов`язати дільничну виборчу комісію виправити виявлені недоліки шляхом складання протоколу з позначкою "Уточнений";
3) провести повторний підрахунок голосів на виборчій дільниці в порядку, встановленому цим Кодексом.
Згідно ч.6 ст.254 Виборчого кодексу України, рішення, передбачене частиною п`ятою цієї статті, приймається шляхом голосування членів територіальної виборчої комісії більшістю голосів від загального складу комісії і фіксується у протоколі засідання територіальної виборчої комісії.
В силу ч.7 вказаної статті, у разі виявлення у протоколі дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці виправлень, помилок, неточностей, які можливо усунути без повторного підрахунку голосів, територіальна виборча комісія своїм рішенням може зобов`язати дільничну виборчу комісію виправити виявлені недоліки шляхом складання протоколу про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці з позначкою "Уточнений" відповідно до пункту 2 частини п`ятої цієї статті (якщо зміст таких виправлень, помилок та неточностей неможливо з`ясувати та усунути без складання протоколу з позначкою "Уточнений" дільничною виборчою комісією), про що зазначається у протоколі засідання територіальної виборчої комісії. Протягом часу розгляду цього питання дільничною виборчою комісією подані до територіальної виборчої комісії примірники протоколу про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці, виборчі бюлетені та інші виборчі документи, зазначені у частині десятій статті 251 цього Кодексу, зберігаються в територіальній виборчій комісії.
У разі виявлення у протоколі виправлень, помилок та неточностей, які можливо усунути без повторного підрахунку голосів та які не потребують складання протоколу з позначкою "Уточнений", територіальна виборча комісія приймає рішення, передбачене пунктом 1 частини п`ятої цієї статті, із зазначенням виявлених виправлень, помилок та неточностей. Таке рішення додається до протоколу дільничної виборчої комісії.
Згідно ч.9 ст.254 Виборчого кодексу України, за наявності заяв або скарг, підтверджених відповідно оформленими актами, складеними кандидатами у депутати, кандидатами на посаду сільського, селищного, міського голови, їх довіреними особами, уповноваженими особами організацій партій, офіційними спостерігачами, виборцями, про порушення вимог цього Кодексу під час проведення голосування та/або підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці, що ставлять під сумнів результати підрахунку голосів виборців на цій виборчій дільниці, територіальна виборча комісія може прийняти рішення про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці.
Відповідно до ч.10 ст.254 Виборчого кодексу України, у разі наявності акта або письмової заяви осіб, зазначених у частині першій статті 253 цього Кодексу, про порушення вимог цього Кодексу під час транспортування протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці та інших документів до територіальної виборчої комісії територіальна виборча комісія може, а в разі наявних ознак розпечатування пакетів із запакованими документами, а також у разі неможливості усунення без перерахунку бюлетенів неточностей у протоколі дільничної виборчої комісії - зобов`язана прийняти рішення про повторний підрахунок голосів виборців на цій дільниці.
Прийняття рішення територіальною виборчою комісією про проведення повторного підрахунку голосів у разі виявлення порушення цілісності пакетів із запакованими документами, а також у разі неможливості усунення без перерахунку бюлетенів неточностей у протоколі дільничної виборчої комісії після прийняття виборчих документів від дільничної виборчої комісії не допускається.
Зазначені норми Виборчого кодексу України кореспондуються з Порядком підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці та складання протоколу дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці з відповідних місцевих виборів, порядок повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці, затвердженого Центральною виборчою комісією була прийнята постанова 15 жовтня 2020 року №386, який відповідно до частини п`ятої статті 250, частини першої статті 251, частини дванадцятої статті 254 Виборчого кодексу України визначає процедуру підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці та складання протоколу дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці під час проведення виборів депутатів Верховної Ради Автономної Республіки Крим, обласних, районних, міських, районних у місті, сільських, селищних рад, сільських, селищних, міських голів (далі - місцеві вибори), а також процедуру повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці.
Судом встановлено, що ОСОБА_1 Постановою Криворізької міської територіальної виборчої комісії Криворізького району Дніпропетровської області №22 від 22.09.2020р. зареєстрований кандидатом на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії «Слуга Народу» на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року.
25.10.2020р. розпочалося безперервне засідання Центрально-Міської районної у місті Кривому Розі ТВК Дніпропетровської області з встановлення підсумків голосування та результатів відповідних місцевих виборів у виборчому окрузі №7 у місті Кривий Ріг Криворізького району Дніпропетровської області.
26.10.2020 року Дільничними виборчими комісіями № № 121757, 121760, 121765, 121768 складено протоколи про підрахунок голосів виборців на відповідних виборчих дільницях з місцевих виборів 25 жовтня 2020 р.
Довіреною особою кандидата на посаду Криворізького міського голови від Криворізької міської організації політичної партії «Слуга Народу» ОСОБА_1 . ОСОБА_3 до Центрально-Міської районної у місті Кривому Розі ТВК Дніпропетровської області були подані заяви про повторний підрахунок голосів виборів на виборчих дільницях №121757 (вх.№9 від 27.10.2020р.), №121760 (вх.№11 від 28.10.2020р.), №121765 (вх.№5 від 27.10.2020р.), №121768 (вх.№4 від 27.10.2020р.) в яких зазначено, що у ході проведення голосування, підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці та транспортування було виявлено, що виборча документація зазначених вище ДВК має пошкодження упакування та ознаки розпечатування пакетів із запакованими документами, що є порушенням ст. ст. 250, 253, 254 Виборчого кодексу України.
Під час розгляду справи, судом встановлено, що під час отримання ТВК виборчої документації з ДВК №121757 та №121760 було виявлено пошкодження цілісності упаковки пакетів з виборчими документами, що не заперечується відповідачем та підтверджується матеріалами справи.
Так, представником відповідача у судовому засіданні зазначено, що при отримані виборчої документації із вказаних дільниць ТВК були виявлені пошкодження пакування виборчої документації при прийнятті виборчих документів по вказаним дільницям викликані механічними пошкодженнями та дефектами паперу.
Зазначене, також підтверджується поясненнями свідка ОСОБА_4 , допитаного в судовому засіданні, який пояснив, що під час прийняття та розгляду виборчих документів дільничних виборчих комісій були непоодинокі випадки пошкодження пакування з виборчою документацією, що фіксувалося ним за допомогою телефону. Про наявні випадки пошкодження пакування подавались відповідні заяви.
Відтак, у зв`язку з фактом порушення пакування виборчої документації дільничними виборчими комісіями Довірена особа заперечив проти прийняття ТВК рішення про врахування протоколів з вказаних виборчих дільниць шляхом подання вказаних вище заяв про повторний підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях, подання яких також відповідачем не заперечується.
При цьому, суд звертає увагу, що заявника про дату, час, місце розгляду заяв не повідомлено, письмових відповідей не надано, доказів протилежного відповідачем не надано.
Натомість, згідно відзиву та наданих пояснень в судовому засіданні представника відповідача, розглянувши вищезазначені заяви подані Довіреною особою позивача, комісією ТВК під час проведення засідання було прийнято протокольне рішення про відсутність суттєвих пошкоджень запакованих документів та прийнято рішення врахувати відомості протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях № № 121757, 121760 під час встановлення підсумків голосування на відповідних місцевих виборах у виборчому окрузі № 7 у місті Кривий Ріг Криворізького району Дніпропетровської області та прийнято відповідну виборчу документацію.
Слід зазначити, що порушення цілісності упаковки виборчої документації зазначених вище ДВК є явним, відповідачем у судовому засіданні не заперечувалось та підтверджується поясненнями свідка та відеоматеріалами оглянутими в судовому засіданні, що в свою чергу може свідчити про наявність ознак розпечатування.
Таким чином, зазначені вище факти ставлять під сумнів можливість достовірно встановити результати волевиявлення виборців на вищевказаних виборчих дільницях без проведення повторного перерахунку голосів на відповідній виборчій дільниці.
Разом з тим відповідно до ч.1 п.10 ст.254 Виборчого кодексу України, у разі наявності акта або письмової заяви осіб, зазначених у ч.1 ст.253 цього Кодексу, про порушення вимог цього Кодексу під час транспортування протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці та інших документів до територіальної виборчої комісії територіальна виборча комісія може, а в разі наявних ознак розпечатування пакетів із запакованими документами, а також у разі неможливості усунення без перерахунку бюлетенів неточностей у протоколі дільничної виборчої комісії - зобов`язана прийняти рішення про повторний підрахунок голосів виборців на цій дільниці.
При цьому, у відповідності до ч. 12 ст. 254 Кодексу, на ТВК покладається обов`язок провести повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці у відповідному виборчому окрузі з відповідних місцевих виборів після розгляду і прийняття протоколів та інших документів від усіх дільничних виборчих комісій.
Враховуючи, що при прийнятті документів від відповідних дільничних виборчих комісій 27-28 жовтня 2020р. виявлено пошкодження цілісності упаковки пакетів з виборчими документами, що в свою чергу може свідчити про наявність ознак розпечатування пакетів, та наявності письмових заяв осіб про порушення вимог Виборчого кодексу України. на думку суду ТВК було безпідставно прийнято пакети з протоколами та іншою виборчою документацією з дільничної виборчої дільниці № № 121757, 121760 під час встановлення підсумків голосування на місцевих виборах у виборчому окрузі № 7 у місті Кривий Ріг Криворізького району Дніпропетровської області з виборів депутатів Криворізької міської ради Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року та з виборів Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року.
Таким чином, судом встановлено, що відповідачем за відсутності на то підстав, протиправно прийнято пакети з протоколами та іншою виборчою документацією з дільничної виборчої дільниці № № 121757, 121760 під час встановлення підсумків голосування на місцевих виборах у виборчому окрузі № 7 у місті Кривий Ріг Криворізького району Дніпропетровської області з виборів депутатів Криворізької міської ради Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року та з виборів Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року та відповідно допущено бездіяльність щодо неприйняття рішення про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №121757, відповідно позовні вимоги в частині виборчих дільниць № № 121757, 121760 підлягають задоволенню.
Стосовно прийняття виборчої документації з ДВК №№121765, 121768, суд зазначає наступне.
Судом досліджено складений Довіреною особою Браташем Ю.П. 26.10.2020р. Акт про порушення виборчого законодавства вх.№2 від 26.10.2020р., в якому зазначено, що упаковка та контрольний лист виборчої документації з виборів міського голови, які були доставлені з ДВК №121768 не містять номера ДВК, що не дає змогу ідентифікувати виборчу документацію щодо ДВК, яка її склала.
Представником відповідача головою ТВК у судовому засіданні було зазначено, що при розпакуванні коробки встановлено, що документи надійшли від ДВК №121768, оскільки містять необхідні печатки, написи та підписи. Фактично вказаним Актом не встановлено ознак розпечатування пакетів із запакованими документами, а також суттєвих пошкоджень чи порушень усунення яких не можливо без перерахунку бюлетенів.
Тобто Акт не містить інформації про порушення вимог Виборчого кодексу України під час проведення голосування та/або підрахунку голосів виборців на вказаній виборчій дільниці №121768, що ставить під сумнів результати підрахунку голосів виборців на цій виборчій дільниці.
Щодо інших тверджень позивача відносно того, що при прийняті відповідачем документів від ДВК №№121765, 121768 були виявлені ознаки розпечатування пакетів, суд зазначає наступне.
Згідно з статтею 72 Кодексу адміністративного судочинства України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків.
Позивачем жодних належних доказів того, що виборча документація зазначених вище ДВК №№121765, 121768 має пошкодження та ознаки розпечатування пакетів не надано.
Інших доказів наявності порушень виборчого законодавства до відповідача позивач не надавав. Не надано таких доказів і суду.
При цьому, судом також враховано, що представником позивача у судовому засіданні зазначено, що долучені фото- та відеозаписи вказаних дільниць не стосуються.
Прийняття рішення про повторний перерахунок голосів є правом, а не обов`язком ТВК у випадку:
- за наявності заяв або скарг, підтверджених відповідно оформленими актами, про порушення вимог цього Кодексу під час проведення голосування та/або підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці, що ставлять під сумнів результати підрахунку голосів виборців на цій виборчій дільниці;
- у разі наявності акта або письмової заяви осіб, зазначених у частині першій статті 253 цього Кодексу, про порушення вимог цього Кодексу під час транспортування протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці та інших документів до територіальної виборчої комісії.
В той же час, по дільницям №№121765, 121768, на думку суду, у ТВК були відсутні законні підстави для прийняття рішення про проведення повторного підрахунку голосів, адже не було жодних із 4-х підстав, передбачених ч.9-10 ст.254 Виборчого кодексу України. Позивачем не надано до позову жодних належних, допустимих та належних доказів існування обставин, визначених ч.9-10 ст.254 Виборчого кодексу України, для прийняття рішення про повторний перерахунок голосів по вказаним ДВК.
Частиною 2 статті 2 КАС України передбачено, що у справах про оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.
При цьому суд відмічає, що "на підставі" означає, що суб`єкт владних повноважень: 1) повинен бути утворений у порядку, визначеному Конституцією та законами України; 2) зобов`язаний діяти на виконання закону, за умов та обставин, визначених ним; "у межах повноважень" означає, що суб`єкт владних повноважень повинен приймати рішення, а дії вчиняти відповідно до встановлених законом повноважень, не перевищуючи їх; "у спосіб" означає, що суб`єкт владних повноважень зобов`язаний дотримуватися встановленої законом процедури і форми прийняття рішення або вчинення дії і повинен обирати лише визначені законом засоби; "з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано", тобто використання наданих суб`єкту владних повноважень повинно відповідати меті та завданням діяльності суб`єкта, які визначені нормативним актом, на підставі якого він діє; "обґрунтовано", тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії). Рішення повинно ґрунтуватися на оцінці усіх фактів та обставин, що мають значення.
Статтею 9 КАС України закріплено принцип законності, який вимагає, щоб органи державної влади та їх посадові особи діяли тільки на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Згідно з частиною 1, 2 ст. 77 КАС України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.
У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.
Разом з тим, відповідач як суб`єкт владних повноважень під час розгляду справи належних і достатніх доказів, які б простували доводи позивача, не надав.
Положеннями статті 90 КАС України визначено, що суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні. Жодні докази не мають для суду наперед встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), що міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).
Відтак, суд з`ясувавши обставини справи в їх сукупності, перевіривши їх наявними в матеріалах справи і дослідженими доказами, дійшов висновку про часткове задоволення позовних вимог
Вирішуючи питання щодо розподілу судових витрат суд виходить з наступного.
Частиною 9 статті 273 Кодексу адміністративного судочинства України встановлено, що суд приймає позовну заяву щодо рішення, дії чи бездіяльності виборчої комісії, комісії з референдуму або члена відповідної комісії до розгляду незалежно від сплати судового збору. У разі несплати судового збору на момент вирішення справи суд одночасно вирішує питання про стягнення судового збору відповідно до правил розподілу судових витрат, встановлених цим Кодексом.
Суд відмічає, що станом на момент вирішення справи, судовий збір позивачем не сплачено, а тому питання стягнення судового збору вирішується судом відповідно до правил розподілу судових витрат, встановлених статтею 139 Кодексу адміністративного судочинства України.
Відповідно до частини 1 статті 139 Кодексу адміністративного судочинства України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.
Згідно частини 3 статті 139 КАС України при частковому задоволенні позову судові витрати покладаються на обидві сторони пропорційно до розміру задоволених позовних вимог. При цьому суд не включає до складу судових витрат, які підлягають розподілу між сторонами, витрати суб`єкта владних повноважень на правничу допомогу адвоката та сплату судового збору.
Згідно з нормами Закону України "Про судовий збір" за звернення з даним позовом до суду позивач повинен був сплатити судовий збір в розмір 1681,60 гривень (2 позовні вимоги (860,80*2) та одна похідна).
Таким чином, з огляду на положення ч. 9 ст. 273 та ч.3 ст. 139 КАС України, а також беручи до уваги часткове задоволення позовних вимог кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії «Слуга Народу» ОСОБА_1 та відсутність сплати позивачем судового збору станом на момент вирішення справи, суд приходить до висновку, що стягненню з кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії «Слуга Народу» ОСОБА_1 на користь державного бюджету України підлягає судовий збір пропорційно частині до розміру задоволених позовних вимог у розмірі 840,80 гривень.
Керуючись статтями 77, 90, 139, 242-246, 250, 255, 271-273, 278 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
Визнати протиправними дії Центрально-Міської районної у місті Кривому Розі Територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області з прийняття пакетів з протоколами та іншою виборчою документацією з дільничних виборчих дільницях № № 121757, 121760 під час встановлення підсумків голосування на місцевих виборах у виборчому окрузі № 7 у місті Кривий Ріг Криворізького району Дніпропетровської області з виборів депутатів Криворізької міської ради Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року та з виборів Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року.
Визнати протиправною бездіяльність Центрально-Міської районної у місті Кривому Розі Територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області щодо неприйняття рішення про повторний підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях № № 121757, 121760 у виборчому окрузі № 7 у місті Кривий Ріг Криворізького району з виборів депутатів Криворізької міської ради Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року та з виборів Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року після розгляду і прийняття протоколів та інших документів від усіх дільничних виборчих комісій.
Зобов`язати Центрально-Міську районну у місті Кривому Розі Територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області вчинити дії з проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчих дільницях № № 121757, 121760 у виборчому окрузі № 7 у місті Кривий Ріг Криворізького району з виборів депутатів Криворізької міської ради Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року та з виборів Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року.
В іншій частині позовних вимог відмовити.
Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили з моменту проголошення судового рішення суду апеляційної інстанції.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Третього апеляційного адміністративного суду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двох днів з дня його проголошення.

До дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні скарги подаються у відповідності до пункту 15.5 Перехідних положень Кодексу адміністративного судочинства України.

Повний текст рішення складено та підписано 30 жовтня 2020 року.

Суддя Н.В. Турлакова