Справа № 344/14614/20
Суддя: Татарінова О. А.
Дата ухвалення: 2020-10-30 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Провадження № 2-а/344/353/20
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 жовтня 2020 року м. Івано-Франківськ

Івано-Франківський міський суд Івано-Франківської області в складі:

Головуючого судді Татарінової О.А.,

секретаря Кондратів Х.І.,

представника позивача Рибачука В.В.,

відповідача ОСОБА_1 ,

адвоката Облещук О.П.,

перекладача Вишневська-Попович Ю.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції в залі Івано-Франківського міського суду справу за адміністративним позовом Управління Державної міграційної служби України в Івано-Франківській області до громадянина Ісламської Республіки Пакистан ОСОБА_1 про продовження строку затримання з метою ідентифікації з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні,-

В С Т А Н О В И В:

Представник позивача звернувся в суд з наведеним адміністративним позовом, посилаючись на те, що в позові вказано, що 08.11.2019 року під час здійснення заходів по виявленню іноземців та осіб без громадянства, які знаходяться на території України нелегально, чи в інший спосіб порушують законодавство України у сфері міграції, в рамках проведення цільових профілактичних заходів з нагляду та контролю за дотриманням міграційного законодавства під умовною назвою «Мігрант» працівниками відділу у справах іноземців, осіб без громадянства та запобігання нелегальній міграції Управління ДМС України в Івано-Франківській області в закладі громадського харчування «Кафе ЕССЕ», що знаходиться за адресою: м.Івано-Франківськ, вул. Січових Стрільців, буд 3 був виявлений громадянин Ісламської Республіки Пакистан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 . В ході перевірки документів, відповідач пред`явив довідку про звернення за захистом в Україні №008482 виданої на його ім`я ГУ ДМС у Харківській області. З метою встановлення дійсності вказаної довідки та правових підстав перебування на території України відповідача доставлено до УДМС в Івано-Франківській області, що розташоване за адресою: м.Івано-Франківськ, вул. Ак. Гнатюка, 29 та проведено відповідну перевірку. Встановлено, що довідка про звернення за захистом в Україні №008482 ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 не видавалась, та вказаний документ може містити ознаки підроблення. Окрім того встановлено, що відповідач прибув в Україну 05.07.2018 року з метою навчання в ДВНЗ «Приазовський державний технічний університет». На цій підставі відповідач був документований посвідкою на тимчасове проживання в Україні серії НОМЕР_1 терміном дії до 01.10.2019. Відповідач протягом останніх 6 місяців постійно перебував у місті Івано-Франківську, що свідчить про те, що навчання у вказаному навчальному закладі мало формальний характер та слугувало способом легалізуватись на території України. Разом з тим, після закінчення строку дії посвідки на тимчасове проживання в Україні серії НОМЕР_1 , в порушення вимог пункту 67 постанови КМУ від 25 квітня 2018 року № 322 «Про затвердження зразка технічного опису бланка та Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання», відповідач територію України не залишив, та в незаконний спосіб, скориставшись послугами невстановленої особи, виготовив довідку про звернення за захистом в Україні. Вказаний факт свідчить про те, що відповідач не мав наміру залишати територію України та в подальшому планував незаконно перебувати в Україні. Діючий паспортний документ, що дає право на виїзд з України у відповідача був відсутній. 08.11.2019 відповідача було поміщено до Волинського ПТПІ. 11.11.2019 рішенням Івано-Франківського міського суду позовні вимоги задоволено, та прийнято рішення примусово видворити за межі України громадянина Ісламської Республіки Пакистан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 . Затримати з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають на території України, строком на 6 місяців громадянина Ісламської Республіки Пакистан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 . 18.12.2019 року Восьмим апеляційним адміністративним судом рішення Івано-Франківського міського суду від 11.11.2019 року в адміністративній справі №344/20036/19 в частині позовних вимог щодо примусового видворення за межі України громадянина Ісламської Республіки Пакистан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 було скасовано. У решті, рішення Івано-Франківського міського суду від 11.11.2019 в адміністративній справі залишено без змін, вирішено затримати громадянина ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають на території України, строком на 6 місяців. Відповідно до повідомлення Волинського ПТПІ, 20.12.2019 відповідач звернувся із заявою про визнання біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту в Україні до УДМС України у Волинській області. Відповідно до повідомлення УДМС України у Волинській області від 06.02.2020 було прийнято рішення про відмову відповідачу в оформлені документів для вирішення питання про визнання біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту. З метою ідентифікації відповідача 30.04.2020 УДМС в Івано-Франківській області звернулось до Івано-Франківського міського суду з адміністративним позовом про продовження строку затримання з метою ідентифікації з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, строком на 6 місяців громадянина Ісламської Республіки Пакистан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у зв`язку із наявністю умов, за яких неможливо ідентифікувати іноземця чи особу без громадянства, забезпечити примусове видворення чи реадмісію особи, передбачених частиною 13 статті 289 КАС України, а саме: відсутністю співпраці з боку відповідача під час процедури його ідентифікації; та неодержання інформації з країни його громадянської належності і документів, необхідних для його ідентифікації. 04.05.2020 Івано-Франківський міський суд задовольнив адміністративний позов та виніс рішення про продовження строку затримання громадянина Ісламської Республіки Пакистан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 з метою ідентифікації з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, строком на 6 місяців, до 04.11.2020 включно. 21.07.2020 Восьмим апеляційним адміністративним судом рішення Івано-Франківського міського суду від 04.05.2020 в адміністративній справі №344/5573/20 залишено без змін. В позові зазначається, що впродовж всього строку затримання УДМС в Івано-Франківській області спільно з центральним апаратом ДМС України та Департаментом консульської служби МЗС України вживаються необхідні заходи щодо ідентифікації та документування відповідача, що підтверджується відповідними листами. Також відповідачу було неодноразово запропоновано сприяти у його ідентифікації та документуванні. Однак, Відповідач категорично відмовляється від співпраці (лист Волинського ПТПІ №04-01/1101 від 28.10.2020; заява ОСОБА_1 ). У зв`язку із відсутністю співпраці з боку акредитованого дипломатичного представництва Пакистану та відповідача, процедура його ідентифікації потребує значного часу. Тому на даний час процедура ідентифікації не завершена та триває. Зазначене свідчить, що УДМС в Івано-Франківській області вжито визначених законодавством заходів щодо ідентифікації та документування відповідача проїзним документом для повернення в країну громадянської належності. Вказані факти свідчать про наявність умов, за яких неможливо ідентифікувати іноземця чи особу без громадянства, забезпечити видворення чи реадмісію особи, а саме: відсутність співпраці відповідача під час процедури його ідентифікації та неодержання від країни громадянської належності іноземця або країни походження особи без громадянства чи документів, необхідних для ідентифікації особи. Позивачем також зазначається, що відповідач є нелегальним мігрантом, 30.04.2020 Івано-Франківським міський судом винесено рішення про продовження строку затримання громадянина Ісламської Республіки Пакистан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 з метою ідентифікації з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, строком на 6 місяців, тобто до 04.11.2020 включно, 21.07.2020 Восьмим апеляційним адміністративним судом рішення Івано-Франківського міського суду від 04.05.2020 в адміністративній справі №344/5573/20 залишено без змін, а тому у зв`язку з наявностю умов, за яких неможливо ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ідентифікувати, а саме: відсутність співпраці з боку відповідача під час процедури його ідентифікації та неодержання інформації з країни його громадянської належності, необхідної для ідентифікації, вжиття УДМС в Івано-Франківській області вичерпних заходів щодо ідентифікації та документування відповідача, просили суд продовжити строк затримання громадянина Ісламської Республіки Пакистан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з метою ідентифікації з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають на території України, строком на шість місяців.

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримав в повному обсязі з підстав зазначених в позовній заяві.

Представник відповідача адвокат Облещук О.П. в судовому засіданні позовні вимоги заперечила. Суду повідомила, що як повідомив їй відповідач він перебуває на території України на законних підставах. Його документи були викрадені.

Відповідач в судовому засіданні не надав пояснень по суті позовних вимог, просив забезпечити йому перекладача з мовного діалекту, яким він володіє. В свою чергу в судовому засіданні відповідач демонстрував знання та розуміння англійської мови, отримав необхідну інформацію за здійсненим перекладачем перекладом, вибірково, на власний розсуд та за власним вибором, реагував на звернення до нього та надану йому інформацію, після оголошення перекладеної інформації висловлював заперечення.

Представник позивача вказані вимоги заперечив з тих підстав, що відповідач є громадянином Ісламської Республіки Пакистан, державною мовою якої є англійська мова, також відповідач навчався в Україні в вищому навчальному закладі, навчання для іноземців в якому проводиться виключно англійською мовою, окрім цього відповідач брав участь в попередньому судовому розгляді в листопаді 2019 року, травні 2020 року та надавав пояснення англійською мовою, на рішення суду першої інстанції було подано апеляційну скаргу, відповідач в жодному засіданні та в апеляційній скарзі не зазначав, що не володіє англійською мовою.

Процесуальним законодавством, передбачено спеціальні скорочені строки розгляду даної категорії справ. В ст. 17 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод проголошено заборону зловживання правами, передбаченими в конвенції.

Поняття «зловживання» представлене в статті 17 та статті 35 §3 (a) (зловживання правом на індивідуальне звернення). Вона посилається на своє звичайне значення відповідно до загальної теорії права, а саме - шкідливе здійснення права її власником в такий спосіб, який явно не відповідає або суперечить цілям, для яких таке право надане/створене (Miroпubovs і інші проти Латвії, §§ 62 та 65; S.A.S. проти Франції [ВП], § 66).

Порушення принципу змагальності та диспозитивності адміністративного процесу, затягування судового розгляду необґрунтованими клопотаннями та скаргами не гарантовано відповідачу національним законом та міжнародно-правовими зобов`язаннями України, а тому не забезпечуються судом.

Заслухавши пояснення представників сторін, відповідача, дослідивши матеріали справи, судом встановлено наступне.

Рішенням Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області від 11.11.2019 року вирішено адміністративний позов задовольнити, примусово видворити за межі України громадянина Ісламської Республіки Пакинстан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в країну походження Ісламську Республіку Пакинстан, затримати громадянина Ісламської Республіки Пакинстан ОСОБА_1 з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають на території України строком на шість місяців.

Постановою Восьмого апеляційного адміністратвиного суду від 18.12.2019 року апеляційну скаргу задоволено частково. Рішення суду першої інстанції в частині задоволення позовних вимог щодо примусового видворення за межі України громадянина Ісламської Республіки Пакинстан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в країну походження Ісламську Республіку Пакинстан скасовано та в цій частині прийнято постанову, якою в задоволенні позовних вимог в цій частині відмовлено. В решті рішення Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області залишено без змін.

Рішенням Івано-Франківського міського суду від 30.04.2020 року продовжено строк затримання громадянина Ісламської Республіки Пакистан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 з метою ідентифікації з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, строком на 6 місяців, тобто до 04.11.2020 включно.

Постановою Восьмого апеляційного адміністративного суду від 21.07.2020 року рішення Івано-Франківського міського суду від 04.05.2020 в адміністративній справі №344/5573/20 залишено без змін.

Матеріалами справи встановлено, що органом державної міграційної служби неодноразово надсилались запити ( лист № 2601.5.2-9919-20 від 29.07.2020 р., 2601.5.2.-4932/26.1-20 від 22.09.2020 р.) до Посольства Ісламської Республіки Пакистан з метою ідентифікації відповідача.

Згідно відповіді в.о.директора ВПТПІ Лукашука О. від 28.10.2020 орган державної міграційної служби повідомлено про те, що з відповідачем неодноразово проводились бесіди щодо заповнення анкет для можливості оформлення документів, які посвідчують особу та надають право на перетин державного кордону, від заповнення вказаних анкет іноземець категорично відмовляється.

Судовими рішеннями в адміністративних справах, які набрали законної сили, встановлено, що відповідач перебуває на території України нелегально та не має правових підстав для перебування в Україні.

Згідно ч.4 ст. 78 КАС України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Позивачем вживалися заходи з метою ідентифікації відповідача шляхом надсилання відповідних запитів, однак запитувана інформація не одержана та для її отримання необхідний додатковий час. Крім того, співпраця зі сторони відповідача під час процедури його ідентифікації відсутня. Вказане становить визначені ч. 13 ст. 289 КАС України умови, за яких неможливо ідентифікувати іноземця чи особу без громадянства, забезпечити примусове видворення чи реадмісію особи.

Правовий статус іноземців та осіб без громадянства, які проживають або тимчасово перебувають в Україні, їх основні права, свободи та обов`язки, порядок вирішення питань, пов`язаних з їх в`їздом в Україну або виїздом з України, регулюються Законом України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» від 22.09.2011.

Відповідно до ч.4 ст.30 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» іноземці та особи без громадянства, які не мають законних підстав для перебування на території України, затримані в установленому порядку та підлягають примусовому видворенню за межі України, у тому числі прийняті відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію, розміщуються в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, протягом строку, необхідного для їх ідентифікації та забезпечення примусового видворення (реадмісії) за межі України, але не більш як на вісімнадцять місяців.

Відповідно до ч. 11ст. 289 КАС України строк затримання іноземців та осіб без громадянства в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, становить шість місяців. За наявності умов, за яких неможливо ідентифікувати іноземця або особу без громадянства, забезпечити примусове видворення чи реадмісію особи у зазначений строк або прийняти рішення за заявою про визнання її біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту в Україні, цей строк може бути продовжений, але не більш як на вісімнадцять місяців.

Відповідно до ч. 12ст. 289 КАС України про продовження строку затримання не пізніш як за п`ять днів до його закінчення орган (підрозділ), за клопотанням якого затримано іноземця або особу без громадянства, кожні шість місяців подає відповідний адміністративний позов. У такому позові зазначаються дії або заходи, що вживалися органом (підрозділом) для ідентифікації іноземця або особи без громадянства, забезпечення виконання рішення про примусове видворення (реадмісію) або для розгляду заяви про визнання біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту в Україні.

Частиною 13 ст. 289 КАС України передбачено, що умовами, за яких неможливо ідентифікувати іноземця чи особу без громадянства, забезпечити примусове видворення чи реадмісію особи, є: відсутність співпраці з боку іноземця або особи без громадянства під час процедури його ідентифікації; неодержання інформації з країни громадянської належності іноземця або країни походження особи без громадянства чи документів, необхідних для ідентифікації особи.

Із змісту наведених приписів слідує, що під час вирішення позову про продовження строку затримання іноземця та осіб без громадянства в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, обов`язковому дослідженню судом підлягають обставини щодо неможливості ідентифікації іноземця або особи без громадянства та неможливість забезпечення примусового видворення.

Порядок дій посадових осіб Державної міграційної служби України, її територіальних органів і територіальних підрозділів (далі - органи ДМС), органів охорони державного кордону та органів Служби безпеки України (далі - СБУ) під час прийняття рішень про примусове повернення і примусове видворення іноземців та осіб без громадянства (далі - іноземці), їх ідентифікації і вжиття заходів з безпосереднього примусового повернення, поміщення до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні (далі - ПТПІ), а також під час прийняття рішень про продовження строку затримання регламентовано Інструкцією про примусове повернення і примусове видворення з України іноземців та осіб без громадянства, затвердженоїнаказом МВС України, Адміністрації Державної прикордонної служби, Служби безпеки України від 23 квітня 2012 року №353/271/150.

У відповідності до пункту 1 Розділу VІ «Порядок дій з ідентифікації та документування іноземців» вказаної Інструкції №353/271/150 якщо іноземець не має документів, що посвідчують особу, орган ДМС, орган охорони державного кордону України, орган СБУ вживають заходів щодо його ідентифікації та документування.

З цією метою до дипломатичних представництв або консульських установ держави походження іноземця надсилаються відповідні запити, до яких долучаються кольорові фотокартки на кожну особу, заповнені анкети визначеного консульською установою зразка та інші відомо мості про іноземця, які дають змогу встановити особу та підтвердити громадянство.

У разі відсутності акредитованого в Україні дипломатичного представництва або консульської установи країни походження іноземця запити до компетентних органів відповідної країни щодо його ідентифікації надсилаються через Департамент консульської служби МЗС.

Якщо від компетентних органів країни походження іноземця не надходить відповідь, запити щодо його ідентифікації надсилаються через Департамент консульської служби МЗС України повторно.

В свою чергу відсутність співпраці з боку відповідача під час процедури його ідентифікації, є визначеними ч. 13 ст. 289 КАС України умовами, за яких неможливо ідентифікувати іноземця чи особу без громадянства, забезпечити примусове видворення чи реадмісію особи.

Враховуючи, що відповідачу відмовлено в оформленні документів про визнання його біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту в Україні, рішення не оскаржено відповідачем, відсутні правові підстави для перебування на території України.

У підпункті «f» п.1 статті 5 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод закріплено, що кожен має право на свободу та особисту недоторканність. Нікого не може бути позбавлено свободи, крім таких випадків і відповідно до процедури, встановленої законом: законний арешт або затримання особи з метою запобігання її недозволеному в`їзду в країну чи особи, щодо якої провадиться процедура депортації або екстрадиції.

Законодавством чітко встановлено максимальний строк утримання іноземця в ПТПІ, який у даному випадку не порушено, що дає змогу міграційному органу виконати всі положення законодавства для виконання рішення про видворення іноземця за межі України.

З урахуванням наведеного, з огляду на відсутність у відповідача документа, що дає право перебування на території України та відсутність документа, що посвідчує та дає змогу ідентифікувати його особу, суд приходить до висновку про задоволення позовних вимог про продовження строку затримання відповідача в пункті тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні.

Усі інші пояснення сторін, їх докази і арґументи не спростовують висновків суду, зазначених в цьому судовому рішенні, їх дослідження та оцінка судом не надала можливості встановити обставини, які б були підставою для ухвалення будь-якого іншого судового рішення.

На підставі викладеного та керуючись Законом України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», ст.ст. 6, 7, 9, 72-77,289,371 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

В И Р І Ш И В :

Позов задовольнити.

Продовжити строк затримання громадянина Ісламської Республіки Пакинстан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з метою ідентифікації з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають на території України, строком на шість місяців, тобто до 30 квітня 2021 включно.

Рішення суду допустити до негайного виконання.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом десяти днів з дня його проголошення до Восьмого апеляційного адміністративного суду.

Суддя: Татарінова О.А.