Справа № 725/3908/20
Суддя: Нестеренко Є. В.
Дата ухвалення: 2020-10-21 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Єдиний унікальний номер 725/3908/20
Номер провадження 2-а/725/159/20
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21.10.2020 року м. Чернівці

Першотравневий районний суд м. Чернівців

в складі:

головуючого судді - Нестеренко Є. В.

за участю секретаря судового засідання Пентелюк П.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Чернівці адміністративну справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 , громадянина Алжирської Народної Демократичної Республіки до Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України, про визнання протиправним та скасування рішення про примусове повернення іноземця,-

В С Т А Н О В И В :

Позивач звернувся до суду з адміністративним позовом до Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України, про визнання протиправним та скасування рішення про примусове повернення іноземця.

В обґрунтуванні якого зазначив, що 14.08.2020 року його було затримано начальником відділу прикордонної служби «Красноїльськ» підполковником ОСОБА_2 за спробу незаконного перетину державного кордону з України в Румунію. 14.08.2020 року відносно позивачабуло винесене рішення про примусове повернення до країни походження або до третьої країни іноземця або особи без громадянства. Вважає, що Рішення про примусове повернення до країни походження або до третьої країни іноземця або особи без громадянства від 14.08.2020 року прийняте відносно нього є протиправним та таким, що підлягає скасуванню.

01.10.2020 року представником відповідача подано відзив на позов, в якому просив відмовити в позові в повному обсязі, оскільки позовні вимоги є безпідставними, необґрунтованими, та такими що не підлягають задоволенню.

Представник позивача в судове засідання не з`явилася, від неї до суду надійшла заява про розгляд справи у її відсутність, позовні вимоги підтримала та просила суд задовольнити їх з підстав заявлених в позові.

Представник відповідача в судове засідання не з`явилась, від неї до суду надійшла заява про розгляд справи у її відсутність, заперечує проти задоволення позову.

Дослідивши письмові матеріали справи та оцінивши докази по справі в їх сукупності, суд прийшов до наступного висновку.

Судом встановлено, що 05 год. 20 хв. 14 серпня 2020 року громадянина Алжирської Народної Демократичної Республіки ОСОБА_1 затримано прикордонним нарядом «Секрет» на напрямку 779-780 прикордонних знаків, на відстані 20-ти метрів від лінії державного кордону, на ділянці відповідальності відділення інспекторів прикордонної служби «Нижні Петрівці» відділу прикордонної служби «Красноїльськ», Чернівецького прикордонного загону, що знаходиться на території ОТГ Красноїльск, Сторожинецького району, Чернівецької області, за спробу незаконного перетинання державного кордону з України в Румунію поза встановленими пунктами пропуску через державний кордон, вчинене групою у зв`язку із чим відносно останнього складено протокол про адміністративне правопорушення за ознаками ч.2 ст. 204-1 КУпАП.

При цьому, позивача, у зв`язку із порушенням законодавства України із прикордонних питань, на підставі ст. 263 КУпАП, затримано на термін до трьох діб з метою з`ясування обставин вчиненого правопорушення, про що письмово повідомлено Посольство Алжирської Народної Демократичної Республіки в України та Департамент консульської служби Міністерства закордонних справ України.

14.08.2020 року начальником Чернівецького прикордонного загону С. Марцінкевичем листами повідомлено в.о. ректора Академії праці, соціальних відносин і туризму про затримання 5 осіб, з яких 4 громадян Алжирської Народної Демократичної Республіки документовані посвідками на тимчасове проживання в Україні, і які з їх слів є студентами Академії праці, соціальних відносин і туризму. У листі зокрема зазначено, що в разі підтвердження їх статусу діючих студентів, Чернівецький прикордонний загін клопоче про відрахування даних громадян з ВУЗУ за невиконання умов контракту, відповідно до п.6 ч.1 ст.46 ЗУ "Про вищу освіту" та подання клопотання до ДМС України про скасування посвідки на тимчасове проживання в Україні, відповідно до п.63 Постанови КМУ від 25.04.2018 №322.

Наказом №89-с від 14.08.2020 в.о. ректора Академії праці, соціальних відносин і туризму студента I курсу денної форми навчання факультету економіки, соціальних технологій та туризму ОСОБА_1 відраховано з вказаного навчального закладу. Підставою зазначено лист начальника Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України. Крім того, 14.08.2020 навчальним закладу направлено до Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби в місті Києві та Київської області клопотання № 21/8692 про скасування посвідки та тимчасове проживання в України.

14.08.2020 року начальником Чернівецького прикордонного загону, відносно відповідача прийнято рішення про примусове повернення до країни походження або третьої країни іноземця або особи без громадянства, з наданням строку для його добровільного виконання до 21.08.2020 року. Вказаним рішенням, вищенаведеною посадовою особою Чернівецького прикордонного загону 14.08.2020 року встановлено, що ОСОБА_1 своїми діями вчинив спробу незаконного перетинання державного кордону з України в Румунію поза пунктами пропуску, а саме: адміністративне правопорушення, відповідальність за яке передбачена ч. 2 ст. 204-1 КУПАП. Було вирішено примусово повернути до країни походження або третьої країни громадянина Алжирської Народної демократичної республіки ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 та зобов`язано його покинути територію України у термін до 21.08.2020 року.

Також, суд приймає до уваги, що Першотравневим районним судом м. Чернівці ухвалено рішення від 17.08.2020 року, яким вирішено примусово видворити громадянина Алжирської Народної демократичної республіки ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за межі України. Затримано гр. Алжирської Народної Демократичної Республіки ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з метою його ідентифікації та поміщено до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, на строк шість місяців, починаючи з часу фактичного затримання. Однак, дане рішення було скасоване постановою Сьомого апеляційного адміністративного суду від 15.09.2020 року.

У частині другій статті 19 Конституції України закріплено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Ст. 26 Конституції України гарантовано, що іноземці та особи без громадянства, що перебувають в Україні на законних підставах, користуються тими самими правами і свободами, а також несуть такі самі обов`язки, як і громадяни України, за винятками, встановленими Конституцією, законами чи міжнародними договорами України.

Зазначений принцип стосовно законності перебування коли відбувається гарантування свободи пересування, вільного вибору місця проживання, право вільно залишати територію України, за винятком обмежень, які встановлюються законом, також закріплений в ст. 33 Конституції України, де також встановлена конституційна гарантія таким особам, які на законних підставах перебувають на території України.

З огляду на зміст зазначених положень конституційних норм вбачається, що відповідна особа є користувачем на рівні з іншими особами правами і свободами, за наявності, якщо така особа перебуває в Україні саме на законних підставах. Якщо відсутня ознака законності перебування, то це створює для особи певні обмеження та відповідні юридичні наслідки.

Правовий статус іноземців та осіб без громадянства, які перебувають в Україні, порядок їх в`їзду в Україну та виїзду визначає Закон України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" від 22 вересня 2011 року № 3773-VI.

У пункті 7 ч.1 ст.1 Закону України від 22 вересня 2011року №3773-VI "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" (далі Закон №3773-VI) зазначено, що іноземці та особи без громадянства, які перебувають на території України на законних підставах, - іноземці та особи без громадянства, які в установленому законодавством чи міжнародним договором України порядку в`їхали в Україну та постійно або тимчасово проживають на її території, або тимчасово перебувають в Україні.

Згідно ч.3 ст.9 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства"строк перебування іноземців та осіб без громадянства в Україні встановлюється візою, законодавством України чи міжнародним договором України.

Частиною першою статті 16 цього ж Закону передбачено, що реєстрація іноземців та осіб без громадянства, які в`їжджають в Україну, здійснюється в пунктах пропуску через державний кордон України органами охорони державного кордону.

Відповідно до частин 2 та 3 статті 25 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства", іноземці та особи без громадянства, які не мають законних підстав для перебування в Україні або які не можуть виконати обов`язок виїзду з України, не пізніше дня закінчення відповідного строку їх перебування у зв`язку з відсутністю коштів або втратою паспортного документа можуть добровільно повернутися в країну походження або третю країну, у тому числі за сприяння міжнародних організацій.

В силу вимог ч.1 ст.26 Закону «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» іноземець або особа без громадянства можуть бути примусово повернуті в країну походження або третю країну, якщо їх дії порушують законодавство про правовий статус іноземців та осіб без громадянства або суперечать інтересам забезпечення національної безпеки України чи охорони громадського порядку, або якщо це необхідно для охорони здоров`я, захисту прав і законних інтересів громадян України за рішенням центрального органу виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, органу Служби безпеки України або органу охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України), з подальшим повідомленням протягом 24 годин прокурору про підстави прийняття такого рішення. У рішенні про примусове повернення зазначається строк, протягом якого іноземець або особа без громадянства повинні виїхати з України. Зазначений строк не повинен перевищувати 30 днів з дня прийняття рішення.

Рішення про примусове повернення може бути оскаржено до суду.

Як вбачається з матеріалів справи, на момент затримання ОСОБА_1 , у останнього були законні підстави для перебування на території України, оскільки він мав при собі посвідку на тимчасове проживання в Україні № НОМЕР_1 видану 12.04.2019 органом 8101 та був діючим студентом Академії праці, соціальних відносин і туризму та проживав у гуртожитку. І саме після затримання, за клопотанням посадової особи позивача, ОСОБА_1 був відрахований із вищезазначеного навчального закладу та скасовано, посвідку на постійне проживання.

Крім того, згідно протоколу особистого огляду, огляду речей та вилучення речей і документів під час огляду Громадянина Алжирської Народної Демократичної Республіки ОСОБА_1 , в останнього при собі знаходились зокрема грошові кошти у розмірі 100 євро, 200 доларів та інші , що не виключало можливості самостійного виїзду відповідача за межі території України.

Також, суд звертає увагу, що у Рішенні про примусове повернення відповідача до країни походження посадовою особою прикордонного загону було стверджено про факт вчинення ОСОБА_1 адміністративного правопорушення передбаченого ч. 2 ст. 204-1 КУПАП. Однак, на момент розгляду даної справи докази притягнення відповідача до адміністративної відповідальності за ч.2 ст.204-1 КУпАП, відсутні.

Належних доказів, порушення позивачем норм ст. 26 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства", на момент прийняття оскаржуваного рішення у відповідача не було, а адміністративне правопорушення визначене диспозицією статті 204 КУПАП не передбачає порушення законодавства про правовий статус іноземців та вчинення дій, які суперечать інтересам забезпечення національної безпеки України чи охорони громадського порядку.

Відповідно до частин першої, другої, третьої статті 242 Кодексу адміністративного судочинства України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права.

Оцінивши докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх всебічному, повному та об`єктивному дослідженні, та враховуючи всі наведені обставини, суд приходить до висновку про задоволення позовних вимог позивача.

Керуючись ст. ст. 19, 26, 61, 62 Конституції України, ст. ст. 13, 14 Закону України «Про свободу пересування та вільний вибір місця проживання в Україні», ст. ст. 1, 3, 4, 26, 30 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства", п.10 Розділу І, п. 2 Розділу ІІ Інструкції «Про примусове повернення і примусове видворення з України іноземців та осіб без громадянства», зареєстрованої в Мінюсті за № 806/21119 від 21.05.2012 року, ст. ст. 9, 241-246, 250, 268,288, 289, 371 КАС України, суд -

В И Р І Ш И В :

Адміністративний позов ОСОБА_1 , громадянина Алжирської Народної Демократичної Республіки до Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України, про визнання протиправним та скасування рішення про примусове повернення іноземця - задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати Рішення про примусове повернення до країни походження або третьої країни іноземця або особи без громадянства від 14.08.2020 року, прийняте відносно громадянина Алжирської Народної Демократичної Республіки ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Сьомого апеляційного адміністративного суду протягом десяти днів з дня його проголошення.

Рішення суду складено в повному обсязі 21 жовтня 2020 року.

Суддя Першотравневого

районного суду м.Чернівці Є. В. Нестеренко