Справа № 560/1142/20
Суддя: Полотнянко Ю.П.
Дата ухвалення: 2020-10-21 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 560/1142/20 Головуючий суддя 1-ої інстанції - Петричкович А.І.

Суддя-доповідач - Полотнянко Ю.П.

21 жовтня 2020 року

м. Вінниця

Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Полотнянка Ю.П.

суддів: Ватаманюка Р.В. Драчук Т. О. ,

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу Управління Державної міграційної служби України в Хмельницькій області на рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 04 травня 2020 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Управління Державної міграційної служби України в Хмельницькій області про визнання протиправним та скасування рішення,

В С Т А Н О В И В :

в лютому 2020 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Управління Державної міграційної служби в Хмельницькій області про визнання протиправним та скасування рішення.

Рішенням Хмельницького окружного адміністративного суду від 04.05.2020 позов задоволено: визнано протиправним та скасовано Рішення про скасування дозволу на імміграцію в Україну №216 від 27.01.2020.

Не погоджуючись із вказаним судовим рішенням, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просив рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 04.05.2020 скасувати, прийняти нове рішення про відмову в задоволенні позовних вимог в повному обсязі, посилаючись на неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, неправильне дослідження доказів і встановлення обставин справи, що призвело до неправильних висновків та, як наслідок, до неправильного рішення.

В обґрунтування апеляційної скарги зазначено, що суд першої інстанції дійшов помилкового висновку, що відповідач не дотримався місячного строку вивчення подання ГУ НП у Хмельницькій області, вивчаючи його з 26.11.2019 до 27.01.2020, оскільки відповідно до п.22 Порядку провадження, УДМС України у Хмельницькій області 29.11.2019 направило проект висновку щодо скасування дозволу на імміграцію та посвідки на постійне проживання в Україні позивачу, та матеріали справи щодо отримання дозволу на імміграцію в Україну для прийняття остаточного рішення до ДМС України. Відповідь Департаменту у справах іноземців та осіб без громадянства ДМС України про розгляд проекту висновку щодо скасування дозволу на імміграцію УДМС України у Хмельницькій області отримала 24.01.2020.

Виходячи з приписів ст. 311 КАС України, вищезазначена апеляційна скарга розглядається в порядку письмового провадження.

Заслухавши доповідь судді, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Із матеріалів справи встановлено, що розглянувши подання ГУНП в Хмельницькій області про скасування дозволу на імміграцію та посвідки на постійне проживання в Україні громадянину Республіки Азербайджан ОСОБА_2 , управлінням ДМС України у Хмельницькій області було направлено до ДМС України проєкт висновку щодо скасування дозволу на імміграцію та посвідки на постійне проживання в Україні позивачу та матеріали справи щодо отримання дозволу на імміграцію в України для прийняття остаточного рішення.

Рішенням Управління Державної міграційної служби в Хмельницькій області від 27.01.2020 №216 на підставі пунктів 2,4 частини першої статті 12 Закону України «Про імміграцію» ОСОБА_1 скасовано дозвіл на імміграцію в Україну, виданий 26.12.2013. Видана на підставі цього рішення посвідка на постійне проживання серії НОМЕР_1 від 15.01.2014 скасована на підставі вимог підпункту 1 пункту 64 Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на постійне проживання, затвердженого постановою КМУ від 25.04.2018 №321.

Вважаючи таке рішення управління ДМС у Хмельницькій області протиправним, позивач звернувся до суду за захистом своїх прав.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що відповідач порушив Закон № 2491-III та права позивача, так як законних підстав для скасування дозволу на імміграцію ОСОБА_2 не було.

Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції, з огляду на таке.

Відповідно до ст. 26 Конституції України іноземці та особи без громадянства, які знаходяться в Україні на законних підставах користуються тими ж правами та свободами, а також несуть такі ж самі обов`язки, що і громадяни України.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» від 22.09.2011 року № 3773-VI іноземець - це особа, яка не перебуває у громадянстві України і є громадянином (підданим) іншої держави або держав.

Згідно з ч. 15 ст. 4 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» іноземці та особи без громадянства, які в`їхали в Україну на інших законних підставах, вважаються такими, які тимчасово перебувають на території України на законних підставах на період наданого візою дозволу на в`їзд або на період, встановлений законодавством чи міжнародним договором України. При цьому, документами, що засвідчують законність перебування іноземця, особи без громадянства на території України, можуть бути посвідка на постійне проживання та посвідка на тимчасове проживання.

Умови і порядок імміграції в Україну іноземців та осіб без громадянства визначаються Законом України № 2491-ІІІ від 07.06.2001 року "Про імміграцію".

Відповідно до ч. 1 ст. 1 Закону України "Про імміграцію" імміграція - це прибуття в Україну чи залишення в Україні у встановленому законом порядку іноземців та осіб без громадянства на постійне проживання; іммігрант - іноземець чи особа без громадянства, який отримав дозвіл на імміграцію і прибув в Україну на постійне проживання, або, перебуваючи в Україні на законних підставах, отримав дозвіл на імміграцію і залишився в Україні на постійне проживання; дозвіл на імміграцію - рішення спеціально уповноваженого центрального органу виконавчої влади з питань імміграції та підпорядкованих йому органів, що надає право іноземцям та особам без громадянства на імміграцію.

Згідно з п.п. 2, 3 ч. 1 ст. 6 Закону України "Про імміграцію" спеціально уповноважений центральний орган виконавчої влади з питань імміграції і підпорядковані йому органи: перевіряють правильність оформлення документів щодо надання дозволу на імміграцію, виконання умов для надання такого дозволу, відсутність підстав для відмови у його наданні; приймають рішення про надання дозволу на імміграцію, про відмову у наданні дозволу на імміграцію, про скасування дозволу на імміграцію та видають копії цих рішень особам, яких вони стосуються.

У відповідності до ст. 12 Закону України "Про імміграцію", дозвіл на імміграцію може бути скасовано, якщо: 1) з`ясується, що його надано на підставі свідомо неправдивих відомостей, підроблених документів чи документів, що втратили чинність; 2) іммігранта засуджено в Україні до позбавлення волі на строк більше одного року і вирок суду набрав законної сили; 3) дії іммігранта становлять загрозу національній безпеці України, громадському порядку в Україні; 4) це є необхідним для охорони здоров`я, захисту прав і законних інтересів громадян України; 5) іммігрант порушив законодавство про правовий статус іноземців та осіб без громадянства; 6) в інших випадках, передбачених законами України.

Згідно з п. 64 Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на постійне проживання, затвердженого постановою КМ України від 25.04.2018 №321, посвідка скасовується територіальним органом / територіальним підрозділом ДМС, який її видав, у разі: 1) скасування дозволу на імміграцію в Україну відповідно до статті 12 Закону України "Про імміграцію"; 2) отримання даних з баз даних Реєстру, відповідних автоматизованих інформаційних і довідкових систем, реєстрів та баз інших державних органів або інформації від Національної поліції, СБУ, іншого державного органу, який у межах наданих йому повноважень забезпечує дотримання вимог законодавства про правовий статус іноземців та осіб без громадянства, інформації про те, що посвідку видано на підставі неправдивих відомостей, підроблених чи недійсних документів; 3) в інших випадках, передбачених законом.

Процедуру провадження за заявами про надання дозволу на імміграцію іноземцям та особам без громадянства, які іммігрують в Україну (далі - іммігранти), поданнями про його скасування та виконання прийнятих рішень (далі - провадження у справах з питань імміграції), а також компетенцію центральних органів виконавчої влади та підпорядкованих їм органів, які забезпечують виконання законодавства про імміграцію визначено Порядком провадження за заявами про надання дозволу на імміграцію і поданнями про його скасування та виконання прийнятих рішень, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 26.12.2002 року №1983 (далі - Порядок № 1983).

Відповідно до п. 21 Порядку №1983, дозвіл на імміграцію скасовується органом, який прийняв рішення про надання такого дозволу. Питання щодо скасування дозволу мають право порушувати ДМС, її територіальні органи та територіальні підрозділи, МВС, органи Національної поліції, регіональні органи СБУ, Робочий апарат Укрбюро Інтерполу та Держприкордонслужба або органи, які у межах наданих повноважень забезпечують виконання законодавства про імміграцію, якщо стало відомо про існування підстав для скасування дозволу на імміграцію.

Згідно з п. 22 Порядку №1983 для прийняття рішення про скасування дозволу на імміграцію у разі, коли ініціатором такого скасування є ДМС, її територіальні органи або територіальні підрозділи, ними складається обґрунтований висновок із зазначенням підстав для скасування дозволу, визначених статтею 12Закону України Про імміграцію, що надсилається до органу ДМС, який прийняв рішення про надання такого дозволу.

У разі коли ініціатором скасування дозволу на імміграцію є інший орган, зазначений в абзаці другому пункту 21 цього Порядку, для прийняття відповідного рішення цим органом складається обґрунтоване подання із зазначенням підстав для скасування дозволу, визначених статтею 12 Закону України «Про імміграцію», що надсилається до органу ДМС, який прийняв рішення про надання такого дозволу.

Відповідно до п. 23 Порядку №1983 ДМС, територіальні органи і підрозділи всебічно вивчають у місячний термін подання щодо скасування дозволу на імміграцію, запитують у разі потреби додаткову інформацію в ініціатора подання, інших органів виконавчої влади, юридичних і фізичних осіб, а також запрошують для надання пояснень іммігрантів, стосовно яких розглядається це питання. На підставі результату аналізу інформації приймається відповідне рішення. Про прийняте рішення письмово повідомляються протягом тижня ініціатори процедури скасування дозволу на імміграцію та іммігранти.

Рішення Управління ДМС України в Хмельницькій області №216 від 27.01.2020 про скасування дозволу на імміграцію в Україну, виданий на ім`я громадянина Республіки Азербайджан ОСОБА_2 , вмотивовано п.2,4 ч. 1 ст. 12 Закону України "Про імміграцію", за яким дозвіл на імміграцію може бути скасовано, якщо: іммігранта засуджено в Україні до позбавлення волі на строк більше одного року і вирок суду набрав законної сили; це є необхідним для охорони здоров`я, захисту прав і законних інтересів громадян України.

В обгрунтування прийнятого рішення, відповідач зазначає, що 26.11.2019 до УДМС в Хмельницькій області надійшло подання ГУНП в Хмельницькій області (вх.10056/1/6801-19) про скасування дозволу на імміграцію та посвідки на постійне проживання в Україні громадянину Республіки Азербайджан ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 відповідно до ч. 4 ст. 12 Закону України «Про імміграцію».

Так, судом встановлено, що у вказаному поданні ГУНП в Хмельницькій області зазначено, що здійсненою перевікою діяльності ОСОБА_1 встановлено, що громадянин Азербайджану ОСОБА_4 не працює, проживаючи на території Хмельницької області негативно впливає на криміногенну ситуацію в регіоні та відомий правоохоронним органам як особа, причетна до вчинення кримінальних правопорушень проти життя та здоровя, що несе загрозу здоровю, правам і законним інтересам громадян та негативно впливає на криміногенну ситуацію у Хмельницькій області та в Україні. Останній затримувався правоохоронними органами за вчинення кримінальних правопорушень Хмельницької області за підозрою у вчиненні злочину, передбаченого ст.289 ч.2 КК України.

Розглянувши вказане подання, відповідачем було направлено до ДМС України проєкт висновку щодо скасування дозволу на імміграцію та посвідки на постійне проживання в Україні позивачу та матеріали справи щодо отримання дозволу на імміграцію в України для прийняття остаточного рішення.

Згідно з Висновком щодо скасування дозволу на імміграцію в Україну громадянину Республіки Азербайджан ОСОБА_2 від 27.01.2020, який затверджено начальником управління ДМС України в Хмельницькій області 27.01.2020 констатовано, що 26.11.2019 надійшло подання ГУНП в Хмельницькій області (вх. 10056/1/6801-19) про скасування дозволу на імміграцію та посвідки на постійне проживання в Україні громадянину Республіки Азербайджан ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 відповідно до ч. 4 ст. 12 Закону України «Про імміграцію». Цим поданням, також стверджено, що вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 22.01.2016 ОСОБА_1 засуджений до 4-х років позбавленням права керувати транспортними засобами впродовж 2-х років за вчинення злочину, передбаченого ч. 2 ст. 286 КК України, а також зазначено, що дії цього іноземця можуть створювати загрозу життю та здоров`ю громадян України, захисту їх прав та законних інтересів. Керуючись пунктами 2, 4 ч. 1 ст. 12 Закону України "Про імміграцію", пунктами 21-23 Порядку провадження, підпункту 1 п. 64, підпунктом 4 п. 72 Порядку оформлення, головний спеціаліст у справах іноземців та осіб без громадянства УДМСУ в Хмельницькій області за погодженням із заступником начальника Управління - начальник відділу у справах іноземців та осіб без громадянства УДМСУ в Хмельницькій області вважав би: "Скасувати висновок від 26.12.2013 про надання дозволу на імміграцію в України громадянину Республіки Азербайджан ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 , скасувати, визнати недійсною та такою, що підлягає вилученню та знищенню, видану на підставі цього дозволу посвідку на постійне проживанн.я в Україні серії НОМЕР_1 від 15.01.2014 (погоджено ДМС України, лист вих.8.1-316/8.1.1-20 від 21.01.2020) (арк. спр. 36-37).

Судом встановлено, що вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 22.01.2016 у справі №686/24164/15-к ОСОБА_1 визнано винним у вчиненні злочину передбаченого ч. 2 ст. 286 КК України, та призначено покарання у виді 4-х років позбавлення волі з позбавленням права керувати транспортними засобами на 2-а роки і на підставі ст. 75 КК України звільнено від відбування основного покарання з випробуванням з іспитовим строком 2-а роки (арк. спр. 32-33).

Водночас, відповідно до ухвали Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 09.02.2017 у справі №686/2553/18, на підставі ст. 78 КК України ОСОБА_1 звільнено від основного покарання у виді позбавлення волі, призначеного вироком суду від 22.01.2016. Встановлено, що ОСОБА_1 характеризується посередньо, не вчинив нового злочину, термін іспитового строку сплинув (арк. спр.44).

З наведеного вбачається, що на момент прийняття відповідачем оскаржуваного рішення, ОСОБА_1 на підставі ст.78 КК України було звільнено від основного покарання у виді позбавлення волі, призначеного вироком суду від 22.01.2016, а також, встановлене цим судом, що ОСОБА_1 характеризується посередньо, не вчинив нового злочину, термін іспитового строку сплинув, що в сукупності спростовує висновок відповідача про наявність підстав передбачених пунктами 2, (іммігранта засуджено в Україні до позбавлення волі на строк більше одного року і вирок суду набрав законної сили), 4 (це є необхідним для охорони здоров`я, захисту прав і законних інтересів громадян України) ч. 1 ст. 12 Закону № 2491-III.

У висновку щодо скасування дозволу на імміграцію в Україну позивачу від 27.01.2020 відповідач вказаного не врахував.

Крім того, як було зазначено вище, функція територіальних органів, які розглядають питання про скасування дозволу на імміграцію, реалізується шляхом всебічної перевірки на підставі відповідного подання, а також запрошення для надання пояснень іммігрантів, стосовно яких розглядається це питання.

Разом з тим, відповідачем у порушення вказаних норм, до суду не надано будь-яких доказів запрошення позивача для надання пояснень до моменту прийняття спірного рішення, у зв`язку з чим було порушено його право на участь у процесі прийняття рішення.

Також, відповідач не зробив відповідних додаткових запитів щодо обставин, з яких у нього виникли необґрунтовані підстави для прийняття оскаржуваного рішення.

Слід також зазначити, що наявний факт пропуску місячного строку для розгляду такого питання та прийняття рішення, оскільки з матеріалів справи встановлено та підтверджено, що рішення про скасування ОСОБА_2 довзолу на імміграцію в Україну прийнято 27.01.2020 на підставі подання Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області від 22.11.2019 №3628/121/14-2019.

Доводи апелянта про те, що 29.11.2019 відповідач направив проєкт висновку щодо скасування позивач дозволу на імміграцію та посвідки на постійне місце проживання в Україні та матеріали щодо отримання дозволу на імміграцію в Україну для прийняття остаточного рішення до ДМС України, не узгоджуються з норми чинного законодавства.

Суд зазначає, що порушене право позивача на законне проживання в Україні охоплюється ст. 8 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, якою передбачено, що кожен має право на повагу до свого приватного і сімейного життя, до свого житла і кореспонденції.

Органи державної влади не можуть втручатись у здійснення цього права, за винятком випадків, коли втручання здійснюється згідно із законом і є необхідним у демократичному суспільстві в інтересах національної та громадської безпеки чи економічного добробуту країни, для запобігання заворушенням чи злочинам, для захисту здоров`я чи моралі або для захисту прав і свобод інших осіб.

На підставі досліджених доказів та встановлених на їх підставі обставин, що передували прийняттю оскаржуваного рішення УДМС в Хмельницькій області про скасування дозволу на імміграцію в Україну, видане громадянину Азербайджанської Республіки ОСОБА_2 , суд дійшов висновку, що таке не відповідає критеріям правомірності рішення суб`єкта владних повноважень, визначеним у ч.2 ст.2 Кодексу адміністративного судочинства України, адже прийнято необґрунтовано, тобто без урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення, без дотримання необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення, та без дотримання принципу верховенства права. При цьому, позивач довів обґрунтованість позовних вимог належними, достатніми та допустимими доказами.

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що рішення Управління ДМС України в Хмельницькій області №216 від 27.01.2020 винесено з порушенням норм чинного законодавства, є протиправним та таким, що підлягає скасуванню.

Відповідно до ст. 242 Кодексу адміністративного судочинства України, рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Згідно з ч. 1 ст. 316 Кодексу адміністративного судочинства України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

За таких обставин, колегія суддів, переглянувши у межах апеляційної скарги рішення суду першої інстанції, вважає, що суд першої інстанції правильно встановив фактичні обставини справи, ретельно дослідив наявні докази, дав їм належну оцінку та прийняв законне та обґрунтоване рішення у відповідності до норм матеріального та процесуального права, а тому підстави для його скасування відсутні. Доводи апеляційної скарги, з наведених підстав, висновків суду не спростовують.

Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В :

апеляційну скаргу Управління Державної міграційної служби України в Хмельницькій області залишити без задоволення, а рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 04 травня 2020 року - без змін.

Постанова суду набирає законної сили відповідно до ст. 325 КАС України та оскарженню не підлягає, крім випадків передбачених п. 2 ч. 5 ст. 328 КАС України.

Головуючий Полотнянко Ю.П.

Судді Ватаманюк Р.В. Драчук Т. О.