Справа № 280/5347/20
Суддя: Прасов Олександр Олександрович
Дата ухвалення: 2020-10-19 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

19 жовтня 2020 року о/об 17 год. 00 хв.Справа № 280/5347/20 м.Запоріжжя
Запорізький окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Прасова О.О. при секретарі Новіковій Д.А., розглянувши у місті Запоріжжі у порядку спрощеного позовного провадження адміністративну справу

за позовом Державного підприємства «Адміністрація морських портів України» (01135, м.Київ, просп.Перемоги, буд.14; ) в особі Бердянської філії Державного підприємства «Адміністрація морських портів України» (71112, Запорізька область, м.Бердянськ, вул.Горького, буд.6; код ЄДРПОУ ВП 38728360)

до Східного офісу Держаудитслужби (49600, м.Дніпро, вул.Володимира Антоновича, буд.22, корпус 2; ) в особі Управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області (69057, Запорізька область, м.Запоріжжя, вул.Перемоги, буд.129; код ЄДРПОУ ВП 41127371)

про визнання протиправним та скасування висновку,

ВСТАНОВИВ:

До Запорізького окружного адміністративного суду надійшла позовна заява Державного підприємства «Адміністрація морських портів України» в особі Бердянської філії Державного підприємства «Адміністрація морських портів України» (надалі позивач, ДП «АМПУ») до Східного офісу Держаудитслужби в особі Управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області (надалі відповідач), в якій позивач просить суд: визнати протиправним та скасувати Висновок Управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області про результати моніторингу закупівлі: «Роботи по укладенню високовольтної кабельної лінії, замість фідера - 83» ID: UA-2018-06-01-000616-а, проведеної Бердянською філією Державного підприємства «Адміністрація морських портів України».

У позовній заяві зазначено наступне. Позивач вважає Висновок відповідача від 22.07.2020 про результатами моніторингу закупівлі ID: UА-2018-06-01-000616-а, який оприлюднено 22.07.2020 на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, необґрунтованим, та таким, що порушує права та інтереси позивача. Публічна закупівля робіт по укладанню високовольтної кабельної лінії, замість фідера-83 (код ДК 021:2015:45000000-7 - Будівельні роботи та поточний ремонт) очікуваною вартістю 14200000,00 грн. була передбачена у річному плані закупівель ДП «АМПУ» на 2018 рік, що підтверджується роздруківкою з веб-порталу Уповноваженого органу з питань закупівель № плану UА-Р-2017-11-20-000450-а опублікованого 20.11.2017. З огляду на зазначене, позивач вважає, що висновки відповідача щодо порушення позивачем ст.4 Закону України «Про публічні закупівлі» (25.12.2015 за №922-VІІІ) є неправомірними та такими що не відповідають дійсності. Щодо висновків про невідповідність тендерної пропозиції ТОВ «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ», а саме Дозволу від територіального управління Держгірпромнагляду у Дніпропетровській області за №0542.13.12 умовам п.3.9 Додатку 1 тендерної документації, то Держгірпромнагляд України має оприлюднювати інформацію про видані та анульовані дозволи шляхом її розміщення на офіційному веб-сайті http://dozvil.ndiop.kiev.ua/. Згідно інформації з інформаційної системи «Реєстр дозволів» зазначено, що Дозвіл №0542.13.12. виданий ТОВ «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» 05.06.2013, строком дії на 5 років. Статус Дозволу зазначено діючий. Інформаційну систему «Реєстр дозволів» розроблено на виконання постанови Кабінету Міністрів України від 26.10.2011 за №1107 «Про затвердження Порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки». Інформація щодо всіх виданих та анульованих дозволів, що міститься на цьому сайті, є офіційною інформацією, яку надають (вносять) відповідальні співробітники центрального апарату Держгірпромнагляду України та його територіальних управлінь. При детальному розгляді пропозиції Учасника ТОВ «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» яку було подано 14.06.2018 (кінцевий строк подання тендерних пропозицій 18.06.2018) тендерним комітетом Замовника було перевірено Дозвіл №0542.13.12. за допомогою інформаційної системи «Реєстр дозволів», яким підтверджено його чинність. На виконання п.3.9. Додатку 1 тендерної документації, учасником ТОВ «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» у складі тендерної пропозиції додатково надані інші діючі дозволи №0374.16.12, №0367.16.12 видані Державною службою України з питань праці (у відповідності до Розпорядження Кабінету Міністрів України від 30.09.2015 за №10-21-р «Питання Державної служби з питань праці» в зв`язку з припиненням Державної служби гірничого нагляду та промисловості безпеки її функції і повноваження покладено на Державну службу України з питань праці»), на виконання робіт підвищеної небезпеки які для Замовника, містили достатньо інформації, для підтвердження відповідності пропозиції усім вимогам п.3.9. Додатку 1 тендерної документації. Таким чином, висновки відповідача щодо невідповідності поданого в тендерній пропозиції учасником ТОВ «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» Дозволу від територіального управління Держгірпромнагляду у Дніпропетровській області за №0542.13.12 умовам п.3.9. Додатку 1 тендерної документації «закупівлі робіт по укладанню високовольтної кабельної лінії, замість фідера-83 (код ДК 021:2015:45000000-7 - Будівельні роботи та поточний ремонт) що тягне, на думку відповідача, порушення позивачем п.4 ч.1 ст.30 Закону України «Про публічні закупівлі» (25.12.2015 за №922-VIII) є неправомірними та такими що не відповідають дійсності, та спростовуються відповідними доказами. Щодо висновків про невідповідність тендерної пропозиції ТОВ «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ», а саме наданого Дозволу на виконування випробування електричного устаткування електричних станцій та мереж, технологічного електрообладнання напругою понад 1000В за №305.13.30 п.3.12. Додатку 1 тендерної документації закупівлі робіт, то наданий учасником ТОВ «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» в складі тендерної пропозиції Дозвіл №305.13.30 при розгляді й оцінці пропозиції та кваліфікації учасника ТОВ «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» не брався до уваги, у зв`язку з тим, що такий Дозвіл завантажено учасником 21.06.2018, тобто після кінцевого строку подання тендерних пропозицій (кінцевий строк подання тендерних пропозицій 18.06.2018). Учасником ТОВ «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» у складі тендерної пропозиції надані діючі Дозволи №806.12.12, №0367.16.12, які для Замовника містять достатньо інформації для підтвердження відповідності пропозиції усім вимогам п.3.12 Додатку 1 тендерної документації, а тому висновки відповідача щодо порушення позивачем п. 4 ч.1 ст.30 Закону України «Про публічні закупівлі» (25.12.2015 за №922-VIII) є неправомірними та такими що не відповідають дійсності.

Позивач підтримав позовні вимоги.

Відповідачем подано до суду відзив на позовну заяву, в якому зазначено наступне. За результатами проведеного моніторингу закупівлі, унікальний номер UА-2018-06-01-000616-а, посадова особа Управління Східного офісу Держаудитслужбим в Запорізькій області склала висновок про результати моніторингу закупівлі, який затверджено начальником Управління Ващенком Г.В. 22.07.2020. Моніторингом установлено, що Замовник оприлюднив оголошення про проведення процедури закупівлі робіт по укладанню високовольтної кабельної лінії, замість фідера-83 (код ДК 021:2015:45000000-7 - Будівельні роботи та поточний ремонт) очікуваною вартістю 14200000,00 грн., яка не передбачена у річному плані закупівлі на 2018 рік, чим порушено вимоги ст.4 Закону України від 25.12.2015 за №922-VІІІ «Про публічні закупівлі» (в редакції, що діяла до 19.04.2020). Дослідженням тендерної пропозиції ТОВ «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» встановлено її невідповідність вимогам тендерної документації Замовника торгів (ТД). Так, Додатком 1 до ТД передбачено надання всіма учасниками документів для підтвердження відповідності вимогам ТД, зокрема: - п.3.9. Завірена учасником копія чинного на дату проведення закупівлі дозволу від державної служби гірничого нагляду та промислової безпеки України на роботи підвищеної небезпеки (відповідно до вимог Закону України «Про охорону праці»); - п.3.12. Завірена учасником копія дозволу на виконування випробування електричного устаткування електричних станцій та мереж, технологічного електрообладнання напругою понад 1000В (відповідно до вимог Закону України «Про охорону праці»). Учасником-переможцем ТОВ «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» у складі тендерної пропозиції надано Дозвіл від територіального управління Держгірпромнагляду у Дніпропетровській області за №0542.13.12 (файл «3.9-Ліцензія та дозволи 2018.pdf») з терміном дії до 05.06.2018. Враховуючи, що учасником подано тендерну пропозицію 14.06.2018, а Замовником встановлено кінцевий строк подання тендерних пропозицій 18.06.2018, зазначений Дозвіл №0542.13.12 не є чинним, що не відповідає умовам ТД. При цьому, Дозвіл №0542.13.12 з терміном дії, який закінчився до кінцевого строку подання тендерних пропозицій - не єдиний, наданий учасником ТОВ «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ», також Дозвіл на виконування випробування електричного устаткування електричних станцій та мереж, технологічного електрообладнання напругою понад 1000В за №305.13.30 має термін дії до 22.03.2018, проте учасником надано листа-роз`яснення до Замовника щодо строку його дії, а також копію заяви на продовження строку дії Дозволу. Тобто, подаючи свою тендерну пропозицію, учасник ТОВ «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» об`єктивно усвідомлювало наявність окремих документів у переліку наданих документів, термін дії яких закінчився станом на 14.06.2018. Також, в позовній заяві зазначається щодо надання Учасником ТОВ «ЕДС- ІНЖИНІРИНГ» у складі тендерної пропозиції діючих дозволів №0374.16.12, №0367.16.12, які для Замовника містять достатньо інформації для підтвердження відповідності пропозиції усім вимогам п.3.9 Додатку 1 тендерної документації, проте дослідженням зазначених Дозволів встановлено, що Дозволами №0374.16.12 та №0367.16.12 дозволялось виконувати газонебезпечні роботи та роботи у вибухопожежонебезпечних зонах та виконувати монтаж, демонтаж, налагодження, ремонт, технічне обслуговування, реконструкцію машин, механізмів, устаткований підвищеної небезпеки - електричного устатковання електричних мереж, технологічного електрообладнання напругою понад 1000В, в той час як Дозволом №0542.13.12 дозволялось виконувати роботи верхолазні, що виконуються на висоті 5 метрів і більше над поверхнею ґрунту, з перекриття або робочого настилу, та роботи, що виконуються за допомогою підйомних і підвісних колисок, механічних підіймачів та будівельних підйомників. Крім того, в позовній заяві зазначається, що наданий Учасником ТОВ «ЕДС- ІНЖИНІРИНГ» в складі тендерної пропозиції Дозвіл №305.13.30 при розгляді й оцінці пропозиції та кваліфікації учасника ТОВ «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» не брався до уваги, у зв`язку з тим, що такий Дозвіл завантажено учасником 21.06.2018, тобто після кінцевого строку подання тендерних пропозицій. Натомість Учасником ТОВ «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» у складі тендерної пропозиції надані діючі Дозволи №806.12.12, №0367.16.12, які для Замовника, містять достатньо інформації, для підтвердження відповідності пропозиції усім вимогам та п.3.12 Додатку 1 тендерної документації. Проте дослідженням Дозволів №806.12.12, №0367.16.12 встановлено, що зазначені дозволи дозволяють виконувати монтаж, демонтаж, налагодження, ремонт, технічне обслуговування, реконструкція машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки - електричного устатковання електричних станцій та мереж, технологічного електрообладнання напругою понад 1000В, в той час як вимогами п.3.12 Додатку 1 ТД передбачено надання дозволу саме на виконування випробування електричного устаткування електричних станцій та мереж, технологічного електрообладнання напругою понад 1000В. З огляду на викладене, тендерна пропозиція ТОВ «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» підлягала відхиленню на підставі п.4 ч.1 ст.30 Закону України від 25.12.2015 за №922-VІІІ «Про публічні закупівлі» (в редакції, що діяла до 19.04.2020) як така, що не відповідала умовам тендерної документації.

Відповідач проти позову заперечував.

Ухвалою судді від 25.08.2020 відкрито провадження у справі та призначено судове засідання на 07.09.2020 за правилами спрощеного позовного провадження без виклику сторін.

Ухвалою суду від 07.09.2020 відкладено розгляд справи на 19.10.2020.

Розглянувши наявні матеріали та фактичні обставини справи, дослідивши і оцінивши надані докази в їх сукупності, суд з`ясував наступне.

У Наказі Управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області Східного офісу Держаудитслужби від 22.07.2020 за №152 «Про початок моніторингу закупівель» зазначено: «… Відповідно до частини другої статті 8 Закону України від 25.12.2015 №922-VІІІ «Про публічні закупівлі», пункту 10 Положення про управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області (зі змінами), затвердженого наказом Східного офісу Держаудитслужби від 29.08.2016 №3, НАКАЗУЮ: 1.Почати на підставі виявлених органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель, моніторинг процедури закупівлі: «Роботи по укладанню високовольтної кабельної лінії, замість фідера-83», ID: UА-2018-06-01-000616-а, проведеної Бердянською філією Державного підприємства «Адміністрація морських портів України» (Адміністрація Бердянського морського порту). 2.Відділу контролю у сфері закупівель забезпечити проведення моніторингу закупівлі, зазначеної у пункті 1 цього наказу. …» (а.с.78).

У Висновку про результати моніторингу закупівлі, затвердженого 22.07.2020 начальником Управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області (надалі Висновок про результати моніторингу закупівлі від 22.07.2020), зазначено: «… І.ВСТУПНА ЧАСТИНА. 1.Інформація про замовника. Бердянська філія Державного підприємства «Адміністрація морських портів України» (Адміністрація Бердянського морського порту), код юридичної особи в , 71112, Запорізька обл., м.Бердянськ, вул.Горького, буд.6. 2.Інформація про предмет закупівлі. «Роботи по укладанню високовольтної кабельної лінії, замість фідера-83» (код за ДК 021:2015:45000000-7 - Будівельні роботи та поточний ремонт), очікуваною вартістю 14200000,00 гривень. 3.Інформація про оприлюднення. UA-2018-06-01-000616-а, 01 червня 2018 року. 4.Застосована процедура закупівлі. Відкриті торги. 5.Підстава здійснення моніторингу. Виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель. 6.Дата початку моніторингу. «22» липня 2020 року. II.КОНСТАТУЮЧА ЧАСТИНА. 1.Дата закінчення моніторингу закупівлі та інформація про результати моніторингу закупівлі у розрізі стадій проведення процедури закупівлі. Дата закінчення моніторингу: «22» липня 2020 року. Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо зазначеної закупівлі, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон), розгляд тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця. Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2018 рік; оголошення про проведення процедури закупівлі; тендерну документацію (далі - ТД), затверджену рішенням тендерного комітету Бердянської філії Державного підприємства «Адміністрація морських портів України» (далі - Замовник), що оформлено протоколом від 29 травня 2018 року №130; протокол засідання тендерного комітету щодо визначення переможця від 26.06.2018 №161; тендерну пропозицію учасника - переможця торгів ТОВ «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ», договір від 09.07.2018 №51-В-БЕФ-18 та додаткові угоди до нього. Моніторингом установлено, що Замовник оприлюднив оголошення про проведення процедури закупівлі робіт по укладанню високовольтної кабельної лінії, замість фідера-83 (код ДК 021:2015:45000000-7 - Будівельні роботи та поточний ремонт) очікуваною вартістю 14200000,00 грн., яка не передбачена у річному плані закупівлі на 2018 рік, чим порушено вимоги статті 4 Закону. Також, моніторингом установлено, тендерна пропозиція TOB «ЕДС-ІНЖИШРИНГ» не відповідала умовам тендерної документації. Так, Додатком 1 до ТД передбачено надання всіма учасниками документів для підтвердження відповідності вимогам ТД, зокрема: - п.3.9. Завірена учасником копія чинного на дату проведення закупівлі дозволу від державної служби гірничого нагляду та промислової безпеки України на роботи підвищеної небезпеки (відповідно до вимог Закону України «Про охорону праці»); - п.3.12. Завірена учасником копія дозволу на виконування випробування електричного устаткування електричних станцій та мереж, технологічного електрообладнання напругою понад 1000В (відповідно до вимог Закону України «Про охорону праці»). Учасником-переможцем TOB «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» у складі тендерної пропозиції надано Дозвіл від територіального управління Держгірпромнагляду у Дніпропетровській області за №0542.13.12 (файл «3.9-Ліцензія та дозволи 2018.pdf») з терміном дії до 05.06.2018. Враховуючи, що учасником подано тендерну пропозицію 14 червня 2018 року, а Замовником встановлено кінцевий строк подання тендерних пропозицій - 18 червня 2018 року, зазначений Дозвіл №0542.13.12 не є чинним, що не відповідає умовам ТД. Також, учасником-переможцем TOB «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» надано Дозвіл на виконування випробування електричного устаткування електричних станцій та мереж, технологічного електрообладнання напругою понад 1000В за №305.13.30, проте зазначений Дозвіл завантажено учасником 21 червня 2018 року, тобто після кінцевого строку подання тендерних пропозицій. Пунктом першим Інструкції з підготовки тендерної пропозиції визначено, що тендерні пропозиції (або окремі додаткові документи), подані учасником після закінчення строку їх подання (кінцева дата подачі пропозицій) не розглядаються Замовником. Крім того, зазначений Дозвіл на виконування випробування електричного устаткування електричних станцій та мереж, технологічного електрообладнання напругою понад 1000В за №305.13.30 має термін дії до 22.03.2018, тобто не є чинним на дату проведення закупівлі. Таким чином, тендерна пропозиція TOB «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» підлягала відхиленню на підставі пункту 4 частини першої статті 30 Закону як така, що не відповідала умовам тендерної документації. 2.Висновок про наявність або відсутність порушень законодавства. За результатами аналізу питання відображення закупівлі у річному плані, встановлено порушення вимог статті 4 Закону. За результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозицій учасників торгів встановлено порушення пункту 4 частини першої статті 30 Закону. За результатами аналізу питання дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, оприлюднення інформації щодо зазначеної закупівлі, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця - порушень не установлено. 3.Зобов`язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель (у разі наявності таких порушень). З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області зобов`язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема в межах законодавства вжити заходів щодо розірвання договору, та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушень (порушення) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень. …» (а.с.79-81).

У п.5 розділу Х «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про публічні закупівлі» (у редакції після 19.04.2020) зазначено, що процедури закупівель товарів, робіт і послуг, розпочаті до введення в дію цього Закону, завершуються відповідно до порядку, що діяв до введення в дію цього Закону.

Як зазначено у ч.1 ст.7-1 Закону України «Про публічні закупівлі» (у редакції до 19.04.2020), моніторинг закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його територіальні органи (далі - органи державного фінансового контролю). Моніторинг закупівлі здійснюється протягом проведення процедури закупівлі, укладання договору про закупівлю та його виконання. (…).

09.07.2018 між Державним підприємством «Адміністрація морських портів України» (Замовник) та ТОВ «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» (Підрядник) укладено Договір №51В-БЕФ-18 (а.с.149-160), згідно з п.1.1 якого Підрядник зобов`язується виконати Роботи по укладанню високовольтної кабельної лінії, замість фідера-83 (далі Роботи) згідно цього Договору та додатків до нього, а Замовник прийняти та оплатити закінчені Роботи у порядку та строки, встановлені цим Договором та державними будівельними нормами України.

У пп.1.3 п.1 Договору про зміни від 30.07.2020 за №7 до Договору від 09.07.2018 за №51В-БЕФ-18 зазначено: «1.3.Викласти пункт 12.1 Договору в новій редакції: «12.1.Цей Договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками Сторін, скріплення печатками, якщо такі є, у випадках, передбачених чинним законодавством України, і діє до 31.12.2020 року, а в частині здійснення розрахунків Замовником та виконання зобов`язань Підрядником до повного виконання зобов`язань»» (а.с.161-162).

Таким чином, відповідачем моніторинг закупівлі здійснено протягом проведення процедури виконання договору про закупівлю.

Відповідно до ст.4 Закону України «Про публічні закупівлі» (у редакції до 19.04.2020) закупівля здійснюється відповідно до річного плану. Річний план, додаток до річного плану та зміни до них безоплатно оприлюднюються на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель протягом п`яти днів з дня їх затвердження.

Згідно з п.2 Наказу Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 22.03.2016 за №490 «Про затвердження форм документів у сфері публічних закупівель», зареєстрованому у Міністерстві юстиції України 25.03.2016 за №449/28579 (надалі Наказ Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 22.03.2016 за №490 «Про затвердження форм документів у сфері публічних закупівель»), формами документів, зазначених у пункті 1 цього наказу, затверджуються обов`язкові поля, що заповнюються замовником шляхом унесення в них наявної інформації в електронній системі закупівель. У разі необхідності замовник може зазначити додаткову інформацію про закупівлю, якщо заповнить необов`язкові поля, передбачені системою. Після внесення усієї обов`язкової інформації, передбаченої формою документа, на неї накладається кваліфікований електронний підпис посадової особи. Електронною системою закупівель автоматично створюється документ, який у разі потреби може бути роздрукований. Додаток до річного плану закупівель, до якого вноситься інформація про закупівлі, очікувана вартість яких не перевищує сум, зазначених в абзацах другому і третьому частини першої статті 2 Закону, складається за формою річного плану закупівель шляхом заповнення відповідних полів в електронній системі закупівель. Під час завантаження договору про закупівлю або рамкової угоди в електронну систему закупівель обов`язково заповнюються поля з номером, датою підписання та строком дії договору або рамкової угоди.

У Формі річного плану закупівель, затвердженому п.1 Наказу Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 22.03.2016 за №490 «Про затвердження форм документів у сфері публічних закупівель», зазначається: «1.Найменування замовника*. 2.Код згідно з ЄДРПОУ замовника*. 3.Конкретна назва предмета закупівлі. 4.Коди та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі (за наявності). 5.Код згідно з КЕКВ (для бюджетних коштів). 6.Розмір бюджетного призначення за кошторисом або очікувана вартість предмета закупівлі. 7.Процедура закупівлі. 8.Орієнтовний початок проведення процедури закупівлі. 9.Примітки. *Заповнюється електронною системою закупівель автоматично».

За матеріалами справи 01.06.2018 позивачем як замовником оприлюднено оголошення про проведення відкритих торгів по предмету закупівлі: «Роботи по укладанню високовольтної кабельної лінії, замість фідера-83» (код за ДК 021:2015:45000000-7 - Будівельні роботи та поточний ремонт), очікуваною вартістю 14200000,00 гривень.

Однак, у Формі річного плану закупівель на 2018 рік (оприлюдненому 20.11.2017) зазначено: «6.Розмір бюджетного призначення за кошторисом або очікувана вартість предмета закупівлі: 17040000 UAН; 8.Орієнтовний початок проведення процедури закупівлі: вересень, 2017» (а.с.29, 84).

Враховуючи наведене, суд погоджується з викладеним у Висновку про результати моніторингу закупівлі від 22.07.2020: «… Замовник оприлюднив оголошення про проведення процедури закупівлі робіт по укладанню високовольтної кабельної лінії, замість фідера-83 (код ДК 021:2015:45000000-7 - Будівельні роботи та поточний ремонт) очікуваною вартістю 14200000,00 грн., яка не передбачена у річному плані закупівлі на 2018 рік, чим порушено вимоги статті 4 Закону. …».

При цьому, судом прийнято до уваги, що сума 14200000,00 грн. є значно меншою суми 17040000,00 грн., яка була зазначена у Формі річного плану закупівель на 2018 рік (оприлюдненому 20.11.2017).

Згідно з п.4 ч.1 ст.30 Закону України «Про публічні закупівлі» (у редакції до 19.04.2020) замовник відхиляє тендерну пропозицію в разі якщо: тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації.

У п.1 «Інструкції з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації із закупівлі робіт ДК 021:20-7 «Будівельні роботи» (Роботи по укладенню високовольтної кабельної лінії, замість фідера-83) зазначено: «… Тендерні пропозиції (або окремі додаткові документи), подані учасником після закінчення строку їх подання (кінцева дата подачі пропозицій) не розглядаються Замовником. …» (а.с.85-87).

У «Переліку документів на підтвердження відповідності пропозиції учасника кваліфікаційним критеріям та іншим вимогам замовника», який є Додатком №1 до Тендерної документації із закупівлі робіт ДК 021:20-7 «Будівельні роботи» (Роботи по укладенню високовольтної кабельної лінії, замість фідера-83), зазначено: «… 3) Перелік документів, які надаються усіма учасниками для підтвердження відповідності вимогам тендерної документації: … 3.9. - Завірена учасником копія чинного на дату проведення закупівлі дозволу від державної служби гірничого нагляду та промислової безпеки України на роботи підвищеної небезпеки (відповідно до вимог Закону України «Про охорону праці»); 3.12. - Завірена учасником копія дозволу на виконування випробування електричного устаткування електричних станцій та мереж, технологічного електрообладнання напругою понад 1000В (відповідно до вимог Закону України «Про охорону праці»). …» (а.с.88-93).

Судом досліджено: Дозвіл №0542.13.12, виданий 05.06.2013 Територіальним управлінням Держгірпромнагляду у Дніпропетровській області, строком дії з 05.06.2013 до 05.06.2018, яким дозволяється ТОВ «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» виконувати роботи верхолазні, що виконуються на висоті 5 метрів і більше над поверхнею ґрунту, з перекриття або робочого настилу, та роботи, що виконуються за допомогою підйомних і підвісних колисок, механічних підіймачів та будівельних підйомників (а.с.38, 94); Дозвіл №305.13.30, виданий 22.03.2013 Державною службою гірничого нагляду та промислової безпеки України, строком дії з 22.03.2013 до 22.03.2018, яким дозволяється ТОВ «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» виконувати роботи підвищеної небезпеки (а.с.41, 97); Дозвіл №0374.16.12, виданий 08.04.2016 Головним управлінням Держпраці у Дніпропетровській області, строком дії з 08.04.2016 до 07.04.2021, яким дозволяється ТОВ «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» виконувати газонебезпечні роботи та роботи у вибухонебезпечних зонах (а.с.44, 95); Дозвіл №0367.16.12, виданий 08.04.2016 Головним управлінням Держпраці у Дніпропетровській області, строком дії з 08.04.2016 до 07.04.2021, яким дозволяється ТОВ «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» виконувати: монтаж, демонтаж, налагодження, ремонт, технічне обслуговування, реконструкцію машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки електричного устаткування електричних мереж, технологічного електрообладнання напругою понад 1000В (до 330кВ включно); роботи в діючих електроустановках напругою понад 1000В (до 330кВ включно) (а.с.45, 96); Дозвіл №806.12.12, виданий 03.10.2012 Територіальним управлінням Держгірпромнагляду у Дніпропетровській області, строком дії з 03.10.2012 до 03.10.2017 та продовженим до 03.10.2022, яким дозволяється ТОВ «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» виконувати: монтаж, демонтаж, ремонт, технічне обслуговування, реконструкція машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки електричного устаткування електричних станцій та мереж, технологічного устаткування напругою понад 1000В (до 35кВ включно); роботи в діючих електроустановках напругою понад 1000В (до 35кВ включно); роботи в колодязях, шурфах, траншеях, котлованах, камерах, колекторах; земляні роботи, що виконуються в зоні розташування підземних комунікацій; зведення, монтаж і демонтаж будинків, споруд, зміцнення їх аварійних частин; зварювальні роботи (а.с.39, 46, 98-99).

Суд погоджується з викладеним відповідачем у Висновку про результати моніторингу закупівлі від 22.07.2020: «… Учасником-переможцем TOB «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» у складі тендерної пропозиції надано Дозвіл від територіального управління Держгірпромнагляду у Дніпропетровській області за №0542.13.12 (файл «3.9-Ліцензія та дозволи 2018.pdf») з терміном дії до 05.06.2018. Враховуючи, що учасником подано тендерну пропозицію 14 червня 2018 року, а Замовником встановлено кінцевий строк подання тендерних пропозицій - 18 червня 2018 року, зазначений Дозвіл №0542.13.12 не є чинним, що не відповідає умовам ТД. Також, учасником-переможцем TOB «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» надано Дозвіл на виконування випробування електричного устаткування електричних станцій та мереж, технологічного електрообладнання напругою понад 1000В за №305.13.30, проте зазначений Дозвіл завантажено учасником 21 червня 2018 року, тобто після кінцевого строку подання тендерних пропозицій. … Крім того, зазначений Дозвіл на виконування випробування електричного устаткування електричних станцій та мереж, технологічного електрообладнання напругою понад 1000В за №305.13.30 має термін дії до 22.03.2018, тобто не є чинним на дату проведення закупівлі. …».

Водночас, суд вважає, що відповідачем безпідставно не було прийнято до уваги чинність: Дозволу №0374.16.12, виданого 08.04.2016 Головним управлінням Держпраці у Дніпропетровській області (строк дії з 08.04.2016 до 07.04.2021); Дозволу №0367.16.12, виданого 08.04.2016 Головним управлінням Держпраці у Дніпропетровській області (строк дії з 08.04.2016 до 07.04.2021); Дозволу №806.12.12, виданого 03.10.2012 Територіальним управлінням Держгірпромнагляду у Дніпропетровській області (строк дії з 03.10.2012 до 03.10.2017 та продовжений до 03.10.2022) - які підтверджують можливість виконання TOB «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» вимог п.3.9 та п.3.12 «Переліку документів на підтвердження відповідності пропозиції учасника кваліфікаційним критеріям та іншим вимогам замовника», який є Додатком №1 до Тендерної документації із закупівлі робіт ДК 021:20-7 «Будівельні роботи» (Роботи по укладенню високовольтної кабельної лінії, замість фідера-83).

Враховуючи наведене, суд не погоджується з викладеним у Висновку про результати моніторингу закупівлі від 22.07.2020: «… тендерна пропозиція TOB «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» підлягала відхиленню на підставі пункту 4 частини першої статті 30 Закону як така, що не відповідала умовам тендерної документації. …».

Судом прийнято до уваги, що у Висновку про результати моніторингу закупівлі від 22.07.2020 передбачено три варіації дій замовника, а саме: - вжиття заходів щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема, вжитя заходів щодо розірвання договору та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушень (порушення) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку; - надання аргументованих заперечень до висновку; - надання інформації про причини неможливості усунення виявлених порушень.

Позивачем 28.07.2020 на Висновок про результати моніторингу закупівлі від 22.07.2020 були подані письмові заперечення, в яких висвітлювались саме аргументовані заперечення до висновку та інформація про причини неможливості усунення виявлених порушень (а.с.32, 37, 82-83).

Однак, відповідачем не надано до суду доказів врахування вказаних письмових заперечень позивача від 28.07.2020.

Тобто, з матеріалів справи випливає, що станом на 19.10.2020 - день вирішення судом спору по суті у даній справі, відповідач наполягає на виконанні позивачем Висновку про результати моніторингу закупівлі від 22.07.2020 у частині: «вжиття заходів щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема, вжитя заходів щодо розірвання договору та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушень (порушення) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку).

Згідно з ч.2 ст.2 Кодексу адміністративного судочинства України (надалі КАС України) у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

За матеріалами справи не вбачається порушення чиїхось прав та інтересів. Порушення, визначене у Висновку про результати моніторингу закупівлі від 22.07.2020 щодо недотримання вимог ст.4 Закону України «Про публічні закупівлі» (у редакції до 19.04.2020), не має негативного впливу для бюджетів, позивача.

Протилежного відповідачем не доведено.

Виконання робіт TOB «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ» підтверджується наданими до суду позивачем документами: Рахунками на оплату; Платіжними дорученнями про оплату виконаних робіт; Довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати; Актами здачі-приймання робіт (надання послуг); Актами приймання виконаних будівельних робіт (а.с.163-189).

З Висновку про результати моніторингу закупівлі від 22.07.2020 не вбачається, що можливі вжиті позивачем заходи щодо розірвання Договору від 09.07.2018 за №51В-БЕФ-18 не призведуть до негативних наслідків для бюджетів, позивача, ніж просто існуючий факт недотримання вимог ст.4 Закону України «Про публічні закупівлі» (у редакції до 19.04.2020).

При цьому, у ч.1 ст.611 Цивільного кодексу України зазначено, що у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема: 1) припинення зобов`язання внаслідок односторонньої відмови від зобов`язання, якщо це встановлено договором або законом, або розірвання договору; 2) зміна умов зобов`язання; 3) сплата неустойки; 4) відшкодування збитків та моральної шкоди.

У матеріалах відсутні докази порушення зобов`язання, що випливає з умов Договору від 09.07.2018 за №51В-БЕФ-18, TOB «ЕДС-ІНЖИНІРИНГ».

Відповідно до ч.1 ст.188 Господарського кодексу України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.

Відповідачем не обґрунтована можливість позивачем розірвати Договір від 09.07.2018 за №51В-БЕФ-18 в односторонньому порядку, що така можливість позивача передбачена законом або договором.

Враховуючи наведене, суд вважає, що Висновок про результати моніторингу закупівлі від 22.07.2020 прийнятий відповідачем без дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія).

У ст.19 Конституції України зазначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Як зазначено у ч.1 ст.9 КАС України, розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Відповідно до ст.77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

З урахуванням з`ясованих обставин, досліджених матеріалів справи суд приходить до висновку, що позовні вимоги позивача підлягають задоволенню. Доводи проти позову відповідача не приймаються судом до уваги виходячи з вище зазначеного.

Судові витрати складаються із судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи (ч.1 ст.132 КАС України).

Суд вирішує питання щодо судових витрат у рішенні, постанові або ухвалі (ч.1 ст.143 КАС України).

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.9, 77, 132, 139, 143, 243-246 КАС України, суд,

ВИРІШИВ:

Позовну заяву задовольнити у повному обсязі.

Визнати протиправним та скасувати Висновок від 22.07.2020 Східного офісу Держаудитслужби (49600, м.Дніпро, вул.Володимира Антоновича, буд.22, корпус 2; ) про результати моніторингу закупівлі: «Роботи по укладенню високовольтної кабельної лінії, замість фідера - 83» ID: UA-2018-06-01-000616-а, проведеної Бердянською філією Державного підприємства «Адміністрація морських портів України».

Стягнути на користь Державного підприємства «Адміністрація морських портів України» (01135, м.Київ, просп.Перемоги, буд.14; ) з бюджетних асигнувань Східного офісу Держаудитслужби (49600, м.Дніпро, вул.Володимира Антоновича, буд.22, корпус 2; ) судові витрати у вигляді сплаченого судового збору у сумі 2102 грн. 00 коп.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

До дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційна скарга може бути подана до Третього апеляційного адміністративного суду через Запорізький окружний адміністративний суд.

Повний текст судового рішення складено 20.10.2020.

Суддя О.О. Прасов