Справа № 808/2698/14
Суддя: Конишева Олена Василівна
Дата ухвалення: 2020-10-07 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

07 жовтня 2020 року (15 год. 59 хв.)Справа № 808/2698/14 СН/280/21/20 м.Запоріжжя
Запорізький окружний адміністративний суд

у складі головуючого судді Конишевої О.В.,

за участю секретаря судового засідання Туяк О.К.,

представників сторін:

позивача Маруфенко О.Є.,

відповідача Воєводіна С.В.,

розглянув у відкритому судовому засіданні адміністративну справу

за позовом Публічного акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд «SBBI Девелопмент» (69005, м. Запоріжжя, бул. Центральний, буд. 21, )

до Головного управління ДПС у Запорізькій області(69107, м. Запоріжжя, пр. Соборний, 166, )

про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення,

ВСТАНОВИВ:

У квітні 2014 року Публічне акціонерне товариство «Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд «SBBI Девелопмент» (далі позивач, ПАТ «ЗНКІФ «SBBI Девелопмент») звернулось до Запорізького окружного адміністративного суду з позовом до Державної податкової інспекції в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя ГУ Міндоходів у Запорізькій області (далі відповідач), в якому просило суд визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення від 26.11.2013 № .

Позов обґрунтовано тим, що позивач є закритим недиверсифікованим корпоративним інвестиційним фондом і належним чином зареєстрованим інститутом спільного інвестування, діяльність із спільного інвестування є виключною діяльністю товариства. Засновником здійснено внески до статутного капіталу ПАТ «ЗНКІФ «SBBI Девелопмент» в розмірі 1955000 грн. Ці кошти є основою для забезпечення провадження фондом його виключної діяльності зі спільного інвестування. За їх рахунок ПАТ «ЗНКІФ «SBBI Девелопмент» протягом 2007-2010 років здійснювало придбання акцій ПАТ «Хліб», отже, придбані акції є активами інституту спільного інвестування. Актом перевірки не доводиться зворотнього. У подальшому у 3 кварталі 2011 року ПАТ «ЗНКІФ «SBBI Девелопмент» здійснив продаж акцій ПАТ «Хліб» ТОВ «Регіональний центр досліджень «Експеримент», ТОВ «Інвестиційна компанія «Інвестбудгруп», ТОВ «SBBI Січ», ТОВ «Славутич Медіа Груп». Позивач стверджує, що оскільки грошові кошти, які були використані при здійсненні операцій щодо купівлі акцій ПАТ «Хліб» відповідають визначенню «кошти спільного інвестування», то вказані цінні папери є активами ІСІ ПАТ «ЗНКІФ «SBBI Девелопмент», дохід, отриманий від операцій з продажу вказаних цінних паперів, є доходом від проведення операцій з активами інститутів спільного інвестування, а відтак позивач з дотриманням положень пп.136.1.9 п.136.1 ст.136 Податкового кодексу України не врахував цей дохід для визначення об`єкта оподаткування по податку на прибуток. За результатами документальної позапланової виїзної перевірки відповідач виніс оскаржуване податкове повідомлення яким збільшив позивачу грошове зобов`язання з податку на прибуток на суму 975254 грн 00 коп з огляду на те, що позивач не мав права застосовувати до зазначеної операції приписи пп.136.1.9 п.136.1 ст.136 Податкового кодексу України , оскільки розрахунки за придбані акції ПАТ «Хліб» проведено шляхом взаємозаліку з договорами купівлі-продажу векселів, які не можуть бути включені до складу активів ІСІ ПАТ «ЗНКІФ «SBBI Девелопмент». Позивач вважає це повідомлення-рішення протиправним з тих мотивів, що у податкових періодах, коли встановлено відповідачем заниження ПАТ «ЗНКІФ «SBBI Девелопмент» доходів від операцій з продажу акцій ПАТ «Хліб», а саме: 2-4 квартали 2011 року, операції з придбання векселів ще не відбулися, тож ПАТ «ЗНКІФ «SBBI Девелопмент» не могло порушити норми пп.135.1, пп.135.5.11 п.135 ст.135, пп.136.1.9 п.136.1 ст.136, п.153.8 ст.153 Податкового кодексу України у 3 кварталі 2011 року з обставин, вказаних в Акті перевірки та які пов`язані з операціями придбання векселів та зарахування зустрічних однорідних вимог.

Постановою Запорізького окружного адміністративного суду від 12.05.2014, яка залишена без змін ухвалою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 09.12.2014 позов задоволено.

Постановою Верховного Суду від 12.03.2020 касаційну скаргу Головного управління ДПС у Запорізькій області задоволено частково. Постанову Запорізького окружного адміністративного суду від 12.05.2014 та ухвалу Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 09.12.2014 по справі № 808/2698/14 скасовано. Справу направлено на новий розгляд до суду першої інстанції.

01.04.2020 на підставі протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями справу № 808/2698/14 передано на розгляд судді Конишевій О.В.

Ухвалою від 02.02.2020 суд постановив прийняти до свого провадження справу №808/2698/14 (Провадження № СН/280/21/20) за позовом Публічного акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд «SBBI Девелопмент» до Головного управління ДПС у Запорізькій області, призначено підготовче засідання.

Відповідачем подано до суду відзив, в якому зазначено, що перевіркою встановлено порушення пп.135.1, пп.135.5.11 п.135.5 ст.135, пп.І36.1.9 п.136.1 ст.136, п.153.8 ст.153 Податкового кодексу України - до складу іншого доходу за 3 квартал 2011 року не включено прибуток від операцій з торгівлі цінними паперами, а саме прибуток у розмірі 4240234 грн, отриманий від продажу акцій ПАТ «Хліб» згідно договорів, розрахунки за якими проведено шляхом взаємозаліку з договорами купівлі-продажу векселів, які не можуть бути включені до складу активів ІСІ ПАТ «ЗНКІФ «SBBI Девелопмент», що призвело до заниження доходу за 3 квартал 2011 року у сумі 4240234 грн. 00 коп., 2-3 квартали 2011 року у сумі 4240234 грн. 00 коп., 2-4 квартали 2011 року у сумі 4240234 грн. 00 коп. Реалізація активів ІСІ та придбання векселів згідно здійснена шляхом зарахування заборгованостей без отримання коштів ІСІ. 3AT КУА «Славутич-Інвест» укладаючи від імені ПАТ «ЗНКІФ «SBBI Девелопмент» договори з придбання векселів №05-12Б, №07-12Б від 10.01.2012 порушила п.1 та п.4 ст.34 Закону України «Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні фонди)» у частині придбання векселів, емітованих пов`язаних з нею особою та у частині придбання векселів, які не можуть бути активами ІСІ, оскільки їх вартість значно перевищує вартість активів ПАТ «ЗНКІФ «SBBI Девелопмент».

Позивач скористався своїм правом на відповідь на відзив, в якій наполягав, що операції з придбання векселів і складання акту взаємозаліку у 2012 році не впливають на правила декларування доходу у 2011 році. Позивач стверджує, що діюче законодавство не надає податковим органам права визначати склад активів ІСІ, правомірність операцій з активами ІСІ. При цьому, спірний період був предметом перевірки діяльності позивача із спільного інвестування, проведеною Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку. За результатами цієї перевірки порушень позивачем вимог законодавства України не встановлено. Позивач звертає увагу суду, що відповідачем не надано беззаперечних доказів, що спірні векселі придбані у пов`язаної особи. Також позивач зазначає, що член наглядової ради позивача, який є директором підприємства емітента спірних векселів, не є пов`язаною з позивачем особою, оскільки не може впливати на результати діяльності позивача.

У судовому засіданні 07.10.2020 представники сторін підтримали свої правові позиції і надали суду пояснення, аналогічні тим, що викладені в заявах по суті.

У судовому засіданні 07.10.2020 справу розглянуто, проголошено вступну і резолютивну частину рішення.

Заслухавши доводи учасників процесу, ознайомившись з письмово викладеними позиціями сторін, дослідивши подані документи і матеріали справи, з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив наступне.

Матеріалами справи підтверджується, що у період з 02.10.2013 року по 10.10.2013 року ДПІ в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя ГУ Міндоходів у Запорізькій області проведено документальну позапланову виїзну перевірку ПАТ «ЗНКІФ «SBBI Девелопмент» з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.07.2010 року по 08.10.2013 року, валютного та іншого законодавства за період з 01.07.2010 року по 08.10.2013 року, за результатами якої 17.10.2013 року складено акт №98/08-29-22-0209/35536375.

За висновками акту, позивачем порушено п.135.1, пп. 135.5.11 п.135.5 ст.135, пп.136.1.9 п.136.1 ст.136, п.153.8 ст.153 ПК України , а саме: підприємством занижено податок на прибуток за період з 01.07.2010 року по 08.10.2013 року у розмірі 975254 грн, в т.ч. по періодам 3 квартал 2011 року у розмірі 975254 грн, 2-3 квартали 2011 року у розмірі 975254 грн, 2-4 квартали 2011 року у розмірі 975254 грн. На підставі акту, 26.11.2013 ДПІ в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя ГУ Міндоходів у Запорізькій області винесено податкове повідомлення-рішення №, яким позивачу збільшено суму грошового зобов`язання з податку на прибуток у розмірі 975254 грн, з них за основним платежем - 975254 грн.

Позивач не погодився з таким рішенням податкового органу та вважає його протиправним, у зв`язку із чим звернувся до суду щодо його скасування.

Відповідно до ч. 1 ст. 18 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» діяльність з управління активами інституційних інвесторів - професійна діяльність учасника фондового ринку - компанії з управління активами, що проводиться нею за винагороду від свого імені або на підставі відповідного договору про управління активами інституційних інвесторів.

У відповідності до абз. 4 ч. 2 ст. 2 Закону «Про цінні папери та фондовий ринок» інституційними інвесторами, зокрема, є інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди) (надалі - ІСІ).

Правові та організаційні основи створення, діяльності та відповідальності суб`єктів спільного інвестування, особливості управління їх активами на час виникнення спірних правовідносин визначав Закон України «Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди»).

Відповідно до ст. 22 Закону України «Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)» пайовий інвестиційний фонд - це активи, що належать інвесторам на праві спільної часткової власності, перебувають в управлінні компанії з управління активами та обліковуються останньою окремо від результатів її господарської діяльності.

Відповідно до ч. 17 ст. 4 Закону України «Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)» недиверсифікований ІСІ закритого типу, який здійснює виключно приватне (закрите) розміщення цінних паперів ІСІ серед юридичних осіб та фізичних осіб і активи якого можуть включати цінні папери, емітовані пов`язаними особами компанії з управління активами такого фонду, є венчурним фондом.

З матеріалів справи, зокрема з свідоцтва №892 від 26.12.2007про внесення до Єдиного державного реєстру інститутів спільного інвестування, виданого Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, вбачається, що ПАТ «ЗНКІФ «SBBI Девелопмент» є належним чином зареєстрованим інститутом спільного інвестування, діяльність із спільного інвестування є його виключною діяльністю.

Заснування ПАТ «ЗНКІФ «SBBI Девелопмент» і здійснення засновником внесків до його статутного фонду (капіталу) для забезпечення статутної діяльності є об`єднанням грошових коштів, які у подальшому вкладались ПАТ «ЗНКІФ «SBBI Девелопмент» у цінні папери інших емітентів.

Суд встановив, що ПАТ «ЗНКІФ «SBBI Девелопмент» протягом 2007-2010 років придбало акції ПАТ «Хліб» відповідно до наступних договорів: №Б764-07 від 25.12.2007, укладеного з ТОВ «Укрінто», кількістю 45162 шт. на суму 500002 грн; №Д476-08 від 25.06.2008, укладеного з ТОВ «Регіональний центр досліджень «Експерімент», кількістю 44189 шт. на суму 490498,40 грн; №4 від 15.01.2010, укладеного з ПАТ «Хліб», кількістю 783819 шт. на суму 195954,75 грн; №9 від 30.01.2010 року, укладеного з ПАТ «Хліб», кількістю 7696649 шт. на суму 1924162,25 грн. Акції ПАТ «Хліб» були придбані за рахунок коштів спільного інвестування, тож вони є активами ІСІ. Актом перевірки не доводиться зворотного, отже цей факт не є спірним між сторонами.

Суд встановив, що позивач продав акції ПАТ «Хліб» за наступними договорами: №680-09 Д від 31.03.2009, укладеним з ТОВ «Регіональний центр досліджень «Експерімент», кількістю 2260 шт. на суму 25000 грн; №313-11 Б від 09.08.2011 року, укладеним з ТОВ «Інвестиційна компанія «Інвестбудгруп», кількістю 2855853 шт. на суму 2147951,52 грн; №315-11 Б від 09.08.2011, укладеним з ТОВ «SBBI Січ», кількістю 2855853 шт. на суму 2147951,52 грн; №317-11 Б від 09.08.2011, укладеним з ТОВ «Славутич Медіа Груп», кількістю 2855853 шт. на суму 2147951,52 грн. Договори № 313-11 Б від 09.08.2011, № №315-11 Б від 09.08.2011, №317-11 Б від 09.08.2011 містять аналогічні умови щодо строку і порядку розрахунків (п. 2.6): продавець зобов`язується в строк до 31.12.2011 перерахувати на банківський рахунок продавця грошові кошти за придбані цінній папери . 30.12.2011 сторонами укладено аналогічні додаткові угоди до зазначених договорів, відповідно до яких строк оплати встановлено до 31.12.2012.

Згідно з п.135.1 ст.135 Податкового кодексу України доходи, що враховуються при обчисленні об`єкта оподаткування, включаються до доходів звітного періоду за датою, визначеною відповідно до статті 137, на підставі документів, зазначених у пункті 135.2 цієї статті, та складаються з: доходу від операційної діяльності, який визначається відповідно до пункту 135.4 цієї статті; інших доходів, які визначаються відповідно до пункту 135.5 цієї статті, за винятком доходів, визначених у пункті 135.3 цієї статті та у статті 136 цього Кодексу.

Відповідно до пп.135.5.11 п.135.5 ст.135 Податкового кодексу України інші доходи включають: доходи, визначені відповідно до статей 146, 147, 153 і 155-161 цього Кодексу.

У пп.136.1.9 п.136.1 ст.136 Податкового кодексу України зазначено, що для визначення об`єкта оподаткування не враховуються доходи: суми коштів спільного інвестування, а саме коштів, залучених від інвесторів інститутів спільного інвестування, доходи від проведення операцій з активами таких інститутів та доходи, нараховані за активами зазначених інститутів, а також кошти, залучені від власників сертифікатів фондів операцій з нерухомістю, доходи від проведення операцій з активами фондів операцій з нерухомістю та доходи, нараховані за активами фондів операцій з нерухомістю, створених відповідно до закону.

За приписами пункту 153.8 («Оподаткування операцій з торгівлі цінними паперами та іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами») ст.153 Податкового кодексу України (у редакції на час виникнення спірних правовідносин), для цілей цього підпункту під терміном «доходи» слід розуміти суму коштів або вартість майна, отриману (нараховану) платником податку від продажу, обміну, викупу емітентом, погашення або інших способів відчуження цінних паперів, або інших, ніж цінні папери, корпоративних прав, а також вартість будь-яких матеріальних цінностей чи нематеріальних активів, які передаються платнику податку в зв`язку з таким продажем, обміном, викупом емітентом, погашенням або відчуженням. До складу доходів включається також сума будь-якої заборгованості платника податку, яка погашається у зв`язку з таким продажем, обміном або відчуженням. Під терміном «витрати» слід розуміти суму коштів або вартість майна, сплачену (нараховану) платником податку продавцю (у тому числі емітенту під час розміщення) цінних паперів, або інших, ніж цінні папери, корпоративних прав, як компенсація їх вартості. До складу витрат включається також сума будь-якої заборгованості покупця, яка виникає у зв`язку з таким придбанням. Платник податку веде відокремлений облік фінансових результатів операцій з цінними паперами в розрізі окремих видів цінних паперів та інших, ніж цінні папери, корпоративних прав, в тому числі окремий облік операцій з цінними паперами, придбаними під час їх розміщення, повторного продажу емітентом чи в результаті здійснення внеску до статутного капіталу. При цьому облік операцій з акціями ведеться разом з іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами. Витрати платника податку, понесені при придбанні цінних паперів, які використані платником в операціях РЕПО, не враховуються у визначенні фінансових результатів за операціями з торгівлі цінними паперами протягом строку РЕПО, а враховуються при визначенні фінансових результатів за операціями РЕПО в порядку, передбаченому в пункті 153.9 цієї статті. Якщо протягом звітного періоду витрати на придбання кожного з окремих видів цінних паперів та інших, ніж цінні папери, корпоративних прав, понесені (нараховані) платником податку, перевищують доходи, отримані (нараховані) від продажу (відчуження) цінних паперів або інших, ніж цінні папери, корпоративних прав цього ж виду протягом такого звітного періоду, від`ємний фінансовий результат переноситься на зменшення фінансових результатів від операцій з цінними паперами або іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами цього ж виду наступних звітних періодів у порядку, визначеному статтею 150 цього розділу. Якщо протягом звітного періоду доходи від продажу (обміну, викупу емітентом, погашення або інших способів відчуження) кожного з окремих видів цінних паперів та інших, ніж цінні папери, корпоративних прав отримані (нараховані) платником податку, перевищують витрати, понесені (нараховані) платником податку внаслідок придбання цінних паперів або інших, ніж цінні папери, корпоративних прав цього ж виду протягом такого звітного періоду (з урахуванням від`ємного фінансового результату від операцій з цінними паперами або іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами цього ж виду минулих періодів), прибуток включається до складу доходів такого платника податку за результатами такого звітного періоду. У разі якщо платник податку виступає інвестором при первинному розміщенні цінних паперів або наступного продажу власних акцій емітентом, або у разі внесення коштів до статутного капіталу емітента, то витрати, сплачені (нараховані) таким платником податку емітенту таких цінних паперів, визнаються витратами того звітного періоду, в якому визнано доходи від відчуження таких цінних паперів. Усі інші витрати та доходи платника податку, крім витрат та доходів за операціями з цінними паперами та іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами, визначеними цим підпунктом, враховуються у визначенні об`єкта оподаткування такого платника податку на загальних умовах, встановлених цим Кодексом.

Аналізуючи спірні правовідносини з урахуванням цих приписів, суд зазначає, що умови, з якими закон пов`язує можливість застосовування пільги, передбаченої пп.136.1.9 п.136.1 ст.136 Податкового кодексу України, на час продажу позивачем акцій ПАТ «Хліб» (3 квартал 2011 року) були в наявності. Так, грошові кошти, які були використані при здійсненні операцій щодо купівлі акцій ПАТ «Хліб» відповідають визначенню «кошти спільного інвестування», відтак ці акції є активами ІСІ - ПАТ «ЗНКІФ «SBBI Девелопмент», а дохід, отриманий від операцій з продажу вказаних цінних паперів, є доходом від проведення операцій з активами інститутів спільного інвестування.

На виконання Постанови Верховного Суду від 12.03.2020 у цій справі, суд долучив до матеріалів справи також договори, за якими позивач придбав у 2012 році векселі, емітентом яких є ТОВ "Запорізький обласний оптовий ринок сільськогосподарської продукції та продовольства" (код СДРПОУ 36803241). Так, 10.01.2012 між позивачем і ТОВ «Славутич Медіа Груп» укладено договір № 05-12 купівлі-продажу простих векселів з іменним індосаментом АА 2428453 номінальною вартістю 1147951,52 грн, АА 2428454 номінальною вартістю 1000000,00 грн, загальною договірною вартістю 2147951,52 грн. 13.01.2012 між позивачем і ТОВ «Славутич Медіа Груп» укладено додаткову угоду № 1 до зазначеного договору, відповідно до якої продавець зобов`язується передати покупцю векселі протягом 15 банківських днів з моменту укладання договору купівлі продажу; покупець зобов`язується протягом 15 банківських днів з моменту підписання договору купівлі-продажу, перерахувати на розрахункових банківський рахунок продавця грошові кошти за придбані цінні папери. Також, 10.01.2012 між позивачем і ТОВ «Інвестиційна компанія «Інвестбудгруп» укладено договір № 03-12 купівлі-продажу простих векселів з іменним індосаментом АА 2428452 номінальною вартістю 1147951,52 грн, АА 2428451 номінальною вартістю 1000000,00 грн, загальною договірною вартістю 2147951,52 грн. 13.01.2012 між позивачем і ТОВ «Інвестиційна компанія «Інвестбудгруп»» укладено додаткову угоду № 1 до зазначеного договору, відповідно до якої продавець зобов`язується передати покупцю векселі протягом 15 банківських днів з моменту укладання договору купівлі продажу; покупець обов`язується протягом 15 банківських днів з моменту підписання договору купівлі-продажу, перерахувати на розрахункових банківський рахунок продавця грошові кошти за придбані цінні папери. Також, 10.01.2012 між позивачем і ТОВ «SBBI Січ» укладено договір № 07-12 купівлі-продажу простих векселів з іменним індосаментом АА 2428455 номінальною вартістю 1147951,52 грн, АА 2428456 номінальною вартістю 1000000,00 грн, загальною договірною вартістю 2147951,52 грн. 13.01.2012 між позивачем і ТОВ «SBBI Січ» укладено додаткову угоду № 1 до зазначеного договору, відповідно до якої продавець зобов`язується передати покупцю векселі протягом 15 банківських днів з моменту укладання договору купівлі продажу; покупець зобов`язується протягом 15 банківських днів з моменту підписання договору купівлі-продажу, перерахувати на розрахункових банківський рахунок продавця грошові кошти за придбані цінні папери.

З аналізу зазначених вище договорів купівлі-продажу акцій ПАТ «Хліб» і купівлі-продажу векселів ТОВ "Запорізький обласний оптовий ринок сільськогосподарської продукції та продовольства" не вбачається наявності будь-якого зв`язку між цими договорами. За умовами зазначених договорів розрахунки за придбанні цінні папери покупці мали здійснювати грошовими коштами. Тому, на 27.01.2012 існували грошові зобов`язання ТОВ «Інвестиційна компанія «Інвестбудгруп» перед позивачем за договором №313-11 Б від 09.08.2011 купівлі-продажу акцій ПАТ «Хліб» в сумі 2147951,52 грн і грошові зобов`язання позивача перед ТОВ «Інвестиційна компанія «Інвестбудгруп» за договором № 03-12 від 10.01.2012 купівлі-продажу векселя ТОВ "Запорізький обласний оптовий ринок сільськогосподарської продукції та продовольства" в сумі 2147951,52. Також на 27.01.2012 існували грошові зобов`язання ТОВ «Славутич Медіа Груп» перед позивачем за договором №317-11 Б від 09.08.2011 купівлі-продажу акцій ПАТ «Хліб» в сумі 2147951,52 грн і грошові зобов`язання позивача перед ТОВ «Славутич Медіа Груп» за договором № 05-12 від 10.01.2012 купівлі-продажу векселя ТОВ "Запорізький обласний оптовий ринок сільськогосподарської продукції та продовольства" в сумі 2147951,52. Також на 27.01.2012 існували грошові зобов`язання ТОВ «SBBI Січ» перед позивачем за договором №315-11 Б від 09.08.2011 купівлі-продажу акцій ПАТ «Хліб» в сумі 2147951,52 грн і грошові зобов`язання позивача перед ТОВ «SBBI Січ» за договором № 07-12 від 10.01.2012 купівлі-продажу векселя ТОВ "Запорізький обласний оптовий ринок сільськогосподарської продукції та продовольства" в сумі 2147951,52 грн.

27.01.2012 позивач уклав з ТОВ «Інвестиційна компанія «Інвестбудгруп», ТОВ «Славутич Медіа Груп», ТОВ «SBBI Січ» відповідні угоди про зарахування зустрічних однорідних вимог, що виникли на підставі зазначених вище договорів купівлі-продажу акцій ПАТ «Хліб» і договорів купівлі-продажу векселів ТОВ "Запорізький обласний оптовий ринок сільськогосподарської продукції та продовольства". Оцінюючи ці угоди, суд зауважує, що враховуючи правову природу зарахування зустрічних однорідних вимог, зазначені угоди свідчать про припинення певних грошових зобов`язань сторін. Проте, вони не підтверджують наявність юридичного зв`язку між відносинами, що склалися між позивачем і ТОВ «Інвестиційна компанія «Інвестбудгруп», ТОВ «Славутич Медіа Груп», ТОВ «SBBI Січ» з приводу купівлі-продажу акцій ПАТ «Хліб» і відносинами, що склалися між цими особами з приводу купівлі-продажу векселів ТОВ "Запорізький обласний оптовий ринок сільськогосподарської продукції та продовольства".

Заперечуючи проти позову відповідач стверджує, що за договорами з ТОВ «Інвестиційна компанія «Інвестбудгруп», ТОВ «Славутич Медіа Груп», ТОВ «SBBI Січ» позивач придбав векселі , які не можуть бути включені до складу активів ІСІ, з огляду на те, що їх вартість більша як 10 відсотків вартості активів ІСІ, а також враховуючи, що векселі емітовані особою, яка є пов`язаною з компанією з управління активами.

Згідно з ст. 3 Закону України «Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні фонди)» пов`язана особа: а) юридична особа, яка здійснює контроль за відповідною юридичною особою, або контролюється відповідною юридичною особою, або перебуває під спільним контролем з такою юридичною особою; б) фізична особа або члени її сім`ї, які здійснюють контроль за відповідною юридичною особою. Членами сім`ї фізичної особи вважаються її чоловік або дружина, прямі родичі (діти або батьки) фізичної особи, її чоловіка або дружини, а також чоловік або дружина будь-якого прямого родича фізичної особи; в) посадова особа відповідної юридичної особи, уповноважена здійснювати від її імені юридичні дії, спрямовані на встановлення,

зміну або припинення правових відносин, а також члени сім`ї такої особи.

При цьому, здійснення контролю відповідно до норм цієї ж статті - володіння безпосередньо або через пов`язаних осіб часткою, що становить не менш як 20 відсотків статутного капіталу (фонду) юридичної особи, або управління

найбільшою кількістю голосів в органі управління юридичної особи. Для фізичної особи загальна сума володіння часткою статутного капіталу (фонду) юридичної особи (голосів в органі управління) визначається як загальна сума корпоративних прав (голосів), що належить цій фізичній особі, членам її сім`ї та юридичним особам,

які контролюються цією фізичною особою або членами її сім`ї.

Відповідно до ст. 34 Закону України «Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні фонди)» що активи ІСІ не можуть включати: цінні папери, випущені компанією з управління активами, зберігачем, реєстратором та аудитором (аудиторською фірмою) цього ІСІ та їх (його, її) пов`язаними особами; векселі та ощадні (депозитні) сертифікати на суму більш як 10 відсотків вартості активів ІСІ, якщо інше не встановлено нормативно-правовими актами Комісії.

Положенням про склад та структуру активів інституту спільного інвестування, затвердженим рішенням Державної комісія з цінних паперів та фондового ринку № 12 від 11.01.2002 визначено, що активи ІСІ не можуть включати векселі та ощадні (депозитні) сертифікати на суму більше як 30 відсотків активів недиверсифікованого ІСІ.

Застосовуючи ці приписи до спірних правовідносин, суд зазначає наступне.

В матеріалах справи міститься протокол №1 від 02.10.2007 року установчих зборів ПАТ ЗНКІФ «SBBI Девелопмент», який свідчить про те, що наглядова рада позивача, яка відповідно до п. 9.1. статуту є органом товариства, створена у кількості трьох осіб, один з яких - ОСОБА_1 . Згідно з п. 9.3.9. статуту, рішення наглядової ради приймаються простою більшістю голосів. Отже, ОСОБА_1 не має найбільшої кількісті голосів в органі управління юридичною особою, а відтак з огляду на приписи ст. 3 Закону України «Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні фонди)» не контролюю цю юридичну особу. Відсутні і інші ознаки зв`язку між ним і позивачем, визначені зазначеною нормою, оскільки він не володіє часткою, що становить не менше як 20 відсотків статутного капіталу (фонду) юридичної ососби і не є посадовою особою позивача. Тому, той факт, що ОСОБА_1 є директором TOB "Запорізький обласний оптовий ринок сільськогосподарської продукції та продовольства" (наказ 07-К від 23.12.2011 року), не пов`язує позивача з останнім.

У відзиві відповідач стверджує, що ЗАТ КУА «Славутич-Інвест», яке здійснює управління активами ПАТ ЗНКІФ «SBBI Девелопмент», є пов`язаною особою з емітетнтом векселів TOB "Запорізький обласний оптовий ринок сільськогосподарської продукції та продовольства", оскільки є його засновником. Проте, доказів цього суду не надано. Натомість позивачем в спростування цього твердження надано витяг з статуту ТОВ "Запорізький обласний оптовий ринок сільськогосподарської продукції та продовольства" в редакції, що діяла на час виникнення спірних відносин. З статуту вбачається, що ЗАТ КУА «Славутич-Інвест» в ТОВ "Запорізький обласний оптовий ринок сільськогосподарської продукції та продовольства" діє в інтересах та за рахунок ПФІВНЗ „Агроперспектива", ПФІВНЗ „Інноваційні системи", ПФІВНЗ „Інноваційні технології-" . Відповідачем не спростовано доводи позивача, що ЗАТ КУА «Славутич-Інвест» бере участь у ТОВ "Запорізький обласний оптовий ринок сільськогосподарської продукції та продовольства" не самостійно, а в рамках діяльності з управління активами ПФІВНЗ „Агроперспектива", ПФІВНЗ „Інноваційні системи", ПФІВНЗ „Інноваційні технології-".

Щодо твердження відповідача, що ЗАТ КУА «Славутич-Інвест» є пов`язаною особою з ТОВ «SBBI Січ», оскільки засновником обох підприємств є ОСОБА_2 , то суд зауважує, що належних доказів цього відповідачем не надано. При цьому, за клопотанням позивача до матерілів справи долучено витяг з сайту Агентства з розвитку інфраструктури фондового ринку України, на якому розміщено інформацію про діяльність вітчизняного фондового ринку. Дані цього сайту не підтверджують володіння ОСОБА_2 акціями ЗАТ КУА «Славутич Інвест» на час здійснення операцій з купівлі векселів позивачем.

Отже, суд, з наданих сторонами доказів не вбачає визначених Законом України «Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні фонди)» ознак пов`язанності осіб між позивачем і емітентом спірних векселів - ТОВ "Запорізький обласний оптовий ринок сільськогосподарської продукції та продовольства", а також між компанією з управління активами - ЗАТ КУА «Славутич Інвест» і емітентом.

При цьому суд враховує наступне. Правові засади здійснення державного регулювання ринку цінних паперів та державного контролю за випуском і обігом цінних паперів та їх похідних в Україні регулює Закон України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» № 448/96-ВР від 30.10.1996 р.

Відповідно до ст. 2 Закону«Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні», державне регулювання ринку цінних паперів здійснюється з метою, зокрема, створення умов для ефективної мобілізації та розміщення учасниками ринку цінних паперів фінансових ресурсів з урахуванням інтересів суспільства, захисту прав учасників фондового ринку.

Статтею 5 Закону «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» визначено, що державне регулювання ринку цінних паперів здійснює Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку. Інші державні органи здійснюють контроль за діяльністю учасників ринку цінних паперів у межах своїх повноважень, визначених чинним законодавством.

Згідно з ст.6 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку звертається до суду з позовами (заявами) у зв`язку з порушенням законодавства України про цінні папери.

Відповідачем не надано до суду доказів встановлення Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку порушень ПАТ «ЗНКІФ «SBBI Девелопмент» вимог законодавства України під час здійснення діяльності із спільного інвестування, зокрема, при укладанні і виконанні договорів з придбання 10.01.2012 векселів у ТОВ «Інвестиційна компанія «Інвестбудгруп», ТОВ «Славутич Медіа Груп», ТОВ «SBBI Січ».

Згідно ч. 2 ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Діючим законодавством України органи доходів і зборів не наділені повноваженнями визначати склад активів ІСІ, правомірність операцій з активами ІСІ.

В той же час матеріали справи не місятять доказів, що ці порушення встановлені повноважним органом - Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Крім того, суд зауважує, що господарські операції між позивачем і ТОВ «Інвестиційна компанія «Інвестбудгруп», ТОВ «Славутич Медіа Груп», ТОВ «SBBI Січ» щодо купівлі-продажу векселів ТОВ "Запорізький обласний оптовий ринок сільськогосподарської продукції та продовольства", які відбулись у січні 2012 році, не мають прямого зв`язку з предметом спору в цій справі, оскільки, як свідчить акт перевірки, порушення ПАТ «ЗНКІФ «SBBI Девелопмент» п.135.1, пп.135.5.11 п.135.5 ст.135, пп.136.1.9 п.136.1 ст.136, п.153.8 ст.153 Податкового кодексу України відповідач пов`язує з укладанням позивачем договорів з продажу акцій ПАТ «Хліб», яке відбулось у 3 кварталі 2011 року. Суд не вбачає можливості ретроспективного впливу подій з купівлі-продажу векселів, які відбулись в 2012 році, на формування позивачем податкової звітності і декларування доходів в 2011 році.

Враховуючи з`ясовану судом обставину, що акції українського емітенту було придбано позивачем за кошти спільного інвестування, які були попередньо акумульовані від внесків інвесторів ПАТ «ЗНКІФ «SBBI Девелопмент», доходів від здійснення операцій з активами ПАТ «ЗНКІФ «SBBI Девелопмент», суд дійшов всиновку, позивачем було правомірно не враховано вказані кошти для визначення об`єкта оподаткування податком на прибуток за 2-4 квартал 2011 року на підставі приписів пп. 136.1.9 п. 136.1 ст. 136 Податкового кодексу України.

За таких обставин, позов про визнання протиправними та скасувати податкових повідомлень-рішень підлягає задоволенню.

Вирішуючи питання про розподіл судових витрат у справі, суд враховує, що, відповідно до частини першої статті 139 КАС України, якщо судове рішення ухвалене на користь сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, суд присуджує всі здійснені нею документально підтверджені судові витрати за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав стороною у справі, або якщо стороною у справі виступала його посадова чи службова особа.

Керуючись ст.ст. 241-246, 250,255 КАС України, суд

ВИРІШИВ:

Адміністративний позов Публічного акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд «SBBI Девелопмент» (69005, м. Запоріжжя, бул. Центральний, буд. 21, ) до Головного управління ДПС у Запорізькій області(69107, м. Запоріжжя, пр. Соборний, 166, ) - задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення №, прийняте 26.11.2013 Державною податковою інспекцією в Орджонікідзевському районі м.Запоріжжя Головного управління Міндоходів у Запорізькій області.

Стягнути на користь Публічного акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд «SBBI Девелопмент» (69005, м. Запоріжжя, бул. Центральний, буд. 21, ) понесені витрати по сплаті судового збору у розмірі 487,20 грн. (чотириста вісімдесят сім гривень 20 коп.) за рахунок бюджетних асигнувань Головного управління ДПС у Запорізькій області(69107, м. Запоріжжя, пр. Соборний, 166, ).

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Відповідно до п.п. 15.5 п. 15 ч. 1 Перехідних положень КАС України рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Третього апеляційного адміністративного суду через Запорізький окружний адміністративний суд протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення виготовлено в повному обсязі 16.10.2020.

Суддя О.В. Конишева