Справа № 620/3089/20
Суддя: Ткаченко О.Є.
Дата ухвалення: 2020-10-16 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЧЕРНІГІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

16 жовтня 2020 року Чернігів Справа № 620/3089/20

Чернігівський окружний адміністративний суд у складі:

головуючої судді Ткаченко О.Є.,

розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження (без повідомлення учасників справи) адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Командування Сухопутних військ Збройних сил України про визнання протиправним та скасування наказу,
У С Т А Н О В И В:
ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до Командування Сухопутних військ Збройних сил України, в якому просить визнати протиправним та скасувати наказ Командувача Сухопутних військ Збройних сил України (по особовому складу) від 10.07.2020 № 279 про призначення на посаду начальника відділення офіцерів запасу і кадрів Бориспільського об`єднаного міського військового комісаріату Київської області.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що переведення позивача відбулось з порушенням Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10.12.2008№ 1153/2008.

Ухвалою суду від 14.08.2020 розгляд справи призначено за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) осіб.

У встановлений ухвалою суду строк від відповідача надійшов відзив на позов, у якому він позовні вимоги не визнав, просив відмовити у їх задоволенні та пояснив, що наказ Командувача Сухопутних військ Збройних сил України від. 10.07.2020 №279 щодо переміщення позивача прийнятий в порядку реалізації вимог п. 82, 257 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10.12.2008№ 1153/2008, без порушення термінів його реалізації, тобто здійснено у суворій відповідності до нормативно-правових актів, в межах повноважень Командувача Сухопутних військ Збройних сил України.

Розглянувши подані сторонами документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, судом встановлено таке.

Наказом Командувача Сухопутних військ Збройних Сил України (по особовому складу) від 10.07.2020 № 279 ОСОБА_1 призначено на посаду начальника відділення офіцерів запасу і кадрів Бориспільського об`єднаного міського військового комісаріату Київської області.

До цього часу позивач перебував на посаді заступника начальника відділу управління кар`єрою та комплектування офіцерами частин безпосереднього підпорядкування Кадрового центру Сухопутних військ Збройних Сил України.

Посада начальника відділення офіцерів запасу Бориспільського об`єднаного міського військового комісаріату Київської області є нижчою від посади заступника начальника відділу управління кар`єрою та комплектування офіцерами частин безпосереднього підпорядкування Кадрового центру Сухопутних військ Збройних Сил України.

Підставою для призначення позивача на нижчу посаду в наказі Командувача Сухопутних військ Збройних Сил України (по особовому складу) від 10.07.2020 № 279 вказано: «на підставі рішення посадової особи відповідно до номенклатури посад з шпк «підполковник» на «майор», на підставі рішення командувача Сухопутних військ від 10.07.2020 № 23400, витягу з протоколу атестаційної комісії СВ ЗСУ від 10.07.2020».

Вважаючи такі дії відповідача протиправними, позивач звернувся до суду з даним позовом.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку із виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни здійснюється відповідно до Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 №2232 (далі - Закон №2232).

Відповідно до ч. 2 ст. 65 Конституції України громадяни відбувають військову службу відповідно до закону України «Про проходження військової служби в Збройних Силах України», зокрема переміщення військовослужбовців по службі, врегульовано Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 №2232, Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008 (далі за текстом - Положення №1153), Інструкцією про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах, затвердженого наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 року № 170 (далі за текстом - Інструкція № 170).

Відповідно до п. 13 статті 6 Закону №2232 військовослужбовці у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби, можуть бути направлені для подальшого проходження військової служби з одного військового формування до іншого з виключенням із списків особового складу формування, з якого вибули, та включенням до списків особового складу формування, до якого прибули.

Законом України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» від 21.10.1993 № 3543 передбачено, що особливий період - період функціонування національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, Збройних Сил України, інших військових формувань, сил цивільного захисту, підприємств, установ і організацій, а також виконання громадянами України свого конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, який настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.

Відповідно до Закону України «Про затвердження Указу Президента України «Про часткову мобілізацію» від 17.03.2014 № 1126, затверджено Указ Президента України «Про часткову мобілізацію» від 17.03.2014 № 303/2014. Закон України «Про затвердження Указу Президента України «Про часткову мобілізацію» від 17.03.2014 №1126 набрав чинності 18.03.2014.

Виходячи з наведеного, в Україні з 18.03.2014 наступив особливий період, який діяв на момент видання наказу Командувача Сухопутних військ Збройних сил України від 10.07.2020 №279 та наданий час не скасований.

Підпунктом 1 п. 81, абз. 3 пп. 3 п. 82, п. 83 Положення №1153 передбачено, що призначення на посади, зокрема, здійснюється: військовослужбовців, які проходять військову службу (крім військовослужбовців строкової військової служби) - посадовими особами відповідно до номенклатури посад для призначення військовослужбовців (далі - номенклатура посад), яка затверджується Міністром оборони України.

Відповідно до Таблиці 2 Номенклатури посад для призначення військовослужбовців наказами по особовому складу (зі змінами), затвердженої наказом Міністерства оборони України від 24.05.2016 № 238, Командувач Сухопутних військ Збройних сил України, в особливий період, наказами по особовому складу здійснює призначення військовослужбовців на посади зі штатними категоріями до підполковника (капітана 2 рангу) включно у підпорядкованих органах військового управління, з`єднаннях, військових частинах, установах і закладах.

Пунктом 12 Положення №1153 передбачено, що встановлення, зміна або припинення правових відносин військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та за призовом осіб офіцерського складу (зокрема, присвоєння та позбавлення військового звання, пониження та поновлення у військовому званні, призначення на посади та звільнення з посад, переміщення по службі, звільнення з військової служби, залишення на військовій службі понад граничний вік перебування на військовій службі, направлення за кордон, укладення та припинення (розірвання) контракту, продовження його строку тощо) оформлюється письмовими наказами по особовому складу.

Право видавати накази по особовому складу надається командирам, командувачам, начальникам, керівникам (далі - командири (начальники) органів військового управління, з`єднань, військових частин, установ, організацій, вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти, які утримуються на окремих штатах (далі - військові частини), за посадами яких штатом передбачено військове звання підполковника (капітана 2 рангу) і вище, а також керівникам служб персоналу Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України.

Відповідно до пп. 1 п. 81 Положення № 1153 призначення на посади здійснюється:

1) військовослужбовців, які проходять військову службу (крім військовослужбовців строкової військової служби) - Міністром оборони України та посадовими особами відповідно до номенклатури посад для призначення військовослужбовців (далі - номенклатура посад), яка затверджується Міністром оборони України.

Абзац 7 пп. 3 п. 82 Положення №1153 призначення військовослужбовців на нижчі посади здійснюється у порядку виконання накладеного дисциплінарного стягнення - відповідно до Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.

Пунктом 68 Дисциплінарного статуту ЗСУ визначено види дисциплінарних стягнень, що можуть бути накладені на старших офіцерів, а саме: а) зауваження; б) догана; в) сувора догана; г) попередження про неповну службову відповідність; д) пониження в посаді; е) пониження військового звання на один ступінь; є) звільнення з військової служби за службовою невідповідністю; ж) позбавлення військового звання.

Відповідно до п.83 Дисциплінарного статуту ЗСУ на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира, що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення.

До позивача раніше накладалося дисциплінарне стягнення «попередження про неповну службову невідповідність», вказане стягнення не зняте.

Дані обставини підтверджуються наказом начальника Кадрового центру Сухопутних військ Збройних Сил України від 28.05.2019 № 24 та документами, що стали підставою для його прийняття (а.с.31-42)

Позивачем не спростовані вищевказані факти.

Таким чином, положення Дисциплінарного статуту Збройних Сил України та Положення №1153 вказують на те, що «переміщення на нижчу посаду з меншим об`ємом роботи» позивача відповідає вимогам п. 82, 257 Положення №1153,

Статтею 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України зобов`язано кожного військовослужбовця додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги статутів Збройних Сил України, накази командирів, натомість статтею 16 Статуту внутрішньої служби визначено, що кожний військовослужбовець зобов`язаний виконувати службові обов`язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою.

Всі вимоги щодо переміщення військовослужбовців по службі пов`язані із повноваженнями посадових осіб, яким надано право призначати на посади і не залежить від повноважень щодо присвоєння військових звань.

Порядок видання, обліку, зберігання і розсипки наказів по особовому складу визначені в Інструкції з організації обліку особового складу Збройних Сил України затверджено наказом Міністерства оборони України 26.05.2014 № 333, пунктом 11.1. якої визначено, що накази по особовому складу є основними документами, які визначають службове становище офіцерів, осіб рядового, сержантського і старшинського складу. Вони видаються посадовими особами, яким Положенням №1153 надано право присвоєння військових звань, призначення на посади, укладення і продовження строку контракту, звільнення з військової служби.

Наказами по особовому складу, окрім іншого, оформлюються такі зміни в службовому становищі офіцерів, осіб рядового, сержантського і старшинського складу:

- присвоєння і поновлення у військовому званні;

- призначення на посади, переміщення по службі, зарахування в розпорядження, продовження строків перебування на посадах.

В додатку № 53 до Інструкції № 333 міститься зразок наказу про призначення (переміщення) на посади із зазначенням відповідного тексту «нижчепойменованих осіб офіцерського складу Збройних Сил України УВІЛЬНИТИ від займаних посад і ПРИЗНАЧИТИ».

Термін «увільнити», який застосовується в Інструкції № 333 не є тотожним до термінів, викладених у пункті 112 Положення №1153, в якому викладено порядок усунення військовослужбовців від виконання службових обов`язків, відсторонення від виконання службових повноважень або відсторонення від посади.

Пункт 109 Положення №11153 визначає, що вибуття до нового місця служби військовослужбовця здійснюється після надходження витягу з наказу відповідного командира (начальника) військової частини про призначення, в тому числі доведеного технічними засобами передачі документованої інформації. Виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини мас відбутися після здавання посади, але не пізніше ніж через місяць від дня одержання військовою частиною зазначеного витягу з наказу або іншого письмового повідомлення про переміщення по службі військовослужбовця.

До зазначеного строку не включається час перебування військовослужбовця у відпустці, відрядженні, на лікуванні чи під вартою.

Отже, наказ Командувача Сухопутних військ Збройних сил України від 10.07.2020 №279 щодо переміщення позивача прийнятий в порядку реалізації вимог п. 82, 257 Положення №1153, без порушення термінів його реалізації, тобто здійснено у суворій відповідності до нормативно-правових актів зазначених вище, в межах повноважень Командувача Сухопутних військ Збройних сил України.

Згідно з частинами 1, 2 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.

Відповідно до положень статті 90 Кодексу адміністративного судочинства України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні. Жодні докази не мають для суду наперед встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

За наведеного вище суд вважає, що заявлені позовні вимоги не знайшли своє підтвердження поданими до матеріалів справи письмовими доказами, є необґрунтованими, а тому задоволенню не підлягають.

Оскільки позивач звільнений від сплати судового збору в силу приписів Закону України «Про судовий збір» та фактично не поніс такі витрати, їх розподіл не здійснюється.

Керуючись ст. ст.139, 227, 241-243, 246, 250 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

В И Р І Ш И В:
В задоволенні позову ОСОБА_1 до Командування Сухопутних військ Збройних сил України про визнання протиправним та скасування наказу - відмовити повністю.

Рішення суду набирає законної сили в порядку статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене до Шостого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту рішення суду. Апеляційна скарга подається до адміністративного суду апеляційної інстанції через суд першої інстанції, який ухвалив оскаржуване судове рішення.
Повний текст рішення виготовлено 16 жовтня 2020 року.

Суддя О.Є. Ткаченко