Справа № 1.380.2019.004674
Суддя: Улицький Василь Зіновійович
Дата ухвалення: 2020-09-29 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 вересня 2020 рокуЛьвівСправа № 1.380.2019.004674 пров. № А/857/8960/20

Колегія суддів Восьмого апеляційного адміністративного суду в складі:

головуючого судді: Улицького В.З.

суддів: Глушка І.В., Макарика В.Я.

при секретарі судового засідання: Волошин М.М.

за участі позивача: ОСОБА_1

представника позивача: Темех І.Т.

представника відповідача: Повшак М.П.

третьої особи: ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу Бродівської районної державної адміністрації Львівської області на рішення Львівського окружного адміністративного суду від 18.06.2020 року (рішення ухвалене о 16:04 хв. у м. Львові судом у складі головуючого судді Грень Н.М., повний текст рішення складено 30.06.2020р.) у справі за позовом ОСОБА_1 до Бродівської районної державної адміністрації Львівської області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - керівника апарату Бродівської районної державної адміністрації Львівської області Родін Мар`яна Павлівна про скасування наказу, поновлення на державній службі, стягнення заробітної плати,-

ВСТАНОВИЛА:

У вересні 2019 року позивач звернувся до суду з адміністративним позовом до Бродівської районної державної адміністрації Львівської області про скасування наказу Бродівської районної державної адміністрації Львівської області №69-к від 01.07.2019 Про звільнення ОСОБА_1 , поновлення ОСОБА_1 на державній службі, стягнення з відповідача зарплату ОСОБА_1 за час розгляду справи в якості грошового забезпечення військовослужбовця.

Позивач позовні вимоги мотивував тим, що ОСОБА_1 , працював в Бродівській районній державній адміністрації Львівської області з 01.08.2011 на різних посадах. До 01.07.2019 ОСОБА_1 працював на посаді начальника відділу організаційної роботи з питань цивільного захисту, інформаційної діяльності та комунікацій з громадськістю апарату райдержадміністрації Наказом № 69-к від 01.07.2019 ОСОБА_1 був звільнений з роботи у зв`язку із скасуванням допуску до державної таємниці. 19.07.2019 ОСОБА_1 отримав копію вказаного наказу. Вважає таке звільнення незаконним, оскільки з 25.06.2019 проходить військову службу за контрактом у Збройних Силах України на посаді Солдат. Згідно ч. 3 ст. 119 КЗпП України за працівниками, призваними на строкову військову службу, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період або прийнятими на військову службу за контрактом, у тому числі шляхом укладення нового контракту на проходження військової служби, під час дії особливого періоду на строк до його закінчення або до дня фактичного звільнення зберігаються місце роботи, посада і середній заробіток на підприємстві, в установі, організації, фермерському господарстві, сільськогосподарському виробничому кооперативі незалежно від підпорядкування та форми власності і у фізичних осіб - підприємців, у яких вони працювали на час призову. в оскаржуваному наказі про звільнення серед правових підстав для звільнення вказано ст. 89 Закону України Про державну службу, в якій не передбачено підстав звільнення держслужбовця, а лише міститься вказівка на обов`язок держслужбовця передати справи і довірене йому у зв`язку з виконанням посадових обов`язків майно, та на порядок здійснення такої передачі. Інших підстав звільнення державного службовця, передбачених ст. 83 Закону України Про державну службу, в оскаржуваному наказі не вказано. Вважає наказ про своє звільнення незаконним. Просив позов задоволити.

Рішенням Львівського окружного адміністративного суду від 18.06.2020 року адміністративний позов задоволено. Визнано протиправним та скасовано наказ Бродівської районної державної адміністрації Львівської області №69-к від 01.07.2019 Про звільнення ОСОБА_1 . Поновлено ОСОБА_1 на посаді начальника відділу організаційної роботи з питань цивільного захисту, інформаційної діяльності та комунікацій з громадськістю апарату райдержадміністрації Бродівської районної державної адміністрації Львівської області, з 02.07.2019.

Рішення суду першої інстанції оскаржила Бродівська районна державна адміністрація Львівської області. Вважає, що оскаржуване рішення прийняте з помилковим застосуванням норм матеріального та процесуального права та підлягає скасуванню з підстав викладених у апеляційній скарзі. Просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нову постанову, якою у задоволені адміністративного позову відмовити.

Заслухавши доповідача, перевіривши матеріали справи, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційну скаргу апелянта слід залишити без задоволення з наступних підстав.

Згідно ч.1 ст.2 КАС України завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Відповідно до ст.242 КАС України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи. Судове рішення має відповідати завданню адміністративного судочинства, визначеному цим Кодексом. При виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду. Якщо одна із сторін визнала пред`явлену до неї позовну вимогу під час судового розгляду повністю або частково, рішення щодо цієї сторони ухвалюється судом згідно з таким визнанням, якщо це не суперечить вимогам статті 189 цього Кодексу.

Згідно ст.316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_1 перебував на державній службі в районній державній адміністрації з 01.08.2011.

24.06.2016 ОСОБА_1 на підставі розпорядження голови райдержадміністрації від 26.06.2016 №78-к призначений на посаду начальника відділу організаційної, мобілізаційної, оборонної роботи, з питань цивільного захисту, інформаційної діяльності та комунікацій з громадськістю апарату райдержадміністрації.

17.01.2019 № 2-к, відділ організаційної, мобілізаційної, оборонної роботи, з питань цивільного захисту, інформаційної діяльності та комунікацій з громадськістю апарату райдержадміністрації перейменований на відділ організаційної роботи, з питань цивільного захисту, інформаційної діяльності та комунікацій з громадськістю апарату райдержадміністрації.

01.08.2012 розпорядженням голови райдержадміністрацїї за № 19/02-дск на ОСОБА_1 покладені обов`язки щодо забезпечення режиму секретності в райдержадміністрацїї. На виконання вимог пункту 54 Порядку організації та забезпечення режиму секретності в державних органах, органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах і організаціях, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 18.12.2013 № 939 під час оформлення допуску до державної таємниці ОСОБА_3 взяв на себе письмове зобов`язання громадянина України щодо дотримання та виконання вимог законодавства про державну таємницю, надано письмову згоду на визначені обмеження прав у зв`язку з допуском до державної таємниці.

04.12.2018 на підставі висновку Комісії з проведення службового розслідування Щодо невиконання висновків Комісії Управління Служби безпеки України у Львівській області по факту здійснення попередніх заходів контролю стану охорони державної таємниці у Бродівській РДА від 10.07.2018 №370 док керівником апарату Бродівської райдержадміністрації підписано наказ від 04.12.2018 №91-к про застосування до ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення у вигляді догани за неналежне виконання функціональних обов`язків з питань охорони державної таємниці.

10.05.2019 розпорядження Управління Служби безпеки України у Львівській області за № 120д, відповідно до статей 23, 26 Закону України Про державну таємницю, у зв`язку з невиконанням громадянином обов`язків щодо збереження державної таємниці, яка йому була довірена або довірялася раніше, ОСОБА_1 скасований допуск до державної таємниці, про що районну державну адміністрацію повідомлено листом Управління Служби безпеки України у Львівській області від 11.05.2019 № 62/26/387/дск.

Відповідно до номенклатури посад працівників Бродівської районної державної адміністрації, перебування на яких потребує оформлення допуску та надання допуску до державної таємниці, погодженої управлінням СБУ у Львівській області 26.04.2019 та затвердженої головою районної державної адміністрації 10.05.2019, посада начальника відділу організаційної роботи, з питань цивільного захисту, інформаційної діяльності та комунікацій з громадськістю апарату райдержадміністрації, на якій перебував ОСОБА_1 відноситься до цієї категорії посад.

З 17.05.2019 до 27.06.2019 ОСОБА_1 перебував на лікуванні у НКП Бродівська центральна районна лікарня.

25.06.2019 ОСОБА_1 наказом командира 138 навчального батальйону матеріально - технічного забезпечення (військова частина НОМЕР_1 с. Старичі Яворівського району) № 47-РС/дск призваний на військову службу за контрактом з 25.06.2019 терміном на три роки та зарахований до списків особового складу частини 01.07.2019.

01.07.2019 наказом керівника апарату райдержадміністрації від 01.07.2019 № 69-к ОСОБА_1 звільнений з посади начальника відділу організаційної роботи, з питань цивільного захисту, інформаційної діяльності та комунікацій з громадськістю апарату райдержадміністрації відповідно до пункту 2 частини 1 статті 40 Кодексу законів про працю України, ст. 80 Закону України Про державну службу враховуючи розпорядження Управління Служби Безпеки України у Львівській області від 10.05.2019 № 120д та Номенклатуру посад працівників Бродівської районної державної адміністрації, перебування на яких потребує оформлення допуску та надання допуску до державної таємниці погодженою Управлінням Служби безпеки у Львівській області 26.04.2019 та затвердженою головою райдержадміністрації 10.05.2019, погодження профспілкового комітету від 01.07.2019, у зв`язку із скасуванням допуску до державної таємниці.

05.07.2019 ОСОБА_1 прибув у Бродівську районну державну адміністрацію та написав заяву про увільнення від виконання посадових обов`язків на час проходження військової служби за контрактом у Збройних Силах України з 25.06.2019 до 25.06.2022 із збереженням посади та середньомісячної заробітної плати, а також надав копії підтверджуючих документів.

11.07.2019 ОСОБА_1 отримав відповідь на заяву про те, що 01.07.2019 його звільнено з посади відповідно до пункту 2 частини 1 статті 40 Кодексу законів про працю України у зв`язку із скасуванням допуску до державної таємниці.

Пунктом 4 ч. 1ст. 83 Закону України "Про державну службу" передбачено, що служба припиняється за ініціативою суб`єкта призначення (стаття 87 цього Закону).

Згідно ст. 3 КЗпП України законодавство про працю регулює трудові відносини працівників усіх підприємств, установ, організацій незалежно від форм власності, виду діяльності і галузевої належності, а також осіб, які працюють за трудовим договором з фізичними особами.

Пунктом 2 частини 1 ст. 40 КзПП передбачено, що трудовий договір, укладений на невизначений строк, а також строковий трудовий договір до закінчення строку його чинності можуть бути розірвані власником або уповноваженим ним органом лише у випадках, зокрема виявленої невідповідності працівника займаній посаді або виконуваній роботі внаслідок недостатньої кваліфікації або стану здоров`я, які перешкоджають продовженню даної роботи, а так само в разі відмови у наданні допуску до державної таємниці або скасування допуску до державної таємниці, якщо виконання покладених на нього обов`язків вимагає доступу до державної таємниці.

Згідно частини 3 статті 119 КЗпП України за працівниками, призваними на строкову військову службу, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період або прийнятими на військову службу за контрактом, у тому числі шляхом укладення нового контракту на проходження військової служби, під час дії особливого періоду на строк до його закінчення або до дня фактичного звільнення зберігаються місце роботи, посада і середній заробіток на підприємстві, в установі, організації, фермерському господарстві, сільськогосподарському виробничому кооперативі незалежно від підпорядкування та форми власності і у фізичних осіб - підприємців, у яких вони працювали на час призову.

Відповідно до статті 3 Закону України Про оборону України підготовка держави до оборони в мирний час включає, зокрема, забезпечення Збройних Сил України, інших військових формувань, утворених відповідно до законів України, та правоохоронних органів підготовленими кадрами, озброєнням, військовою та іншою технікою, продовольством, речовим майном, іншими матеріальними та фінансовими ресурсами; розвиток військово-технічного співробітництва з іншими державами з метою забезпечення Збройних Сил України, інших військових формувань, утворених відповідно до законів України, та правоохоронних органів озброєнням, військовою технікою і майном, які не виробляються в Україні; підготовку національної економіки, території, органів державної влади, органів військового управління, органів місцевого самоврядування, а також населення до дій в особливий період.

Статтею 1 Закону України Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію визначено, що особливий період - період функціонування національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, Збройних Сил України, інших військових формувань, сил цивільного захисту, підприємств, установ і організацій, а також виконання громадянами України свого конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, який настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.

Мобілізація - комплекс заходів, здійснюваних з метою планомірного переведення національної економіки, діяльності органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій на функціонування в умовах особливого періоду, а Збройних Сил України, інших військових формувань, Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - на організацію і штати воєнного часу. Мобілізація може бути загальною або частковою та проводиться відкрито чи приховано. Демобілізація - комплекс заходів, рішення про порядок і терміни проведення яких приймає Президент України, спрямованих на планомірне переведення національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій на роботу і функціонування в умовах мирного часу, а Збройних Сил України, інших військових формувань, Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - на організацію мирного часу (стаття 1 Закону України Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію).

Особливий період закінчується з прийняттям Президентом України відповідного рішення про переведення усіх інституцій України на функціонування в умовах мирного часу.

Статтею 1 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу передбачено, що захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України. Військовий обов`язок установлюється з метою підготовки громадян України до захисту Вітчизни, забезпечення особовим складом Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, а також правоохоронних органів спеціального призначення та Державної спеціальної служби транспорту, посади в яких комплектуються військовослужбовцями. Військовий обов`язок включає: підготовку громадян до військової служби; приписку до призовних дільниць; прийняття в добровільному порядку (за контрактом) та призов на військову службу; проходження військової служби; виконання військового обов`язку в запасі; проходження служби у військовому резерві; дотримання правил військового обліку.

Згідно частин 1 та 2 статті 2 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби. Проходження військової служби здійснюється, зокрема, громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом.

Загальні умови укладення контракту на проходження військової служби визначені статтею 19 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу.

Особливий період діє в Україні відповідно до Указу Президента України від 14.01.2015 року Про часткову мобілізацію, затвердженого Законом України від 15.01.2015 № 113-VII, який набрав законної сили 20.01.2015, яким оголошено проведення часткової мобілізації.

Апеляційним судом встановлено, що ОСОБА_1 уклав контракт на проходження військової служби у Збройних Силах України 25.06.2019 строком на три роки.

Згідно приписів частини 3 статті 119 КЗпП України поширення гарантій щодо збереження місця роботи законодавець не ставить у залежність від виду контракту, а тільки умову, що такі гарантії надаються особі у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, а саме: під час мобілізації, на особливий період.

Рішень про повну демобілізацію усіх призваних під час мобілізації військовослужбовців та переведення усіх інституцій України на функціонування в умовах мирного часу Президент України не приймав.

Відтак, апеляційний суд вважає, що оскільки позивач проходить службу у Збройних силах України під час дії в державі особливого періоду, на нього поширюються пільги передбачені частиною 3 ст. 119 КзПП України, а тому наказ про звільнення його з посади у період несення служби є незаконним.

Згідно п. 2 ч. 1 ст. 40 КЗпП України, трудовий договір, укладений на невизначений строк, а також строковий трудовий договір до закінчення строку його чинності можуть бути розірвані власником або уповноваженим ним органом лише у випадках: виявленої невідповідності працівника займаній посаді або виконуваній роботі внаслідок недостатньої кваліфікації або стану здоров`я, які перешкоджають продовженню даної роботи, а так само в разі відмови у наданні допуску до державної таємниці або скасування допуску до державної таємниці, якщо виконання покладених на нього обов`язків вимагає доступу до державної таємниці.

Відповідно до ч.2 ст.40 КЗпП України звільнення з підстав, зазначених у пунктах 1, 2 і 6 цієї статті, допускається, якщо неможливо перевести працівника, за його згодою, на іншу роботу.

Згідно ч.1-3 статті 49-2 КЗпП України, про наступне вивільнення працівників персонально попереджають не пізніше ніж за два місяці. При вивільненні працівників у випадках змін в організації виробництва і праці враховується переважне право на залишення на роботі, передбачене законодавством. Одночасно з попередженням про звільнення у зв`язку із змінами в організації виробництва і праці власник або уповноважений ним орган пропонує працівникові іншу роботу на тому самому підприємстві, в установі, організації. При відсутності роботи за відповідною професією чи спеціальністю, а також у разі відмови працівника від переведення на іншу роботу на тому самому підприємстві, в установі, організації працівник, на власний розсуд, звертається за допомогою до державної служби зайнятості або працевлаштовується самостійно. У разі якщо вивільнення є масовим відповідно до ст.48 Закону України Про зайнятість населення, власник або уповноважений ним орган доводить до відома державної служби зайнятості про заплановане вивільнення працівників.

Таким чином, виходячи з нормативного тлумачення ч. 1 ст. 40 КЗпП України, ч.1-3 статті 49-2 КЗпП України, власник або уповноважений ним орган одночасно з попередженням про звільнення зобов`язаний запропонувати працівникові всі наявні вакантні посади, які він може обіймати відповідно до своєї кваліфікації.

Оскільки обов`язок по працевлаштуванню працівника покладається на власника з дня попередження про вивільнення до дня розірвання трудового договору, за змістом ч.3 ст. 49-2 КЗпП України роботодавець є таким, що виконав цей обов`язок, якщо працівникові були запропоновані всі інші вакантні посади (інша робота), які з`явилися на підприємстві протягом цього періоду та які існували на день звільнення.

Судовою колегією апеляційного суду встановлено, що ОСОБА_1 15.05.2019 було повідомлено про скасування допуску до державної таємниці, разом з тим, в матеріалах справи відсутні докази дотримання відповідачем обов`язку щодо пропозиції працівникові всіх наявних вакантних посад, які він може обіймати відповідно до своєї кваліфікації.

Відтак, відповідач, як суб`єкт владних повноважень, не довів дотримання ним установленої законом процедури звільнення ОСОБА_1 .

За таких обставин, наказ Наказ від 01.07.2019 №69-к про звільнення ОСОБА_1 є протиправним та таким, що підлягає скасуванню.

Згідно ч. 1 ст. 235 КЗпП України у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір.

Разом з тим, апелянт у прохальній частині апеляційної скарги просить вирішити питання про поворот виконання рішення Львівського окружного адміністративного суду від 18.06.2020 року, проте судова колегія апеляційного суду не бере до уваги зазначену вимогу, оскільки процесуальним законодавством не передбачено поворот виконання рішення в даній справі а також порушено процедуру заявлення такого клопотання.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Узагальнюючи наведене, суд апеляційної інстанції переконаний, що судом першої інстанції надано належну оцінку наявним у справі доказам, а їх достатня кількість та взаємний зв`язок у сукупності дали змогу суду першої інстанції зробити вірний висновок про наявність підстав для задоволення адміністративного позову.

Враховуючи викладене, колегія суддів не вбачає підстав для скасування рішення суду першої інстанції.

З наведеного вбачається, що доводи апеляційної скарги являються безпідставними та необґрунтованими та не спростовують висновків суду першої інстанції, правова оцінка доказів дана вірно, а відтак у задоволенні апеляційної скарги слід відмовити.

Керуючись ст. ст. 243 ч. 3, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Бродівської районної державної адміністрації Львівської області залишити без задоволення, а рішення Львівського окружного адміністративного суду від 18.06.2020 року у справі №1.380.2019.004674 без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та касаційному оскарженню не підлягає, крім випадків, передбачених пунктом другим частини п`ятої статті 328 КАС України, шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуючий суддя В. З. Улицький
судді І. В. Глушко
В. Я. Макарик
Повне судове рішення складено 05.10.2020р.