Справа № 440/3173/19
Суддя: Калиновський В.А.
Дата ухвалення: 2020-10-01 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

УХВАЛА

01 жовтня 2020 р.Справа № 440/3173/19
Суддя Другого апеляційного адміністративного суду Калиновський В.А., розглянувши в порядку письмового провадження у приміщенні Другого апеляційного адміністративного суду заяву ОСОБА_1 про відвід колегії суддів Другого апеляційного адміністративного суду у складі: головуючий суддя Любчич Л.В., члени колегії: суддя Спаскін О.А., суддя П`янова Я.В. по справі 440/3173/19

за позовом ОСОБА_1

до Виконавчого комітету Кременчуцької міської ради третя особа Комунальне підприємство "Теплоенерго"

про визнання протиправним та скасування рішення,

ВСТАНОВИВ:

В провадженні Другого апеляційного адміністративного суду перебуває справа за апеляційною скаргою ОСОБА_1 (далі - заявник, ОСОБА_1 ) на рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 24.01.2020 по справі №440/3173/19 за позовом ОСОБА_1 до Виконавчого комітету Кременчуцької міської ради (далі - ВК КМР, відповідач), третя особа Комунального підприємства "Теплоенерго" (далі - КП "Теплоенерго", третя особа) про визнання протиправним та скасування рішення.

28.09.2020 від ОСОБА_1 до суду надійшла заява про відвід колегії суддів Другого апеляційного адміністративного суду у складі: головуючий суддя Любчич Л.В., члени колегії: суддя Спаскін О.А., суддя П`янова Я.В.

В обґрунтування вищезазначеної заяви заявник зазначила, що вказаний склад суду є упередженим, має умисел на постановлення завідомо неправосудного рішення, а розгляд справи є необ`єктивним, виходячи з такого.

Суд апеляційної інстанції неправомірно допустив до розгляду справи представників відповідача та третьої особи, оскільки ними не надано суду належних документів на підтвердження своїх повноважень.

Документи, які надано ними до суду, не можуть братись судом до уваги, оскільки документи, що направлені засобами електронного зв`язку не засвідченні електронним цифровим підписом, письмові копії документів не завірені належним чином, а їх оригінали відсутні в матеріалах справи.

Відсутній Статут, який підтверджує повноваження керівника третьої особи, а також договір про правову допомогу. Довіреність не містить дати та строку видачі, а печатка повинна бути розташована в іншому місці - на трьох буквах назви посади.

Крім того, суд апеляційної інстанції не дотримався правової позиції викладеної у постанові ВС у складі Касаційного адміністративного суду від 08.05.2019 у справі №160/7887/19, у постанові Великої Палати Верховного Суду від 04.12.2019 у справі №826/5500/18, а також вимог ДСТУ 4163/2003, затверджених наказом Держспоживстандарту України від 07.04.2003.

Ухвалою Другого апеляційного адміністративного суду від 29.09.2020 визнано необгрунтованим заявлений ОСОБА_1 відвід колегії суддів у складі: головуючий суддя Любчич Л.В., члени колегії: суддя Спаскін О.А., суддя П`янова Я.В. по справі №440/3173/1920.

Відповідно до ч.4 ст.40 КАС України якщо суд доходить висновку про необґрунтованість заявленого відводу і заява про такий відвід надійшла до суду за три робочі дні (або раніше) до наступного засідання, вирішення питання про відвід здійснюється суддею, який не входить до складу суду, що розглядає справу, і визначається у порядку, встановленому частиною першою статті 31 цього Кодексу. Такому судді не може бути заявлений відвід.

Якщо заява про відвід судді надійшла до суду пізніше ніж за три робочі дні до наступного засідання, така заява не підлягає передачі на розгляд іншому судді, а питання про відвід судді вирішується судом, що розглядає справу.

Відповідно до ч.8 ст. 40 КАС України суддя, якому передано на вирішення заяву про відвід, вирішує питання про відвід в порядку письмового провадження. За ініціативою суду питання про відвід може вирішуватися у судовому засіданні з повідомленням учасників справи. Неявка учасників справи у судове засідання, в якому вирішується питання про відвід, не перешкоджає розгляду судом питання про відвід.

Згідно з ч.11 ст.40 КАС України питання про відвід вирішується невідкладно. Вирішення питання про відвід суддею, який не входить до складу суду, здійснюється протягом двох робочих днів, але не пізніше призначеного засідання по справі.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями Другого апеляційного адміністративного суду від 30.09.2020 визначено суддю Калиновського В.А. для вирішення питання про відвід, який не входить до складу суду, що розглядає справу.

Розгляд справи здійснювався в порядку письмового провадження з урахуванням приписів частини 8 статті 40 Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя, дослідивши матеріали справи зазначає наступне.

Відповідно до ч.1 ст. 36 КАС України суддя не може брати участі в розгляді адміністративної справи і підлягає відводу (самовідводу):

1) якщо він брав участь у справі як свідок, експерт, спеціаліст, перекладач, представник, адвокат, секретар судового засідання або надавав правничу допомогу стороні чи іншим учасникам справи в цій чи іншій справі;

2) якщо він прямо чи опосередковано заінтересований в результаті розгляду справи;

3) якщо він є членом сім`ї або близьким родичем (чоловік, дружина, батько, мати, вітчим, мачуха, син, дочка, пасинок, падчерка, брат, сестра, дід, баба, внук, внучка, усиновлювач чи усиновлений, опікун чи піклувальник, член сім`ї або близький родич цих осіб) сторони або інших учасників судового процесу, або осіб, які надавали стороні або іншим учасникам справи правничу допомогу у цій справі, або іншого судді, який входить до складу суду, що розглядає чи розглядав справу;

4) за наявності інших обставин, які викликають сумнів у неупередженості або об`єктивності судді;

5) у разі порушення порядку визначення судді для розгляду справи, встановленого статтею 31 цього Кодексу.

У відповідності до ч.2 ст.36 КАС України суддя підлягає відводу (самовідводу) також за наявності обставин, встановлених статтею 37 цього Кодексу.

Згідно частини 3 статті 39 Кодексу адміністративного судочинства України відвід (самовідвід) повинен бути вмотивованим і заявленим протягом десяти днів з дня отримання учасником справи ухвали про відкриття провадження у справі, але не пізніше початку підготовчого засідання або першого судового засідання, якщо справа розглядається за правилами спрощеного позовного провадження. Заявляти відвід (самовідвід) після цього дозволяється лише у виняткових випадках, коли про підставу відводу (самовідводу) заявнику не могло бути відомо до спливу вказаного строку, але не пізніше двох днів з дня, коли заявник дізнався про таку підставу.

Водночас, варто зазначити, що суд, який розглядає справу має бути "безстороннім" і "незалежним" (ст. 6 ч. 1 Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод).

Так, поняття незалежності та об`єктивної безсторонності тісно пов`язані між собою.

З суб`єктивної точки зору, суд не повинен виявляти будь-яку упередженість або особисті переконання.

Об`єктивний підхід стосується надання судом необхідних гарантій для відсутності можливості будь-якого правомірного сумніву щодо безсторонності і незалежності суду.

Слід зазначити, що не є підставами для відводу суддів заяви, які містять лише припущення про існування відповідних обставин, не підтверджених належними і допустимими доказами.

Відповідно до ст. 5 Кодексу адміністративного судочинства України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень порушені її права, свободи або законні інтереси.

Вказане положення узгоджується зі статтею 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, відповідно до якої кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом.

Головна мета відводу - гарантування безсторонності суду, зокрема, щоб запобігти упередженості судді (суддів) під час розгляду справи.

У рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Білуха проти України" зазначено, що "у кожній окремій справі слід вирішувати, чи мають стосунки, що розглядаються, таку природу й такий ступінь, що свідчать про небезсторонність суду". Стосовно відводу (як права сторони його ініціювати) вказано, що "особиста безсторонність суду презюмується, поки не надано доказів протилежного". Безумовно, сторони можуть побоюватися, що суддя є небезстороннім, але "вирішальним є те, чи можна вважати такі побоювання об`єктивно обґрунтованими".

Як вбачається зі змісту заяви ОСОБА_1 про відвід колегії суддів, підставою для відводу є незгода заявника з вирішенням судом процесуальних питань під час розгляду справи.

Проте, суд зазначає, що наведені у заяві про відвід колегії суддів обставини не можуть слугувати підставами для відведення суддів як такі, що викликають сумнів у їх неупередженості, оскільки за правилами частини четвертої статті 36 Кодексу адміністративного судочинства України незгода сторони з процесуальними рішеннями судді, рішення або окрема думка судді в інших справах, висловлена публічно думка судді щодо того чи іншого юридичного питання не може бути підставою для відводу.

Крім того, незгода із процесуальними рішеннями суду під час розгляду справи є підставою для оскарження рішення суду у порядку, встановленому процесуальним законодавством.

Також, якщо позивач вважає, що в ході розгляду справи № 440/3173/19 були порушені норми матеріального та процесуального права, вона не позбавлена права викласти дані обставини в касаційній скарзі на рішення суду.

Наведені ОСОБА_1 у заяві про відвід колегії суддів Другого апеляційного адміністративного суду у складі: головуючий суддя Любчич Л.В., члени колегії: суддя Спаскін О.А., суддя П`янова Я.В. обставини не можуть слугувати підставами для відведення суддів як такі, що викликають сумнів у їх неупередженості, а отже вимоги заяви є безпідставними та грунтуються на припущеннях позивача.

Таким чином, суддя дійшов висновку, що викладені позивачем підстави для відводу колегії суддів Другого апеляційного адміністративного суду у складі: головуючий суддя Любчич Л.В., члени колегії: суддя Спаскін О.А., суддя П`янова Я.В. є необгрунтовані.

Наявності інших підстав, передбачених ст. 36 та ст. 37 Кодексу адміністративного судочинства України, для відводу суддів заявником не надано.

Будь-яких доказів, які б підтверджували пряму чи опосередковану заінтересованість колегії суддів Другого апеляційного адміністративного суду у складі: головуючий суддя Любчич Л.В., члени колегії: суддя Спаскін О.А., суддя П`янова Я.В. в результаті розгляду даної справи або наявність обставин, які викликають сумнів у їх неупередженості при розгляді даної справи, заявником не надано.

Враховуючи вищевикладене, оскільки підстави для відводу колегії суддів Другого апеляційного адміністративного суду у складі: головуючий суддя Любчич Л.В., члени колегії: суддя Спаскін О.А., суддя П`янова Я.В. заявником не обґрунтовані та не доведені, заява про відвід колегії суддів у складі: головуючий суддя Любчич Л.В., члени колегії: суддя Спаскін О.А., суддя П`янова Я.В. не підлягає задоволенню.

Керуючись ст. ст. 36, 40 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

У Х В А Л И В:

У задоволенні заяви ОСОБА_1 про відвід колегії суддів Другого апеляційного адміністративного суду у складі: головуючий суддя Любчич Л.В., члени колегії: суддя Спаскін О.А., суддя П`янова Я.В. у справі № 440/3173/19 відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя Калиновський В.А.