Справа № 725/3906/20
Суддя: Іщенко І. В.
Дата ухвалення: 2020-09-23 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 725/3906/20
Номер провадження 2-а/725/157/20
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23.09.2020 року Першотравневий районний суд м.Чернівців в складі: головуючого судді Іщенко І. В. за участю секретаря судового засідання Пентелюк П.І.., розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Чернівці адміністративну справу за позовом Котович Юлії Володимирівни , яка представляє інтереси громадянина Алжирської Народної республіки ОСОБА_2 ( ОСОБА_2 ) до Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України, начальника Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України Сергія Марцінкевича про скасування рішення про примусове повернення до країни походження або третьої країни іноземця або особи без громадянства,-

В С Т А Н О В И В :

Котович Юлія Володимирівна , яка представляє інтереси громадянина Алжирської Народної республіки ОСОБА_2 ( ОСОБА_2 ), звернулася до суду з позовом до Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України, начальника Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України Сергія Марцінкевича про скасування рішення про примусове повернення до країни походження або третьої країни іноземця або особи без громадянства. Зазначила, що 14.08.2020 року громадянина Алжирської Народної демократичної республіки ОСОБА_2(ОСОБА_2) було затримано начальником відділу прикордонної служби «Красноїльськ» підполковником Цимбал О. П. за спробу незаконного перетину державного кордону з України в Румунію. 14.08.2020 року відносно ОСОБА_2 було винесене рішення про примусове повернення до країни походження або до третьої країни іноземця або особи без громадянства. Вважає, що Рішення про примусове повернення до країни походження або до третьої країни іноземця або особи без громадянства від 14.08.2020 року прийняте відносно ОСОБА_2 є протиправним та таким, що підлягає скасуванню.

У встановлений судом строк, відповідачем подано відзив на позов, в якому просив відмовити в позові в повному обсязі, оскільки позовні вимоги є безпідставними, необґрунтованими, та такими що не підлягають задоволенню.

Представник позивача в судове засідання не з`явилася, від неї до суду надійшла заява про розгляд справи у її відсутність, позовні вимоги підтримала та просила суд задовольнити їх з підстав заявлених в позові.

Відповідач в судове засідання не з`явився, від нього до суду надійшла заява про розгляд справи у його відсутність.

Дослідивши письмові матеріали справи та оцінивши докази по справі в їх сукупності, суд прийшов до наступного висновку.

Судом встановлено та матеріалами справи підтверджується, що 05 год.20 хв. 14 серпня 2020 року громадянина Алжирської Народної Демократичної Республіки ОСОБА_2 затримано прикордонним нарядом «Секрет» на напрямку 779-780 прикордонних знаків, на відстані 20-ти метрів від лінії державного кордону, на ділянці відповідальності відділення інспекторів прикордонної служби «Нижні Петрівці» відділу прикордонної служби «Красноїльськ», Чернівецького прикордонного загону, що знаходиться на території ОТГ Красноїльск, Сторожинецького району, Чернівецької області, за спробу незаконного перетинання державного кордону з України в Румунію поза встановленими пунктами пропуску через державний кордон, вчинене групою осіб /а.с.10-11/, у зв`язку із чим відносно останнього складено протокол про адміністративне правопорушення за ознаками ч.2 ст. 204-1 КУпАП /а.с.10/.

При цьому, позивача, у зв`язку із порушенням законодавства України із прикордонних питань, на підставі ст. 263 КУпАП, затримано на термін до трьох діб з метою з`ясування обставин вчиненого правопорушення, про що письмово повідомлено Посольство Алжирської Народної Демократичної Республіки в України та Департамент консульської служби Міністерства закордонних справ України.

В той же день, начальником Чернівецького прикордонного загону С.Марцінкевичем листом №21/8683 повідомлено в.о. ректора Академії праці, соціальних відносин і туризму про затримання 5 осіб, з яких 4 громадян Алжирської Народної Демократичної Республіки документовані посвідками на тимчасове проживання в Україні, і які з їх слів є студентами Академії праці, соціальних відносин і туризму. У листі зокрема зазначено, що в разі підтвердження їх статусу діючих студентів, Чернівецький прикордонний загін клопоче про відрахування даних громадян з ВУЗу за невиконання умов контракту, відповідно до п.6 ч.1 ст.46 ЗУ "Про вищу освіту" та подання клопотання до ДМС України про скасування посвідки на тимчасове проживання в Україні, відповідно до п.63 Постанови КМУ від 25.04.2018 №322 /а.с.21/.

Наказом №89-с від 14.08.2020 в.о. ректора Академії праці, соціальних відносин і туризму студента I курсу денної форми навчання факультету економіки, соціальних технологій та туризму ОСОБА_2(ОСОБА_2) відраховано з вказаного навчального закладу. Підставою зазначено лист начальника Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України /а.с.24/. Крім того, 14.08.2020 навчальним закладом направлено до Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби в місті Києві та Київської області клопотання № 384/20 про скасування посвідки та тимчасове проживання в України.

14.08.2020 начальником Чернівецького прикордонного загону, відносно відповідача прийнято рішення про примусове повернення до країни походження або третьої країни іноземця або особи без громадянства, з наданням строку для його добровільного виконання до 21.08.2020 року. Вказаним рішенням, вищенаведеною посадовою особою Чернівецького прикордонного загону 14.08.2020 року встановлено, що ОСОБА_2 своїми діями вчинив спробу незаконного перетинання державного кордону з України в Румунію поза пунктами пропуску,а саме: адміністративне правопорушення, відповідальність за яке передбачена ч. 2 ст. 204-1 КУПАП. Було вирішено примусово повернути до країни походження або третьої країни громадянина Алжирської Народної демократичної республіки ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 та зобов`язано його покинути територію України у термін до 21.08.2020 року /а.с.17-18, 46/.

Також, суд приймає до уваги, що Першотравневим районним судом м. Чернівці ухвалено рішення від 17.08.2020 року, яким вирішено примусово видворити громадянина Алжирської Народної демократичної республіки ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за межі України. Затримано гр.. Алжирської Народної демократичної республіки ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з метою його ідентифікації та поміщено до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, на строк шість місяців, починаючи з часу фактичного затримання /а.с.59-60/. Однак, дане рішення було скасоване постановою Сьомого апеляційного адміністративного суду від 16.09.2020 року /а.с.80-86/.

У частині другій статті 19 Конституції України закріплено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Ст. 26 Конституції України гарантовано, що іноземці та особи без громадянства, що перебувають в Україні на законних підставах, користуються тими самими правами і свободами, а також несуть такі самі обов`язки, як і громадяни України,-за винятками, встановленими Конституцією, законами чи міжнародними договорами України.

Зазначений принцип стосовно законності перебування коли відбувається гарантування свободи пересування, вільного вибору місця проживання, право вільно залишати територію України, за винятком обмежень, які встановлюються законом, також закріплений в ст. 33 Конституції України, де також встановлена конституційна гарантія таким особам, які на законних підставах перебувають на території України.

З огляду на зміст зазначених положень конституційних норм вбачається, що відповідна особа є користувачем на рівні з іншими особами правами і свободами, за наявності, якщо така особа перебуває в Україні саме на законних підставах. Якщо відсутня ознака законності перебування, то це створює для особи певні обмеження та відповідні юридичні наслідки.

Правовий статус іноземців та осіб без громадянства, які перебувають в Україні, порядок їх в`їзду в Україну та виїзду визначає Закон України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" від 22 вересня 2011 року № 3773-VI.

У пункті 7 ч.1 ст.1 Закону України від 22 вересня 2011року №3773-VI "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" (далі Закон №3773-VI) зазначено, що іноземці та особи без громадянства, які перебувають на території України на законних підставах, - іноземці та особи без громадянства, які в установленому законодавством чи міжнародним договором України порядку в`їхали в Україну та постійно або тимчасово проживають на її території, або тимчасово перебувають в Україні.

Згідно ч.3 ст.9 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства"строк перебування іноземців та осіб без громадянства в Україні встановлюється візою, законодавством України чи міжнародним договором України.

Частиною першою статті 16 цього ж Закону передбачено, що реєстрація іноземців та осіб без громадянства, які в`їжджають в Україну, здійснюється в пунктах пропуску через державний кордон України органами охорони державного кордону.

Відповідно до частин 2 та 3 статті 25 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства", іноземці та особи без громадянства, які не мають законних підстав для перебування в Україні або які не можуть виконати обов`язок виїзду з України, не пізніше дня закінчення відповідного строку їх перебування у зв`язку з відсутністю коштів або втратою паспортного документа можуть добровільно повернутися в країну походження або третю країну, у тому числі за сприяння міжнародних організацій.

В силу вимог ч.1 ст.26 Закону №3773-VI іноземець або особа без громадянства можуть бути примусово повернуті в країну походження або третю країну, якщо їх дії порушують законодавство про правовий статус іноземців та осіб без громадянства або суперечать інтересам забезпечення національної безпеки України чи охорони громадського порядку, або якщо це необхідно для охорони здоров`я, захисту прав і законних інтересів громадян України за рішенням центрального органу виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, органу Служби безпеки України або органу охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України), з подальшим повідомленням протягом 24 годин прокурору про підстави прийняття такого рішення. У рішенні про примусове повернення зазначається строк, протягом якого іноземець або особа без громадянства повинні виїхати з України. Зазначений строк не повинен перевищувати 30 днів з дня прийняття рішення.

Рішення про примусове повернення може бути оскаржено до суду.

Іноземець або особа без громадянства зобов`язані самостійно залишити територію України у строк, зазначений у рішенні про примусове повернення (ч.5 ст.26 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства").

Частиною 1 ст.30 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" визначено, що центральний орган виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, органи охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України) або органи Служби безпеки України можуть лише на підставі винесеної за їх позовом постанови адміністративного суду примусово видворити з України іноземця та особу без громадянства, якщо вони не виконали в установлений строк без поважних причин рішення про примусове повернення або якщо є обґрунтовані підстави вважати, що іноземець або особа без громадянства ухилятимуться від виконання такого рішення, крім випадків затримання іноземця або особи без громадянства за незаконне перетинання державного кордону України поза пунктами пропуску через державний кордон України та їх передачі прикордонним органам суміжної держави.

При цьому, частиною четвертою статті 30 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" закріплено, що іноземці та особи без громадянства, які не мають законних підстав для перебування на території України, затримані в установленому порядку та підлягають примусовому видворенню за межі України, у тому числі прийняті відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію, розміщуються в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, протягом строку, необхідного для їх ідентифікації та забезпечення примусового видворення (реадмісії) за межі України, але не більш як на вісімнадцять місяців.

Положеннями частини першої статті 289 КАС України визначено, що за наявності обґрунтованих підстав вважати, що іноземець або особа без громадянства, стосовно якої подано адміністративний позов про примусове видворення, ухилятиметься від виконання рішення про її примусове видворення, перешкоджатиме проведенню процедури видворення чи реадмісії відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію або якщо існує ризик її втечі, а так само у разі відсутності в іноземця або особи без громадянства, яка вчинила порушення законодавства України з прикордонних питань або про правовий статус іноземців, документа, що дає право на виїзд з України, центральним органом виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, його територіальним органом чи підрозділом, органом охорони державного кордону або Служби безпеки України подається до місцевого загального суду як адміністративного суду за місцезнаходженням цих органів (підрозділів) або за місцезнаходженням пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, позовна заява про застосування судом до іноземця або особи без громадянства одного з таких заходів:

1) затримання іноземця або особи без громадянства з метою ідентифікації та (або) забезпечення видворення за межі території України;

2) затримання іноземця або особи без громадянства з метою забезпечення її передачі відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію;

3) взяття іноземця або особи без громадянства на поруки підприємства, установи чи організації;

4) зобов`язання іноземця або особи без громадянства внести заставу.

Заходи, визначені цією статтею, також застосовуються адміністративним судом, визначеним частиною першою цієї статті, за позовом центрального органу виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, його територіальних органів чи підрозділів, органів охорони державного кордону або Служби безпеки України до іноземців та осіб без громадянства, які до прийняття рішення за заявою про визнання біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту в Україні, вчинили порушення законодавства України з прикордонних питань або про правовий статус іноземців, до завершення процедури розгляду цієї заяви.

Як вбачається з матеріалів справи, на момент затримання ОСОБА_2 , у останнього були законні підстави для перебування на території України, оскільки він мав при собі посвідку на тимчасове проживання в Україні № НОМЕР_1 видану 21.08.2019 органом 8101 та був діючим студентом Академії праці, соціальних відносин і туризму та проживав у гуртожитку. І саме після затримання, за клопотанням посадової особи позивача, ОСОБА_2 був відрахований із вищезазначеного навчального закладу та скасовано, посвідку на постійне проживання.

Крім того, згідно протоколу особистого огляду, огляду речей та вилучення речей і документів під час огляду Громадянина Алжирської Народної Демократичної Республіки ОСОБА_2, в останнього при собі знаходились зокрема грошові кошти у розмірі 555 євро, що не виключало можливості самостійного виїзду відповідача за межі території України /а.с.12,38/.

Враховуючи викладене, відповідач, в даній справі, у відзиві наданому суду не довів наявності підстав для видворення позивача, оскільки на момент затримання ОСОБА_2 мав при собі посвідку на тимчасове проживання в Україні, яка була скасована вже після затримання останнього.

Наведене доводить, у позивача явність всіх законних правових підстав для його проживання в Україні в момент затримання. В той же час, за наявності у відповідача коштів та законних підстав для перебування в Україні, процедура видворення і затримання іноземця, визначена статтю 289 КАС України не може бути застосована до відповідача.

Також, суд звертає увагу, що Рішення про примусове повернення відповідача до країни походження було винесено позивачем 14.08.2020 року, тобто за день до складення протоколу про адміністративне порушення від 15.08.2020 року. При цьому, у вказаному рішенні, посадовою особою пограничного загону було стверджено про факт вчинення ОСОБА_2 адміністративного правопорушення передбаченого ч. 2 ст. 204-1 КУПАП. Однак, на момент розгляду даної справи докази притягнення відповідача до адміністративної відповідальності за ч.2 ст.204-1 КУпАП, відсутні.

Відповідно до п. 18) статті 1 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" посвідка на тимчасове проживання - документ, що посвідчує особу іноземця або особу без громадянства та підтверджує законні підстави для тимчасового проживання в Україні.

Відповідно до п. 13 статті 4 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" іноземці та особи без громадянства, які прибули в Україну з метою навчання та отримали посвідку на тимчасове проживання, вважаються такими, які на законних підставах перебувають на території України на період навчання.

Відповідно до ч. 1 ст. 3 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" Іноземці та особи без громадянства, які перебувають в Україні на законних підставах, користуються тими самими правами і свободами, а також несуть такі самі обов`язки, як і громадяни України, за винятками, встановленими Конституцією, законами чи міжнародними договорами України.

Законність перебування позивача на території України, доводиться фактом його навчання у вищому навчальному закладі України, проживання у гуртожитку та реєстрація місця проживання у встановленому законом порядку, соціальні зв`язки в Україні, доводиться листом Академії № 391/20 від 26.08.2020 року та копіями відповідних документів які додаються до позову.

Належних доказів, порушення позивачем норм ст. 26 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства", на момент прийняття оскаржуваного рішення у відповідача не було, а адміністративне правопорушення визначене диспозицією статті 204 КУПАП не передбачає порушення законодавства про правовий статус іноземців та вчинення дій, які суперечать інтересам забезпечення національної безпеки України чи охорони громадського порядку.

Відповідно до частин першої, другої, третьої статті 242 Кодексу адміністративного судочинства України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права.

Оцінивши докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх всебічному, повному та об`єктивному дослідженні, та враховуючи всі наведені обставини, суд приходить висновку про задоволення позовних вимог Котович Юлії Володимирівни , яка представляє інтереси громадянина Алжирської Народної республіки ОСОБА_2 ( ОСОБА_2 ) до Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України, начальника Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України Сергія Марцінкевича про скасування рішення про примусове повернення до країни походження або третьої країни іноземця або особи без громадянства задовольнити.

Керуючись ст. ст. 19, 26, 61, 62 Конституції України, ст. ст. 13, 14 Закону України «Про свободу пересування та вільний вибір місця проживання в Україні», ст. ст. 1, 3, 4, 26, 30 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства", п.10 Розділу І, п. 2 Розділу ІІ Інструкції «Про примусове повернення і примусове видворення з України іноземців та осіб без громадянства», зареєстрованої в Мінюсті за № 806/21119 від 21.05.2012 року, ст. ст. 9, 241-246, 250, 268,288, 289, 371 КАС України, суд -

В И Р І Ш И В :

Адміністративний позов задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати Рішення про примусове повернення до країни походження або третьої країни іноземця або особи без громадянства від 14.08.2020 року, прийняте відносно громадянина Алжирської Народної демократичної республіки ОСОБА_2 (ОСОБА_2), ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Рішення може бути оскаржене до Сьомого апеляційного адміністративного суду шляхом подання апеляційної скарги протягом десяти днів з дня його проголошення.

Суддя Першотравневого

районного суду м.Чернівці Іщенко І. В.