Справа № 277/159/20
Суддя: Курко О. П.
Дата ухвалення: 2020-09-23 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
Справа № 277/159/20

Головуючий суддя 1-ої інстанції - Прищепа Т.П.

Суддя-доповідач - Курко О. П.

23 вересня 2020 року

м. Вінниця

Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Курка О. П.

суддів: Гонтарука В. М. Білої Л.М. ,

за участю:

секретаря судового засідання: Яремчук Л.С,

представника позивача: Юхимчук О.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції апеляційну скаргу Ємільчинського районного сектору Управління державної міграційної служби України в Житомирській області на рішення Ємільчинського районного суду Житомирської області від 20 серпня 2020 року (смт Ємільчине) у справі за адміністративним позовом Ємільчинського районного сектору Управління державної міграційної служби України в Житомирській області до ОСОБА_1 про примусове видворення та затримання з метою ідентифікації та забезпечення видворення за межі території України,

В С Т А Н О В И В :
в лютому 2020 року Ємільчинський районний сектор Управління державної міграційної служби України в Житомирській області звернувся до Ємільчинського районного суду Житомирської області з позовом до ОСОБА_1 про примусове видворення та затримання з метою ідентифікації та забезпечення видворення за межі території України.

Рішенням Ємільчинського районного суду Житомирської області від 20 серпня 2020 року у задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись із прийнятим судовим рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, у якій просив скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове, яким задовольнити позовні вимоги.

В обґрунтування апеляційної скарги апелянт послався на неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального права, порушення норм процесуального права, що, на його думку, призвело до неправильного вирішення спору. Так, позивач вважає, що порушення гр. ОСОБА_1 законодавчо встановлених строків перебування на території України, невиконання рішення Ємільчинського PC про примусове повернення, ухилення від виїзду у строки, визначені чинним законодавством та встановленні рішенням про примусове повернення від 06.11.2019, вказує на те, що відповідач своїми діями продовжує порушувати вимоги ст.ст.9, 16, 23 Закону, та дає обґрунтовані підстави вважати, що громадянка ОСОБА_1 і в подальшому продовжуватиме ухилятися від виїзду з України.

В судовому засіданні представник позивача доводи апеляційної скарги підтримав в повному обсязі та просив суд задовольнити її, а рішення суду першої інстанції скасувати.

Відповідач в судове засідання не з`явився.

Відповідно до ч. 1 ст. 205 КАС України, неявка у судове засідання будь-якого учасника справи, за умови що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

Заслухавши суддю-доповідача, доводи представника позивача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступних висновків.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено під час апеляційного розгляду справи, що 06.11.2019 працівниками Ємільчинського районного сектору Управління Державної міграційної служби України в Житомирській області виявлена громадянка Російської Федерації ОСОБА_1 , яка перебуває з порушенням правил перебування на території України з 1995 року та ухиляється від виїзду з України.

З метою забезпечення вимог законодавства про правовий статус іноземців та осіб без громадянства, Ємільчинським РВ УДМС України в Житомирській області, затверджено рішення від 06.11.2019 про примусове повернення гр. ОСОБА_1 з України. Вказаним рішенням ОСОБА_1 зобов`язано залишити територію України не пізніше 24.11.2019, однак вона у визначений термін добровільно не виїхала за межі України. Зазначене рішення про примусове повернення ОСОБА_1 оголошено, вручено. Роз`яснено суть рішення, можливість його оскарження, та правові наслідки у разі невиконання зазначеного рішення. На даний час рішення не оскаржувалося, при цьому, ОСОБА_1 продовжує перебувати/проживати на території України нелегально.

Ухвалюючи оскаржуване рішення, суд першої інстанції виходив з відсутності підстав для задоволення позовних вимог про примусове видворення за межі України громадянки Російської Федерації ОСОБА_1 .

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції по суті спору, виходячи з наступного.

Спірні правовідносини, що виникли між сторонами, регулюються Конституцією України, Законом України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" від 22.09.2011 р. №3773-VI(далі - Закон), який визначає правовий статус іноземців та осіб без громадянства, які перебувають в Україні, та встановлює порядок їх в`їзду в Україну та виїзду з України.

Відповідно до ч. 8 ст. 18 Закону України "Про національну безпеку України" державна міграційна служба України є центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сферах міграції (імміграції та еміграції), зокрема протидії нелегальній (незаконній) міграції, громадянства, реєстрації фізичних осіб, зокрема біженців та інших визначених законодавством категорій мігрантів.

За змістом ст. 3 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства", іноземці та особи без громадянства, які перебувають в Україні на законних підставах, користуються тими самими правами і свободами, а також несуть такі самі обов`язки, як і громадяни України, за винятками, встановленими Конституцією, законами чи міжнародними договорами України.

Згідно з п. 14 ст.1 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" нелегальний мігрант - іноземець або особа без громадянства, які перетнули державний кордон поза пунктами пропуску або в пунктах пропуску, але з уникненням прикордонного контролю і невідкладно не звернулися із заявою про надання статусу біженця чи отримання притулку в Україні, а також іноземець або особа без громадянства, які законно прибули в Україну, але після закінчення визначеного їм терміну перебування втратили підстави для подальшого перебування та ухиляються від виїзду з України.

Пунктом 2 ст. 25 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" передбачено, що іноземці та особи без громадянства, які не мають законних підстав для перебування в Україні або які не можуть виконати обов`язок виїзду з України, не пізніше дня закінчення відповідного строку їх перебування у зв`язку з відсутністю коштів або втратою паспортного документа, можуть добровільно повернутися в країну походження або третю країну, у тому числі за сприяння міжнародних організацій.

За приписами ч. 1 ст. 26 Закону "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" (далі Законом - № 3773-VI) іноземець або особа без громадянства можуть бути примусово повернуті в країну походження або третю країну, якщо їх дії порушують законодавство про правовий статус іноземців та осіб без громадянства або суперечать інтересам забезпечення національної безпеки України чи охорони громадського порядку, або якщо це необхідно для охорони здоров`я, захисту прав і законних інтересів громадян України за рішенням центрального органу виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, органу Служби безпеки України або органу охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України), з подальшим повідомленням протягом 24 годин прокурору про підстави прийняття такого рішення. У рішенні про примусове повернення зазначається строк, протягом якого іноземець або особа без громадянства повинні виїхати з України. Зазначений строк не повинен перевищувати 30 днів з дня прийняття рішення.

Іноземець або особа без громадянства зобов`язані самостійно залишити територію України у строк, зазначений у рішенні про примусове повернення (ч. 5 ст. 26 Закону № 3773-VI).

Відповідно до п. 1 розділу ІІІ Інструкції про примусове повернення і примусове видворення з України іноземців та осіб без громадянства (далі Інструкція) визначено, що за наявності обґрунтованих підстав вважати, що іноземець, стосовно якого подано адміністративний позов про примусове видворення, ухилятиметься від виконання рішення про його примусове видворення, перешкоджатиме проведенню процедури видворення чи реадмісії відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію, або за наявності ризику його втечі, а так само у разі відсутності в іноземця, що вчинив порушення законодавства України з прикордонних питань або про правовий статус іноземців, документа, що дає право на виїзд з України, органи ДМС, орган охорони державного кордону або орган СБУ подають до адміністративного суду за місцезнаходженням цих органів (підрозділів) або за місцезнаходженням ПТПІ позовну заяву відповідно до ч. 1ст. 289 КАСУ.

Частиною 1 ст. 30 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" визначено, що центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері міграції (імміграції та еміграції), у тому числі протидії нелегальній (незаконній) міграції, громадянства, реєстрації фізичних осіб, біженців та інших визначених законодавством категорій мігрантів, органи охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України) або органи Служби безпеки України можуть лише на підставі винесеної за їх позовом постанови адміністративного суду примусово видворити з України іноземця та особу без громадянства, якщо вони не виконали в установлений строк без поважних причин рішення про примусове повернення або якщо є обґрунтовані підстави вважати, що іноземець або особа без громадянства ухилятимуться від виконання такого рішення, крім випадків затримання іноземця або особи без громадянства за незаконне перетинання державного кордону України поза пунктами пропуску через державний кордон України та їх передачі прикордонним органам суміжної держави.

Іноземцям та особам без громадянства, зазначеним у наведеній статті, забороняється подальший в`їзд в Україну строком на п`ять років. Строк заборони щодо подальшого в`їзду в Україну обчислюється з дня винесення такого рішення та додається до строку заборони в`їзду в Україну, який особа мала до цього.

Таким чином, примусове видворення з України іноземця та особи без громадянства, при умові не виконання ним в установлений строк без поважних причин рішення про примусове повернення або якщо є обґрунтовані підстави вважати, що іноземець або особа без громадянства ухилятиметься від виконання такого рішення можливе лише за рішенням адміністративного суду.

Частиною 5 ст. 30 Закону № 3773-VI встановлено, що рішення суду про примусове видворення іноземця або особи без громадянства виконується центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері міграції, а стосовно іноземців та осіб без громадянства, затриманих ним у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України, - органом охорони державного кордону. Контроль за правильним і своєчасним виконанням рішення про примусове видворення здійснюється органом, за чиїм позовом суд прийняв рішення про примусове видворення. З метою контролю за виконанням іноземцем або особою без громадянства рішення про примусове видворення службові особи органу охорони державного кордону або центрального органу виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, здійснюють супровід такого іноземця або особи без громадянства.

У свою чергу п. 27 ч. 1 ст. 1 Закону № 3773-VI визначено, що пункт тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, - державна установа, призначена для тимчасового тримання іноземців та осіб без громадянства: стосовно яких судом прийнято рішення про примусове видворення; стосовно яких судом прийнято рішення про затримання з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення.

Тобто, іноземці та особи без громадянства, які незаконно перебувають в Україні повинні перебувати у пункті тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства до моменту винесення судом рішення про примусове видворення до країни походження.

Судом встановлено, що в порушення вимог п. п. 27 ч. 1 ст. 1 Закону № 3773-VI, громадянка Російської Федерації ОСОБА_1 працівниками Ємільчинського районного сектору Управління Державної міграційної служби України в Житомирській області ГУ ДМС України в Житомирській області затримана та поміщена в пункт тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства не була, станом на теперішній час проживає в с. Середи, Ємільчинського району Житомирської області.

Частиною першою ст. 31 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" передбачено, що іноземець або особа без громадянства не можуть бути примусово повернуті чи примусово видворені або видані чи передані до країн де їх життю або свободі загрожуватиме небезпека за ознаками раси, віросповідання, національності, громадянства (підданства), належності до певної соціальної групи або політичних переконань.

Як свідчать матеріали справи, ОСОБА_1 є матір`ю двох дітей, ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 та ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , які є громадянами України, Данило проходив військову службу в складі сил та засобів оперативно - тактичного угрупування "Луганськ", які залучалися та брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах проведення антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей, Дмитро в даний час проходить службу в складі сил та засобів 72 окремої механізованої бригади (в/ч НОМЕР_1 ), які залучаються та беруть безпосередню участь в операції об`єднаних сил для здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, що стверджується витягом з наказу командира в/ч НОМЕР_1 № 244 від 05.08.2019, витягом з наказу командира оперативно - тактичного угрупування "Луганськ" № 196 від 13.07.2017, посвідченням учасника бойових дій, тому видворення ОСОБА_1 до Російської Федерації загрожуватиме її життю і здоров`ю як матері захисників України.

Також апеляційним судом враховується, що 21 квітня 2015 року Верховною радою України прийнято постанову № 337-VІІІ "Про заяву Верховної ради України "Про відсіч збройній агресії Російської Федерації та подолання її наслідків", відповідно до якої Російську Федерацію визнано державою-агресором.

Окрім того, суд приймає до уваги доводи відповідачки щодо хронічних захворювань. Відповідно до виписки терапевтичного відділення 770/243 виданої Ємільчинською ЦРЛ, ОСОБА_1 хворіє, повний діагноз (основне захворювання, супутні захворювання та ускладнення): цукровий діабет, тик 2, середньої важкості; діабетичний кетоз; ожиріння ІІІ ст.; дифузно - вузловий нетоксичний зоб ІІ ст.; ІХС; стенокардія напруги, ІІ ФК; атеросклеротичний кардіосклероз; гіпертонічна хвороба ІІ ст., ст. 2, ризик 3, та ін.

Таким чином, на думку колегії суддів апеляційної інстанції, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог про примусове видворення за межі України громадянки Російської Федерації ОСОБА_1 .

Оскільки доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції ухвалив оскаржуване рішення відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права, а тому підстави для його скасування або зміни відсутні.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 315, 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В :
апеляційну скаргу Ємільчинського районного сектору Управління державної міграційної служби України в Житомирській області залишити без задоволення, а рішення Ємільчинського районного суду Житомирської області від 20 серпня 2020 року - без змін.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст.ст.328, 329 КАС України.
Постанова суду складена в повному обсязі 23 вересня 2020 року.

Головуючий Курко О. П.

Судді Гонтарук В. М. Біла Л.М.