Справа № 360/3979/19
Суддя: Ястребова Любов Вікторівна
Дата ухвалення: 2020-09-22 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ПЕРШИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 вересня 2020 року справа №360/3979/19

приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ вул. Марата, 15

Перший апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: судді-доповідача Ястребової Л.В., суддів: Казначеєва Е.Г., Компанієць І.Д., розглянув у порядку письмового провадження апеляційну скаргу Рубіжанської міської ради Луганської області на рішення Луганського окружного адміністративного суду від 12 грудня 2020 року у справі №360/3979/19 (головуючий суддя І інстанції Чернявська Т.І., складене у повному обсязі 23 грудня 2020 року у м. Сєвєродонецьку Луганської області) за позовом Волкова Миколи Миколайовича, що діє в інтересах ОСОБА_1 до Рубіжанської міської ради Луганської області про визнання протиправним та скасування рішення, поновлення на посаді, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, -

УСТАНОВИВ:

У вересні 2019 року ОСОБА_2 (далі - представник позивача), що діє в інтересах ОСОБА_1 (далі - позивач) звернувся до суду з адміністративним позовом до Рубіжанської міської ради Луганської області (далі - відповідач), в якому просив: визнати протиправним та скасувати рішення Рубіжанської міської ради Луганської області від 07 серпня 2019 року № 83/4 «Про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання»; поновити ОСОБА_1 на посаді секретаря Рубіжанської міської ради Луганської області з 07 серпня 2019 року; стягнути з Рубіжанської міської ради Луганської області середній заробіток за весь час вимушеного прогулу.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що депутати не звертались до міського голови або секретаря міської ради з вимогою про скликання сесії у двотижневий строк, тому правові підстави, передбачені частиною дев`ятою статті 46 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», для скликання та проведення депутатами сесії міської ради були відсутні. З огляду на викладене, сесія Рубіжанської міської ради Луганської області скликана, відкрита та проведена депутатами міської ради 07 серпня 2019 року за відсутності передбачених законом підстав, тобто незаконно, засідання проведено неповноважною особою та прийняті на засіданні рішення підписані неповноважною особою, внаслідок чого рішення Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 07 серпня 2019 року № 83/4 «Про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання» є протиправним та підлягає скасуванню. Також зазначає, що повноваження позивача були достроково припинені лише на підставі інформації, викладеної у депутатських запитах, на підставі рекомендацій комісії мандатної, з питань депутатської діяльності та етики, гласності та законності від 07 серпня 2019 року без конкретизації порушень, допущених позивачем, та за відсутності посилань на наявність будь-яких доказів про притягнення позивача до відповідальності (кримінальної, адміністративної, дисциплінарної). Крім того, в оскаржуваному рішенні взагалі відсутнє нормативно-правове обґрунтування підстав для звільнення позивача з посиланням на конкретну норму закону, що суперечить статті 20 Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування».

Рішенням Луганського окружного адміністративного суду від 12 грудня 2020 року позов задоволено повністю. Визнано протиправним та скасовано рішення Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 07 серпня 2019 року № 83/4 «Про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання». Поновлено ОСОБА_1 на посаді секретаря Рубіжанської міської ради Луганської області з 08 серпня 2019 року. Стягнуто з Рубіжанської міської ради Луганської області на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 08 серпня 2019 року по 12 грудня 2019 року у розмірі 63133,04 грн. з відрахуванням установлених законом податків та інших обов`язкових платежів. Допущено до негайного виконання рішення суду в частині поновлення ОСОБА_1 на посаді секретаря Рубіжанської міської ради Луганської області. Допущено до негайного виконання рішення суду в частині стягнення з Рубіжанської міської ради Луганської області на користь ОСОБА_1 середнього заробітку за час вимушеного прогулу за один місяць у розмірі 14896,56 грн. з відрахуванням установлених законом податків та інших обов`язкових платежів.

Не погодившись із таким судовим рішенням, відповідачем подана апеляційна скарга, в якій просить суд скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову в повному обсязі.

В обґрунтування апеляційної скарги зазначено, що висновки суду суперечать фактичним обставинам справи, порушені норми матеріального та процесуального права. Посилається на Конституцію України, Закон «Про місцеве самоврядування», Регламент Рубіжанської міської ради сьомого скликання, «Європейську Хартію місцевого самоврядування» та звертає увагу суду, що відсутність у національному законодавстві України чіткого впорядкування відповідної процедури не повинна звужувати компетенцію органу місцевого самоврядування та унеможливлення здійснення ним його повноважень. У відповідності до п. 5 розділу VІІ Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання, пропозиція про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради Луганської області ОСОБА_1 була внесена на розгляд 83 чергової сесії за пропозицією не менше 1/3 депутатів від загальної кількості депутатів Рубіжанської міської ради Луганської області. Вважає, що не оприлюднення інформації відповідно до ст. 15 Закону України «Про доступ до публічної інформації» не є підставою для визнання рішення органу місцевого самоврядування незаконним та його скасування. Зазначає, що днем звільнення позивача слід вважати день видачі трудової книжки 16.09.2019 та до дня видачі трудової книжки позивачу виплачувалась заробітна плата.

Сторони в судове засідання не з`явились, про дату, час та місце розгляду справи повідомлялись судом належним чином.

Суд апеляційної інстанції, заслухав доповідь судді-доповідача, перевірив матеріали справи і обговорив доводи апеляційної скарги, перевірив юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідив правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, встановив наступне.

ОСОБА_1 рішенням Рубіжанської міської виборчої комісії Луганської області від 26 жовтня 2015 року № 27 визнаний обраним депутатом Рубіжанської міської ради Луганської області (т.1, а.с. 67).

Рішенням Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 20 листопада 2015 року № 1/1 «Інформування голови Рубіжанської міської виборчої комісії ОСОБА_3 про підсумки виборів депутатів Рубіжанської міської ради та офіційне оголошення підсумків виборів депутатів Рубіжанської міської ради» Інформацію голови Рубіжанської міської виборчої комісії ОСОБА_3 про підсумки виборів депутатів Рубіжанської міської ради та офіційне оголошення підсумків виборів депутатів Рубіжанської міської ради взято до відома (т. 1, а.с. 61-68).

Рішенням Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 17 грудня 2015 року № 2/6 «Про обрання секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання» на посаду секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання обрано ОСОБА_1 (т. 1, а.с. 13).

21 грудня 2015 року ОСОБА_1 прийнято присягу посадової особи місцевого самоврядування (т. 1, а.с. 14).

Рішення Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 17 грудня 2015 року № 2/13 «Про затвердження персонального складу виконавчого комітету міської ради сьомого скликання» затверджено персональний склад виконавчого комітету Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання, до якого увійшов секретар міської ради ОСОБА_1 (т. 1, а.с. 213).

Як вбачається із трудової книжки позивача 21 грудня 2015 року ОСОБА_1 обрано на посаду секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання (рішення від 17 грудня 2015 року № 2/6), 07 серпня 2019 року достроково припинено повноваження секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання (рішення від 07 серпня 2019 року № 83/4) та звільнено від займаної посади відповідно до законодавства України (т. 1, а.с. 11-12; т. 2 а.с. 45-45 зв.).

Трудову книжку позивачем отримано 16 вересня 2019 року, що підтверджується особовою карткою (т. 2 ,а.с. 46-47).

Рубіжанська міська рада Луганської області є органом місцевого самоврядування, в установленому законом порядку зареєстрована юридичною особою, що підтверджується витягами з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань від 12 вересня 2019 року за № та випискою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань від 09 вересня 2019 року (т. 1, а.с. 50-52, 194).

Рішенням Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 20 листопада 2015 року № 1/2 «Інформування голови Рубіжанської міської виборчої комісії ОСОБА_3 про підсумки виборів міського голови м. Рубіжне та офіційне оголошення підсумків виборів міського голови м. Рубіжне» Інформацію голови Рубіжанської міської виборчої комісії ОСОБА_3 про підсумки виборів міського голови м.Рубіжне та офіційне оголошення підсумків міського голови м. Рубіжне взято до відома (т. 1, а.с. 69-71).

Рішенням Рубіжанської міської виборчої комісії Луганської області від 26 жовтня 2015 року № 26 визнано обраним Рубіжанським міським головою ОСОБА_4 (т. 1, а.с. 66, 70 зв.).

Відповідно до списку зареєстрованих депутатів Рубіжанської міської ради на чергових виборах депутатів місцевих рад та сільських, селищних міських голів 25 жовтня 2015 року, складеного головою Рубіжанської міської виборчої комісії ОСОБА_3 , загальний склад депутатів Рубіжанської міської ради Луганської області складає 34 депутата (т. 1, а.с. 63-65 зв.).

Рішенням Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 17 грудня 2015 року № 2/1 «Про Регламент Рубіжанської міської ради сьомого скликання» затверджено Регламент Рубіжанської міської ради сьомого скликання (т. 1, а.с. 20-30, 72-110).

Рішеннями Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 24 лютого 2016 року № 7/1 «Про внесення змін до рішення міської ради від 17.12.2015 № 2/1 «Про Регламент Рубіжанської міської ради сьомого скликання», від 13 липня 2016 року № 12/21 «Про внесення доповнень до рішення міської ради від 17.12.2015 № 2/1 «Про Регламент Рубіжанської міської ради сьомого скликання», від 29 березня 2017 року №26/1 «Про внесення змін та доповнень до рішення Рубіжанської міської ради від 17.12.2015 № 2/1 «Про Регламент Рубіжанської міської ради сьомого скликання», внесено зміни до Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання (т. 1, а.с. 31, 32, 33-36, 111-112, 113, 114-121).

Розпорядженням секретаря Рубіжанської міської ради Луганської області Соловйова Віктора Ігоровича від 26 липня 2019 року за № 23 «Про скликання чергової вісімдесят третьої сесії міської ради», яке оприлюднено на офіційному вебпорталі Рубіжанської міської ради Луганської області, скликано 07 серпня 2019 року о 15 год. 00 хв. в малому залі засідань міської ради (3 поверх) чергову вісімдесят третю сесію міської ради та передбачено внесення питань на розгляд чергової вісімдесят третьої сесії Рубіжанської міської ради згідно з додатком (т. 1, а.с. 122-124, 150).

Розпорядження від 26 липня 2019 року за № 23 «Про скликання чергової вісімдесят третьої сесії міської ради» винесено секретарем Рубіжанської міської ради Луганської області ОСОБА_1 внаслідок тимчасової непрацездатності Рубіжанського міського голови ОСОБА_4 з 24 липня 2019 року по 26 липня 2019 року, що підтверджено табелем обліку робочого часу Виконавчого комітету Рубіжанської міської ради на липень 2019 року (т. 1, а.с. 222-234).

На засіданні чергової вісімдесят третьої сесії Рубіжанської міської ради Луганської області зареєструвалось 30 депутатів, що підтверджено реєстраційним списком депутатів (т. 1, а.с. 16, 132).

За початок вісімдесят третьої сесії Рубіжанської міської ради Луганської області проголосували за - «30», проти «0», утримались «0», не голосувало «0», що підтверджено результатами поіменного голосування від 07 серпня 2019 року о 15 год. 20 хв. (т. 1, а.с. 17, 131).

07.08.2019, на розгляд депутатів міським головою ОСОБА_4 було винесено питання про затвердження порядку денного засідання чергової 83 сесії та запропоновано наданий порядок денний прийняти за основу. Від депутата ОСОБА_5 надійшла пропозиція поставити на голосування питання про створення секретаріату сесії для ведення протоколу та інших питань організації роботи засідання сесії. Міським головою було повідомлено, що в Рубіжанській міській раді використовується програмно-технічний комплекс електронної системи голосування «Віче», який автоматично веде протокол засідання та виконує інші організаційні питання роботи сесії. Міським головою двічі ставилось на голосування питання про прийняття за основу наданого депутатам проекту порядку денного засідання чергової 83 сесії.

За вказане рішення в перший раз о 15 год. 26 хв. проголосували «за» - «13», «проти» - «0», «утримались» - «0», «17» - «не голосувало». Вдруге, о 15 год. 30 хв. проголосували «за» - «15», «проти» - «0», «утримались» - «0», «не голосувало» - «15», що підтверджується результатами поіменного голосування, протоколом вісімдесят третьої сесії Рубіжанської міської ради Луганської області від 07 серпня 2019 року та відеозаписом 83 чергової сесії Рубіжанської міської ради Луганської області під головуванням міського голови ОСОБА_4 (т. 1, а.с. 15, 18, 19, 129, 130, 133, 166).

У зв`язку з тим, що депутати не затвердили порядок денний, міський голова проінформував присутніх про те, що сесія неповноважна, і залишив сесійну залу, що підтверджено відеозаписом 83 чергової сесії Рубіжанської міської ради Луганської області під головуванням міського голови ОСОБА_4 (т. 1, а.с. 166).

Відповідно до протоколу проведення пленарного засідання 83 сесії Рубіжанської міської ради Луганської області від 07 серпня 2019 року, після зазначених подій депутати Рубіжанської міської ради Луганської області самостійно, без участі Рубіжанського міського голови ОСОБА_4 та секретаря Рубіжанської міської ради Луганської області ОСОБА_1 , продовжили проведення пленарного засідання 83 чергової сесії Рубіжанської міської ради Луганської області від 07 серпня 2019 року, на якому серед іншого обрали секретаріат 83 сесії Рубіжанської міської ради Луганської області у кількості трьох депутатів ( ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 ), обрали головуючим 83 сесії Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання депутата Рубіжанської міської ради Луганської області ОСОБА_8 , проголосували за відкриття 83 чергової сесії Рубіжанської міської ради Луганської області і ведення голосування за проекти рішень у ручному режимі, шляхом опитування поіменно депутатів, прийняли за основу порядок денний, на підставі депутатського запиту депутата ОСОБА_9 про порушення норм законодавства та про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради ОСОБА_1 включили до порядку денного питання про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради ОСОБА_1 , утворили лічильну комісію для таємного голосування про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради ОСОБА_1 , затвердили зразок бюлетеня для таємного голосування, провели процедуру таємного голосування з питання дострокового припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради ОСОБА_1 , за наслідками якого прийняли рішення про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради Луганської області ОСОБА_1 (т. 1, а.с. 39-43, 134-138).

Рішенням Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 07 серпня 2019 року № 83/1 «Про обрання головуючого депутата» депутата Рубіжанської міської ради сьомого скликання ОСОБА_8 головуючим на засіданні чергової 83 сесії Рубіжанської міської ради сьомого скликання, доручено депутату Рубіжанської міської ради сьомого скликання ОСОБА_8 підписати дане рішення (т. 1, а.с. 125).

Як вбачається із протоколу засідання постійної комісії міської ради мандатної, з питань депутатської діяльності та етики, гласності та законності від 07 серпня 2019 року № 60 за результатами розгляду питання про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради Луганської області ОСОБА_1 постійною комісією рекомендовано винести проект рішення «Про дострокове припинення повноважень секретаря міської ради ОСОБА_1 » на засідання сесії міської ради 07 серпня 2019 року (т. 1, а.с. 147).

Відповідно до протоколу засідання постійної комісії міської ради мандатної, з питань депутатської діяльності та етики, гласності та законності від 07 серпня 2019 року № 61 за результатами розгляду питання про утворення лічильної комісії з питань таємного голосування «Про дострокове припинення повноважень секретаря міської ради ОСОБА_1 та затвердження зразка бюлетеня для таємного голосування» комісією рекомендовано винести проект рішення про утворення лічильної комісії з питань таємного голосування «Про дострокове припинення повноважень секретаря міської ради ОСОБА_1 та затвердження зразка бюлетеня для таємного голосування» на засідання 83 сесії міської ради 07 серпня 2019 року (т. 1, а.с. 163).

Рішенням Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 07 серпня 2019 року № 83/2 «Про утворення лічильної комісії з питань таємного голосування про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання та затвердження зразка бюлетеня для таємного голосування» обрано склад лічильної комісії з питань таємного голосування про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання ОСОБА_1 в наступному складі: ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 ; затверджено бланк бюлетеню для таємного голосування з цього питання (Додаток 1); приписано лічильній комісії Рубіжанської міської ради Луганської області забезпечити виготовлення бюлетенів в кількості 34 (тридцять чотири) штуки; доручено головуючому на засіданні сесії депутату Рубіжанської міської ради сьомого скликання ОСОБА_8 підписати дане рішення (т. 1, а.с. 126).

Відповідно до протоколу лічильної комісії Рубіжанської міської ради Луганської області з питань таємного голосування про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання ОСОБА_1 від 07 серпня 2019 року № 2 за дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання ОСОБА_1 проголосувало 20 (двадцять) депутатів (т. 1, а.с. 148).

Рішенням Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 07 серпня 2019 року № 83/3 «Про затвердження результатів таємного голосування з питання дострокового припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання ОСОБА_1 » затверджено результат таємного голосування з питання дострокового припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання ОСОБА_1 , доручено головуючому на засіданні сесії депутат у Рубіжанської міської ради сьомого скликання ОСОБА_8 підписати дане рішення (т. 1, а.с. 127).

Рішенням Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 07 серпня 2019 року № 83/4 «Про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання», яке оприлюднено на офіційному вебпорталі Рубіжанської міської ради Луганської області, достроково припинено повноваження секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання ОСОБА_1 , звільнено ОСОБА_1 від займаної посади відповідно до законодавства України та виведено його із персонального складу виконавчого комітету Рубіжанської міської ради, затвердженого рішенням Рубіжанської міської ради від 17 грудня 2015 року № 2/13, доручено головуючому на засіданні сесії депутату Рубіжанської міської ради сьомого скликання ОСОБА_8 підписати дане рішення (т. 1, а.с. 44, 128, 151).

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно частини другої статті 141 Конституції України територіальні громади на основі загального, рівного, прямого виборчого права обирають шляхом таємного голосування відповідно сільського, селищного, міського голову, який очолює виконавчий орган ради та головує на її засіданнях. Строк повноважень сільського, селищного, міського голови, обраного на чергових виборах, становить п`ять років.

Згідно частини першої статті 144 Конституції України органи місцевого самоврядування в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обов`язковими до виконання на відповідній території.

Згідно частини другої статті 4 Європейської хартії місцевого самоврядування, яка підписана від імені України 06 листопада 1996 року в м.Страсбурзі, ратифікована Законом України від 15 липня 1997 року №452/97-ВР «Про ратифікацію Європейської хартії місцевого самоврядування» та відповідно до частин першої, п`ятої статті 6 КАС України є міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України, передбачено, що органи місцевого самоврядування в межах закону мають повне право вільно вирішувати будь-яке питання, яке не вилучене із сфери їхньої компетенції і вирішення якого не доручене жодному іншому органу.

Правові, організаційні, матеріальні та соціальні умови реалізації громадянами України права на службу в органах місцевого самоврядування регулює Закон України від 07 червня 2001 року № 2493-III «Про службу в органах місцевого самоврядування» (далі - Закон № 2493), який визначає загальні засади діяльності посадових осіб місцевого самоврядування, їх правовий статус, порядок та правові гарантії перебування на службі в органах місцевого самоврядування.

Відповідно до ст. 1 цього Закону служба в органах місцевого самоврядування - це професійна, на постійній основі діяльність громадян України, які займають посади в органах місцевого самоврядування, що спрямована на реалізацію територіальною громадою свого права на місцеве самоврядування та окремих повноважень органів виконавчої влади, наданих законом.

Згідно з абзацом третім статті 3 Закону № 2493 посадами в органах місцевого самоврядування є виборні посади, на які особи обираються або затверджуються відповідною радою.

Абзацом третім частини першої статті 10 Закону № 2493 визначено, що прийняття на службу в органи місцевого самоврядування здійснюється на посаду голови та заступників голови районної, районної у місті, обласної ради, заступника міського голови - секретаря Київської міської ради, секретаря сільської, селищної, міської ради, голови постійної комісії з питань бюджету обласної, Київської та Севастопольської міських рад шляхом обрання відповідною радою.

Статтею 20 Закону № 2493 встановлено, що крім загальних підстав, передбачених Кодексом законів про працю України, служба в органах місцевого самоврядування припиняється на підставі і в порядку, визначених Законом України «Про місцеве самоврядування в Україні», цим та іншими законами України, а також у разі: порушення посадовою особою місцевого самоврядування Присяги, передбаченої статтею 11 цього Закону; порушення умов реалізації права на службу в органах місцевого самоврядування (стаття 5 цього Закону); виявлення або виникнення обставин, що перешкоджають перебуванню на службі, чи недотримання вимог, пов`язаних із проходженням служби в органах місцевого самоврядування (стаття 12 цього Закону); досягнення посадовою особою місцевого самоврядування граничного віку перебування на службі в органах місцевого самоврядування (стаття 18 цього Закону). […] Рішення про припинення служби в органах місцевого самоврядування може бути оскаржено посадовою особою місцевого самоврядування у порядку, визначеному законом. […]

Відповідно до частини першої статті 6 Закону «По місцеве самоврядування в Україні» № 280/97-ВР (далі Закон № 280/97) первинним суб`єктом місцевого самоврядування, основним носієм його функцій і повноважень є територіальна громада села, селища, міста.

Згідно частини першої ст. 10 Закону № 280/97 сільські, селищні, міські ради є органами місцевого самоврядування, що представляють відповідні територіальні громади та здійснюють від їх імені та в їх інтересах функції і повноваження місцевого самоврядування, визначені Конституцією України, цим та іншими законами.

Згідно статті 25 Закону № 280/97 сільські, селищні, міські ради правомочні розглядати і вирішувати питання, віднесені Конституцією України, цим та іншими законами до їх відання.

За змістом пункту 16 частини першої статті 26 Закону №280/97 виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради вирішуються такі питання: прийняття рішення щодо дострокового припинення повноважень сільського, селищного, міського голови у випадках, передбачених цим Законом.

Приписами пункту 4 частини першої статті 26 Закону № 280/97 передбачено, що виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради вирішуються питання обрання на посаду та звільнення з посади секретаря ради у порядку, передбаченому цим Законом.

Частиною першою статті 50 Закону № 280/97 визначено, що секретар сільської, селищної, міської ради працює в раді на постійній основі. Секретар ради обирається радою з числа її депутатів на строк повноважень ради за пропозицією відповідного сільського, селищного, міського голови. Пропозиція щодо кандидатури секретаря ради може вноситися на розгляд ради не менш як половиною депутатів від загального складу відповідної ради у разі, якщо:

1) на день проведення першої сесії сільської, селищної, міської ради, обраної на чергових виборах, не завершені вибори відповідно сільського, селищного, міського голови;

2) рада не підтримала кандидатуру на посаду секретаря ради, запропоновану відповідним сільським, селищним, міським головою;

3) протягом тридцяти днів з дня відкриття першої сесії сільської, селищної, міської ради відповідний сільський, селищний, міський голова не вніс кандидатуру на посаду секретаря ради;

4) на наступній черговій сесії після виникнення вакансії секретаря ради у зв`язку з достроковим припиненням його повноважень відповідний сільський, селищний, міський голова не вніс на розгляд ради кандидатуру на посаду секретаря ради;

5) посада секретаря ради стає вакантною під час вакантності посади відповідного сільського, селищного, міського голови у зв`язку з достроковим припиненням його повноважень.

У разі якщо рада не підтримала кандидатуру, внесену на її розгляд не менш як половиною депутатів від загального складу відповідної ради згідно з пунктом 2 цієї частини, наступну пропозицію щодо кандидатури секретаря ради вносить відповідний сільський, селищний, міський голова.

Згідно частини п`ятою статті 50 Закону № 280/97 повноваження секретаря сільської, селищної, міської ради можуть бути достроково припинені за рішенням відповідної ради.

Аналіз наведених норм дає підстави для висновку, що право органу місцевого самоврядування достроково припиняти повноваження секретаря відповідної ради є виключним дискреційним повноваженням даного органу та не передбачає наявності переліку підстав чи причин для реалізації даного повноваження.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 12 вересня 2019 року, справа № 657/268/15-а.

Правову позицію щодо неможливості втручання суду у внутрішню компетенцію органу місцевого самоврядування, якщо такі повноваження ради є дискреційними, і неможливості надання оцінки мотивам ради, з яких вона виходила, при прийнятті рішення, та можливість перевірки таких рішень судом лише на предмет дотримання визначеної законодавством процедури його прийняття висловлено Великою Палатою Верховного Суду в постанові 27 березня 2019 року у справі № 688/3487/16-а (№ К/9901/6979/18).

Отже, суд першої інстанції при прийнятті рішення, рішення Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 07 серпня 2019 року № 83/4 «Про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання» перевіряв лише на предмет дотримання визначеної законодавством процедури його прийняття.

Посилання апелянта на відсутність у національному законодавстві України чіткого впорядкування відповідної процедури є безпідставним з огляду на наступне.

Згідно частини першої статті 42 Закону № 280/97 повноваження новообраного сільського, селищного, міського голови починаються з моменту складення ним присяги відповідно до Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування» на пленарному засіданні відповідної сільської, селищної, міської ради, на якому відповідною територіальною виборчою комісією були оголошені рішення щодо його обрання та реєстрації. Повноваження сільського, селищного, міського голови закінчуються в день відкриття першої сесії відповідної сільської, селищної, міської ради, обраної на наступних чергових місцевих виборах, або, якщо рада не обрана, з моменту вступу на цю посаду іншої особи, обраної на наступних місцевих виборах, крім випадків дострокового припинення його повноважень відповідно до частин першої та другої статті 79 цього Закону.

За приписами частини другої статті 42 Закону № 280/97 у разі звільнення з посади сільського, селищного, міського голови у зв`язку з достроковим припиненням його повноважень або його смерті, а також у разі неможливості здійснення ним своїх повноважень, повноваження сільського, селищного, міського голови здійснює секретар відповідної сільської, селищної, міської ради, крім випадків дострокового припинення повноважень сільського, селищного, міського голови відповідно до Закону України «Про військово-цивільні адміністрації» або Закону України «Про правовий режим воєнного стану». Секретар сільської, селищної, міської ради тимчасово здійснює зазначені повноваження з моменту дострокового припинення повноважень сільського, селищного, міського голови і до моменту початку повноважень сільського, селищного, міського голови, обраного на позачергових виборах відповідно до закону, або до дня відкриття першої сесії відповідної сільської, селищної, міської ради, обраної на чергових місцевих виборах.

Частина третя статті 42 Закону № 280/97 передбачає, що повноваження сільського, селищного, міського голови можуть бути припинені достроково у випадках, передбачених статтею 79 цього Закону, що має наслідком звільнення його з посади. Не пізніш як на п`ятнадцятий день після звільнення з посади або смерті сільського, селищного, міського голови особа, яка на цей час відповідно до закону здійснює повноваження сільського, селищного, міського голови, звертається до Верховної Ради України з клопотанням щодо призначення позачергових виборів сільського, селищного, міського голови. Таке клопотання розглядається Верховною Радою України не пізніше ніж у дев`яностоденний строк з дня дострокового припинення повноважень відповідного сільського, селищного, міського голови.

Згідно з пунктами 2, 3, 8 частини четвертої статті 42 Закону №280/97 сільський, селищний, міський голова: організує в межах, визначених цим Законом, роботу відповідної ради та її виконавчого комітету; підписує рішення ради та її виконавчого комітету; скликає сесії ради, вносить пропозиції та формує порядок денний сесій ради і головує на пленарних засіданнях ради.

Частиною першою статті 46 Закону № 280/97 визначено, що сільська, селищна, міська, районна у місті (у разі її створення), районна, обласна рада проводить свою роботу сесійно. Сесія складається з пленарних засідань ради, а також засідань постійних комісій ради.

Згідно частини другої статті 46 Закону № 280/97 перша сесія новообраної сільської, селищної, міської ради скликається відповідною територіальною виборчою комісією не пізніш як через два тижні після реєстрації новообраних депутатів ради в кількості, яка забезпечує повноважність складу ради відповідно до статті 45 цього Закону. Перше пленарне засідання першої сесії відкриває голова зазначеної територіальної виборчої комісії, який інформує раду про підсумки виборів депутатів, а також про підсумки виборів відповідно сільського, селищного, міського голови. З моменту визнання повноважень депутатів ради нового скликання та новообраного сільського, селищного, міського голови відповідно до статті 42 цього Закону головує на пленарних засіданнях ради першої сесії новообраний голова. У разі якщо на час проведення першої сесії відповідний сільський, селищний, міський голова не зареєстрований відповідно до закону про місцеві вибори, про що на сесії ради інформує голова територіальної виборчої комісії, рада обирає тимчасову президію з числа депутатів ради в кількості трьох - п`яти осіб. Члени тимчасової президії почергово головують на пленарних засіданнях ради до обрання секретаря ради. З часу обрання секретаря ради він головує на пленарних засіданнях ради.

Згідно частин четвертої-п`ятої ст. 46 Закону № 280/97 наступні сесії ради скликаються: сільської, селищної, міської - відповідно сільським, селищним, міським головою; районної у місті, районної, обласної - головою відповідної ради. Сесія ради скликається в міру необхідності, але не менше одного разу на квартал, а з питань відведення земельних ділянок та надання документів дозвільного характеру у сфері господарської діяльності - не рідше ніж один раз на місяць.

Згідно частини шостої статті 46 Закону № 280/97 у разі немотивованої відмови сільського, селищного, міського голови, голови районної у місті, районної, обласної ради або неможливості його скликати сесію ради сесія скликається: сільської, селищної, міської ради - секретарем сільської, селищної, міської ради; районної у місті, районної, обласної ради - відповідно заступником голови районної у місті, районної ради чи першим заступником, заступником голови обласної ради. У цих випадках сесія скликається: 1) якщо сесія не скликається сільським, селищним, міським головою (головою районної у місті, районної, обласної ради) у строки, передбачені цим Законом; 2) якщо сільський, селищний, міський голова (голова районної у місті, районної, обласної ради) без поважних причин не скликав сесію у двотижневий строк після настання умов, передбачених частиною сьомою цієї статті.

Приписами частини сьомої статті 46 Закону № 280/97 сесія сільської, селищної, міської, районної у місті ради повинна бути також скликана за пропозицією не менш як однієї третини депутатів від загального складу відповідної ради, виконавчого комітету сільської, селищної, міської, районної у місті ради, а сесія районної, обласної ради - також за пропозицією не менш як однієї третини депутатів від загального складу відповідної ради або голови відповідної місцевої державної адміністрації.

Як визначено частиною дев`ятою ст. 46 Закону № 280/97 у разі якщо посадові особи, зазначені у частинах четвертій та шостій цієї статті, у двотижневий строк не скликають сесію на вимогу суб`єктів, зазначених у частині сьомій цієї статті, або у разі якщо такі посади є вакантними сесія може бути скликана депутатами відповідної ради, які становлять не менш як одну третину складу ради, або постійною комісією ради.

Частиною десятою ст. 46 Закону № 280/97 передбачено, що рішення про скликання сесії ради відповідно до частин четвертої, шостої та восьмої цієї статті доводиться до відома депутатів і населення не пізніш як за 10 днів до сесії, а у виняткових випадках - не пізніш як за день до сесії із зазначенням часу скликання, місця проведення та питань, які передбачається внести на розгляд ради.

За змістом частини одинадцятої ст. 46 Закону № 280/97 сесію сільської, селищної, міської ради відкриває і веде відповідно сільський, селищний, міський голова, а у випадках, передбачених частиною шостою цієї статті, - секретар ради; сесію районної у місті, районної, обласної ради - голова ради або відповідно заступник голови районної у місті, районної ради чи перший заступник, заступник голови обласної ради. У випадку, передбаченому частиною восьмою цієї статті, сесію відкриває за дорученням групи депутатів, з ініціативи якої скликана сесія, один з депутатів, що входить до її складу, а веде за рішенням ради - один з депутатів цієї ради.

Сесія ради є повноважною, якщо в її пленарному засіданні бере участь більше половини депутатів від загального складу ради.

Згідно частини тринадцятої ст. 46 Закону № 280/97 пропозиції щодо питань на розгляд ради можуть вноситися сільським, селищним, міським головою, постійними комісіями, депутатами, виконавчим комітетом ради, головою місцевої державної адміністрації, головою районної, обласної ради, загальними зборами громадян. Пропозиції щодо прийняття рішень, які відповідно до закону є регуляторними актами, вносяться з урахуванням вимог Закону України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності».

Частиною чотирнадцятою ст. 46 Закону № 280/97 визначено, що не пізніш як на другій сесії затверджується регламент роботи відповідної ради, а також положення про постійні комісії ради.

Частиною п`ятнадцятою статті 46 Закону № 280/97 встановлено, що порядок проведення першої сесії ради, порядок обрання голови та заступника (заступників) голови районної у місті, районної, обласної ради, секретаря сільської, селищної, міської ради, скликання чергової та позачергової сесії ради, призначення пленарних засідань ради, підготовки і розгляду питань на пленарних засіданнях, прийняття рішень ради про затвердження порядку денного сесії та з інших процедурних питань, а також порядок роботи сесії визначаються регламентом ради з урахуванням вимог Закону України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності». До прийняття регламенту ради чергового скликання застосовується регламент ради, що діяв у попередньому скликанні.

Як визначено частиною шістнадцятою статті 46 Закону № 280/97 протоколи сесій сільської, селищної, міської ради, прийняті нею рішення підписуються особисто сільським, селищним, міським головою, районної у місті, районної, обласної ради - головою відповідної ради, у разі їх відсутності - відповідно секретарем сільської, селищної, міської ради, відповідно заступником голови районної у місті, районної ради чи першим заступником, заступником голови обласної ради, а у випадку, передбаченому частинами сьомою та восьмою цієї статті, - депутатом ради, який за дорученням депутатів головував на її засіданні.

Згідно частини сімнадцятої статті 46 Закону № 280/97 сесії ради проводяться гласно із забезпеченням права кожного бути присутнім на них, крім випадків, передбачених законодавством. Порядок доступу до засідань визначається радою відповідно до закону. Протоколи сесії ради є відкритими та оприлюднюються і надаються на запит відповідно до Закону України «Про доступ до публічної інформації».

Згідно з пунктами 1-4 частини третьої статті 50 Закону №280/97 секретар сільської, селищної, міської ради: у випадку, передбаченому частиною першою статті 42 цього Закону, здійснює повноваження сільського, селищного, міського голови; скликає сесії ради у випадках, передбачених частиною шостою статті 46 цього Закону; повідомляє депутатам і доводить до відома населення інформацію про час і місце проведення сесії ради, питання, які передбачається внести на розгляд ради; веде засідання ради та підписує її рішення у випадках, передбачених частиною шостою статті 46 цього Закону; організує підготовку сесій ради, питань, що вносяться на розгляд ради, забезпечує оприлюднення проектів рішень ради відповідно до Закону України «Про доступ до публічної інформації» та інших законів.

Згідно частин першої, другої статті 59 Закону № 280/97 рада в межах своїх повноважень приймає нормативні та інші акти у формі рішень. Рішення ради приймається на її пленарному засіданні після обговорення більшістю депутатів від загального складу ради, крім випадків, передбачених цим Законом. При встановленні результатів голосування до загального складу сільської, селищної, міської ради включається сільський, селищний, міський голова, якщо він бере участь у пленарному засіданні ради, і враховується його голос.

Згідно частини третьої статті 59 Закону № 280/97 рішення ради приймаються відкритим поіменним голосуванням, окрім випадків, передбачених пунктами 4 і 16 статті 26, пунктами 1, 29 і 31 статті 43 та статтями 55, 56 цього Закону, в яких рішення приймаються таємним голосуванням. Результати поіменного голосування підлягають обов`язковому оприлюдненню та наданню за запитом відповідно до Закону України «Про доступ до публічної інформації». На офіційному веб-сайті ради розміщуються в день голосування і зберігаються протягом необмеженого строку всі результати поіменних голосувань. Результати поіменного голосування є невід`ємною частиною протоколу сесії ради.

Згідно з абзацом першим частини одинадцятої статті 59 Закону №280/97 акти органів та посадових осіб місцевого самоврядування підлягають обов`язковому оприлюдненню та наданню за запитом відповідно до Закону України «Про доступ до публічної інформації». Проекти актів органів місцевого самоврядування оприлюднюються в порядку, передбаченому Законом України «Про доступ до публічної інформації», крім випадків виникнення надзвичайних ситуацій та інших невідкладних випадків, передбачених законом, коли такі проекти актів оприлюднюються негайно після їх підготовки.

Відповідно до абзацу першого частини третьої статті 15 Закону України від 13 січня 2011 року № 2939-VI «Про доступ до публічної інформації» (далі - Закон № 2939) проекти нормативно-правових актів, рішень органів місцевого самоврядування, розроблені відповідними розпорядниками, оприлюднюються ними не пізніш як за 20 робочих днів до дати їх розгляду з метою прийняття.

Розділом VII Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання, затвердженого рішенням Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 17 грудня 2015 року № 2/1 «Про Регламент Рубіжанської міської ради сьомого скликання», з урахуванням змін та доповнень, внесених до нього рішеннями Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 24 лютого 2016 року № 7/1 «Про внесення змін до рішення міської ради від 17.12.2015 № 2/1 «Про Регламент Рубіжанської міської ради сьомого скликання», від 13 липня 2016 року №12/21 «Про внесення доповнень до рішення міської ради від 17.12.2015 №2/1 «Про Регламент Рубіжанської міської ради сьомого скликання», від 29 березня 2017 року № 26/1 «Про внесення змін та доповнень до рішення Рубіжанської міської ради від 17.12.2015 № 2/1 «Про Регламент Рубіжанської міської ради сьомого скликання» (далі - Регламент Рубіжанської міської ради сьомого скликання), який діяв на час виникнення спірних правовідносин, передбачений порядок обрання секретаря міської ради.

Так, відповідно до пункту 4 розділу VII Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання повноваження секретаря ради можуть бути достроково припинені за рішенням відповідної ради шляхом таємного голосування.

Пунктом 5 розділу VII Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання передбачено, що пропозиції про дострокове припинення повноважень секретаря ради вноситься: а) міським головою; б) не менш як третиною депутатів від загального складу ради.

Як передбачено підпунктом 5.1-5.5 пункту 5 розділу VII Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання проект рішення ради про дострокове припинення повноважень секретаря готує ініціатор подання, який і виступає з доповіддю. Секретар ради має право на гарантований виступ при обговоренні подання про його дострокове припинення повноважень. Голосування про дострокове припинення повноважень секретаря здійснюється таємним голосуванням. Рішення ради про дострокове припинення повноважень секретаря повинно містити обґрунтовані відомості про причини припинення. Якщо рішення про дострокове припинення повноважень секретаря ради не прийнято, наступного разу подання про дострокове припинення повноважень може вноситися на голосування не раніше наступної сесії.

Порядок скликання чергової і позачергової сесії ради визначений Розділом VIII Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання.

Пунктом 1 розділу VIII Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання передбачено, що чергову сесію міської ради (крім першої) скликає міський голова в міру необхідності, але не рідше одного разу на квартал, а з питань відведення земельних ділянок не рідше одного разу на місяць. Як правило, сесія скликається в останню середу місяця о 15-00 годин.

В інших випадках сесія (позачергова сесія) може бути скликана за обставин і в спосіб, викладені в частинах 6, 7, 8 статті 46 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» (пункт 2 розділу VIII Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання).

Згідно з пунктом 4 розділу VIII Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання рішення про скликання пленарного засідання сесії ради міським головою або секретарем міської ради оформляються у вигляді розпорядження. Розпорядження міського голови про скликання чергової сесії доводиться до відома депутатів і населення міста не пізніше, ніж за 10 днів до початку пленарного засідання, із зазначенням часу скликання, місця проведення та переліку питань, які передбачається внести на розгляд ради, а у виняткових випадках не пізніше, як за день до проведення сесії ради, шляхом публікації в міських друкованих ЗМІ або на офіційному сайті Рубіжанської міської ради (http://www.rubizhne.lg.ua).

Згідно пунктів 6, 7 розділу VIII Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання для вирішення нагальних питань можуть скликатися позачергові сесії, які скликаються міським головою за власною ініціативою або за пропозицією постійної комісії ради, виконавчого комітету ради, а також однієї третини депутатів від загального складу ради. Пропозиції про скликання позачергової сесії міської ради подаються в письмовій формі на ім`я міського голови, з переліком питань, які пропонується обговорити, і обґрунтуванням необхідності її скликання, а також з проектами відповідних рішень.

У разі скликання пленарного засідання ради в порядку, передбаченому пунктом 2 цього розділу Регламенту, група депутатів у кількості не менш як одна третина від загального складу ради письмово оформляє своє рішення, яке підписує кожен з цього числа депутатів (Пункт 8 розділу VIII Регламенту)

Порядок роботи сесії врегульований у розділі IX Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання.

Так, пунктом 3 розділу IX Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання передбачено, що сесію міської ради відкриває і веде міський голова, а у випадках, передбачених Законом України «Про місцеве самоврядування в Україні» секретар ради або один з депутатів міської ради за рішенням цієї ради. Головуючий на сесії: забезпечує виконання цього Регламенту; керує засіданням міської ради, стежить за дотриманням кворуму сесії і прийнятого порядку її роботи; надає слово доповідачам, співдоповідачам і виступаючим на сесії в порядку надходження їх заявок; надає (за згодою депутатів) слово для виступу у преніях з обговорюваного питання особам, запрошеним на сесії і які записалися для виступу. При цьому депутати мають право на першочерговий виступ; оголошує депутатські запити, особисті заяви і довідки депутатів, надає їм слово для запитань і зауважень щодо ведення сесії і порядку, передбаченому цим Регламентом; - проводить голосування з питань, що потребують прийняття рішення ради, і оголошує його результати; дає доручення, пов`язані із забезпеченням роботи сесії ради, робочим органам сесії, працівникам апарату ради, виконавчого комітету, відділам, управлінням та іншим виконавчим органам; при грубому порушенні громадського порядку засідання має право видалити з залу порушника, який не є депутатом; підписує протокол засідання сесії. Під час засідання міської ради головуючий не коментує і не дає оцінок, щодо виступаючих і їх виступів, крім випадків, передбачених цим Регламентом.

Згідно пункту 7 розділу ІХ Регламенту сесія міської ради є правомочною, якщо в її пленарному засіданні бере участь більше половини депутатів від загального складу ради.

Чергова 83 сесія Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання скликана на 07 серпня 2019 року о 15 год. 00 хв. в малому залі засідань міської ради розпорядженням секретаря Рубіжанської міської ради Луганської області Соловйова Віктора Ігоровича від 26 липня 2019 року за №23 «Про скликання чергової вісімдесят третьої сесії міської ради», та, як вірно зазначив суд першої інстанції, не скликалась депутатами Рубіжанської міської ради Луганської області, які становлять не менш як одну третину складу ради, внаслідок того, що міський голова та секретар міської ради (у разі немотивованої відмови міського голови або неможливості його скликати сесію ради) не скликають сесію на вимогу депутатів Рубіжанської міської ради Луганської області, які становлять не менш як одну третину складу ради. Посади міського голови та секретаря міської ради не були вакантними.

З огляду на викладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що перше пленарне засідання чергової вісімдесят третьої сесії відкрито та проведено депутатами міської ради за відсутності передбачених законом підстав, тобто незаконно, внаслідок чого прийняті на пленарному засіданні рішення підписані неповноважною особою.

Пленарне засідання чергової вісімдесят третьої сесії Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання 07 серпня 2019 року не міг вести головуючий на сесії депутат ОСОБА_8 , оскільки вказана сесія була відкрита міським головою ОСОБА_4 .

Закон № 280/97 передбачає, що сесію відкриває за дорученням групи депутатів, з ініціативи якої скликана сесія, один з депутатів, що входить до її складу, а веде за рішенням ради - один з депутатів цієї ради у разі якщо сесія скликається депутатами відповідної ради, які становлять не менш як одну третину складу ради, або постійною комісією ради у випадку, коли посадові особи, зазначені у частинах четвертій та шостій статті 46 Закону № 280/97, у двотижневий строк не скликають сесію на вимогу суб`єктів, зазначених у частині сьомій цієї статті (за пропозицією не менш як однієї третини депутатів від загального складу відповідної ради, виконавчого комітету міської ради), або у разі якщо такі посади є вакантними.

Як встановлено судом першої інстанції та під час апеляційного розгляду, при вирішенні питання про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради Луганської області не було дотримано вимог пункту 5 розділу VII Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання, оскільки згідно з протоколом проведення пленарного засідання 83 сесії Рубіжанської міської ради Луганської області від 07 серпня 2019 року пропозиція про дострокове припинення повноважень секретаря ради внесена на підставі депутатського запиту депутата ОСОБА_9 , а не за пропозицією не менш як третини депутатів від загального складу ради.

Крім того, в порушення вимог абзацу першого частини одинадцятої статті 59 Закону № 280/97-ВР та абзацу першого частини третьої статті 15 Закону України від 13 січня 2011 року № 2939-VI «Про доступ до публічної інформації» проект рішення Рубіжанської міської ради Луганської області від 07 серпня 2019 року № 83/4 «Про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання» не оприлюднено за 20 робочих днів до 07 серпня 2019 року, що також свідчить про порушення з боку відповідача процедури підготовки питань до розгляду на сесію.

Отже, доводи апелянта стосовно того, що відповідач не є розробником даного проекту рішення та не володів ним до моменту розгляду на пленарному засіданні 07.08.2019, як і те, що порушення Закону України «Про доступ до публічної інформації» є підставою для притягнення винних осіб до відповідальності, встановленої Кодексом України про адміністративні правопорушення, але не є підставою для визнання рішення органу місцевого самоврядування незаконним та його скасування є неприйнятними.

За таких обставин, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що рішення Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 07 серпня 2019 року № 83/4 «Про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання» є протиправним та підлягає скасуванню.

Відповідно до частини першої статті 235 Кодексу законів про працю України у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу, у тому числі у зв`язку з повідомленням про порушення вимог Закону України «Про запобігання корупції» іншою особою, працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір.

При винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи, але не більш як за один рік. Якщо заява про поновлення на роботі розглядається більше одного року, не з вини працівника, орган, який розглядає трудовий спір, виносить рішення про виплату середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу (частина друга статті 235 Кодексу законів про працю України).

Як свідчать матеріали справи з посади секретаря міської ради відповідно до Закону № 280/97 позивач звільнений в день прийняття Рубіжанською міською радою Луганської області сьомого скликання рішення від 07 серпня 2019 року № 83/4 «Про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання», тобто 07 серпня 2019 року, який є останнім робочим днем, про що також свідчить і запис в трудовій книжці позивача та особовій картці, наявних в матеріалах справи.

Отже, суд першої інстанції дійшов правильного висновку щодо поновлення ОСОБА_1 на посаді секретаря Рубіжанської міської ради Луганської області з наступного дня після звільнення - 08 серпня 2019 року, а доводи відповідача, що днем звільнення слід вважати день видачі останньому трудової книжки 16.09.2019 є помилковим.

Пунктом 32 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 06 листопада 1992 року № 9 «Про практику розгляду судами трудових спорів» визначено, що у випадках стягнення на користь працівника середнього заробітку за час вимушеного прогулу в зв`язку з незаконним звільненням або переведенням, відстороненням від роботи, невиконанням рішення про поновлення на роботі, затримкою видачі трудової книжки або розрахунку він визначається за загальними правилами обчислення середнього заробітку, виходячи з заробітку за останні два календарні місяці роботи. При цьому враховуються положення Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 8 лютого 1995 року № 100 (далі - Порядок № 100).

Відповідно до пункту 2 Порядку № 100 обчислення середньої заробітної плати для оплати часу щорічної відпустки, додаткових відпусток у зв`язку з навчанням, творчої відпустки, додаткової відпустки працівникам, які мають дітей, або для виплати компенсації за невикористані відпустки провадиться виходячи з виплат за останні 12 календарних місяців роботи, що передують місяцю надання відпустки або виплати компенсації за невикористані відпустки. У всіх інших випадках збереження середньої заробітної плати середньомісячна заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за останні 2 календарні місяці роботи, що передують події, з якою пов`язана відповідна виплата. Працівникам, які пропрацювали на підприємстві, в установі, організації менше двох календарних місяців, середня заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за фактично відпрацьований час. Якщо протягом останніх двох календарних місяців працівник не працював, середня заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за попередні два місяці роботи. Якщо і протягом цих місяців працівник не відпрацював жодного робочого дня, середня заробітна плата обчислюється відповідно до останнього абзацу пункту 4 цього Порядку.

Згідно з абзацами першим, третім пункту 3 Порядку № 100 при обчисленні середньої заробітної плати у всіх випадках її збереження включаються: основна заробітна плата; доплати і надбавки (за надурочну роботу та роботу в нічний час; суміщення професій і посад; розширення зон обслуговування або виконання підвищених обсягів робіт робітниками-почасовиками; високі досягнення в праці (високу професійну майстерність); умови праці; інтенсивність праці; керівництво бригадою, вислугу років та інші); виробничі премії та премії за економію конкретних видів палива, електроенергії і теплової енергії; винагорода за підсумками річної роботи та вислугу років тощо. Премії включаються в заробіток того місяця, на який вони припадають згідно з розрахунковою відомістю на заробітну плату. Премії, які виплачуються за квартал і більш тривалий проміжок часу, при обчисленні середньої заробітної плати за останні два календарні місяці, включаються в заробіток в частині, що відповідає кількості місяців у розрахунковому періоді. У разі коли число робочих днів у розрахунковому періоді відпрацьовано не повністю, премії, винагороди та інші заохочувальні виплати під час обчислення середньої заробітної плати за останні два календарні місяці враховуються пропорційно часу, відпрацьованому в розрахунковому періоді. Усі виплати включаються в розрахунок середньої заробітної плати у тому розмірі, в якому вони нараховані, без виключення сум відрахування на податки, стягнення аліментів тощо, за винятком відрахувань із заробітної плати осіб, засуджених за вироком суду до виправних робіт без позбавлення волі.

За змістом абзацу вісімнадцятого пункту 4 Порядку № 100 при обчисленні середньої заробітної плати за останні два місяці, крім перелічених вище виплат, також не враховуються виплати за час, протягом якого зберігається середній заробіток працівника (за час виконання державних і громадських обов`язків, щорічної і додаткової відпусток, відрядження тощо) та допомога у зв`язку з тимчасовою непрацездатністю.

Згідно абзацу першого пункту 8 Порядку № 100 нарахування виплат, що обчислюються із середньої заробітної плати за останні два місяці роботи, провадяться шляхом множення середньоденного (годинного) заробітку на число робочих днів/годин, а у випадках, передбачених чинним законодавством, календарних днів, які мають бути оплачені за середнім заробітком. Середньоденна (годинна) заробітна плата визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом двох місяців робочі (календарні) дні на число відпрацьованих робочих днів (годин), а у випадках, передбачених чинним законодавством, - на число календарних днів за цей період.

Отже, згідно з чинним законодавством нарахування середньої заробітної плати за весь час вимушеного прогулу проводиться шляхом множення середньоденної заробітної плати на число робочих днів, які мають бути оплачені за середнім заробітком. Середньоденна заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за останні 2 календарні місяці роботи, що передують звільненню, та визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом цих двох місяців робочі дні на число робочих днів за цей період.

В частині обрахування середньоденної заробітної плати рішення суду не оскаржується, суд апеляційної інстанції переглядає судове рішення в межах доводів апеляційної скарги. Відповідач не погоджується з періодом вимушеного прогулу та зазначає, що судом не було досліджено питання щодо виплати позивачу заробітної плати за час затримки видачі трудової книжки.

Оскільки позивача поновлено на посаді з 08 серпня 2019 року, суд першої інстанції вірно визначив час вимушеного прогулу саме з цієї дати по день постановлення рішення суду.

Стягнення заробітної плати за час затримки видачі трудової книжки передбачено ст. 117 Кодексу законів про працю України, що не було предметом розгляду цієї справи, отже доводи відповідача до уваги не приймаються.

Згідно ст.242 КАС України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи. Судове рішення має відповідати завданню адміністративного судочинства, визначеному цим Кодексом.

За приписами пункту 1 частини 1 статті 316 КАС України суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвали судове рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права.

Оскільки судом першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги правильно встановлені обставини справи, судове рішення в цій частині є обґрунтованим, ухваленим з дотриманням норм матеріального та процесуального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, тому підстав для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення суду першої інстанції не вбачається.

Керуючись ст.ст. 308, 311, 315, 316, 321, 322, 325, 328, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Рубіжанської міської ради залишити без задоволення.

Рішення Луганського окружного адміністративного суду від 12 грудня 2019 року у справі № 360/3979/19 залишити без змін.

Повний текст постанови складений 22 вересня 2020 року.

Постанова суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку встановленому ст. 328 Кодексу адміністративного судочинства України до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуючий суддя Л.В. Ястребова

Судді Е.Г. Казначеєв

І.Д. Компанієць